Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12 февраля 2021 г. N 09АП-78105/20 по делу N А40-90341/2020

г. Москва

12 февраля 2021 г.

Дело N А40-90341/20

Резолютивная часть постановления объявлена 09 февраля 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 12 февраля 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Семикиной О.Н.,

судей: Титовой И.А., Фриева А.Л.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Платоновым Д.М.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "Главное управление обустройства войск",

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 09.12.2020 по делу N А40-90341/20,

по исковому заявлению акционерного общества "Главное управление обустройства войск" (ОГРН 1097746390224, ИНН 7703702341)

к обществу с ограниченной ответственностью "Стройидеал" (ОГРН 1037843015980, ИНН 7825397504)

о взыскании,

при участии в судебном заседании:

от истца: Костомаров А.Ю. по доверенности от 07.12.2020,

от ответчика: Корец В.И. по доверенности от 27.06.2020,

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Главное управление обустройства войск" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Стройидеал" о взыскании с ответчика в пользу истца процентов в размере 1 124 246,91 рублей за период пользования коммерческим кредитом по договору от 10 августа 2018 г. N 2018/2-3281, заключённому между истцом (генподрядчик) и ответчиком (подрядчик).

Решением Арбитражного суда города Москвы от 09.12.2020 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с решением Арбитражного суда города Москвы 09.12.2020, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы и возражений на нее, находит решение Арбитражного суда города Москвы от 09.12.2020 не подлежащим изменению или отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, договор заключён на выполнение работ по ремонту зданий и сооружений военных городков Министерства обороны Российской Федерации и иных фондов, используемых в интересах Министерства обороны Российской Федерации (шифры объектов ЗВО/СПБ-2018-8, ЗВО/СПБ-2018-19, ЗВО/СПБ-2018-20, ЗВО/СПБ-2018-21).

Пунктами 2.3 и 2.4 договора предусмотрено, что подрядчик обязуется выполнить работы в соответствии с условиями договора и не имеет замечаний, увеличивающих цену договора и сроки выполнения работ по договору.

Согласно п. 5.1 договора в редакции дополнительного соглашения от 08 октября 2018 г. N 2 к договору определена дата окончания выполнения работ как 31 августа 2019 г.

Истец перечислил ответчику авансовые платежи на общую сумму в размере 16.200.000 рублей.

В соответствии с п. 1.6 и п. 11.5 договора выполнение всех обязательств подрядчиком (за исключением гарантийных), подтверждается итоговым актом приемки выполненных работ.

Пунктом 15.16 договора предусмотрено, что в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств, предусмотренных договором, генподрядчик производит оплату по договору за вычетом соответствующего размера неустойки (штрафа, пени).

Руководствуясь п. 15.16 договора генподрядчик претензией от 10 апреля 2020 г. N исх-730/сп уведомил подрядчика о прекращении денежного обязательства на сумму рассчитанной неустойки за нарушение подрядчиком сроков окончания работ по договору в размере 517 785,13 рублей.

Статьей 307 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в Гражданском кодексе.

В соответствии со статьёй 401 Гражданского кодекса, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

Как следует из положений статьи 421 Гражданского кодекса, стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

При толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом (статья 431 Гражданского кодекса).

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса обязательства должны исполняться надлежащим образом, в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона и односторонний отказ от их исполнения не допускается за исключением случаев, предусмотренных законом.

В случае неисполнения подрядчиком согласованных сроков выполнения работ, установленных 5.1 договора, более чем на 5 рабочих дней, он лишается права на экономическое стимулирование (бесплатное пользование авансом) и к авансу (или его соответствующей части) применяются правила статьи 823 Гражданского кодекса о коммерческом кредите (п. 4.14 договора).

Проценты за пользование коммерческим кредитом в виде аванса уплачиваются, начиная со дня, следующего после дня получения аванса, по день фактического исполнения обязательств. Плата за пользование коммерческим кредитом устанавливается в размере 1/300 ставки рефинансирования Банка России, действующей на день уплаты процентов, от суммы выданного аванса за каждый день пользования авансом.

Суд первой инстанции указал, что одновременное взыскание процентов, рассчитанных на основании статьи 823 Гражданского кодекса и неустойки либо процентов, рассчитанных на основании статьи 395 Гражданского кодекса за один и тот же период, приведёт к двойной мере ответственности.

Установление сторонами ответственности, а также требование закона не должны приводить к обогащению кредитора, но при этом удержание денежных средств не должно быть экономически выгодно для должника.

Стороны, согласовав в договоре размер ответственности за просрочку оплаты, установили на паритетных началах размер неблагоприятных экономических последствий для должника.

Суд апелляционной инстанции руководствовался разъяснениями, содержащимися в абзаце 2 пункта 39 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 30.06.2020 N 12 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", согласно которым в случае несогласия суда только с мотивировочной частью обжалуемого судебного акта, которая, однако, не повлекла принятия неправильного решения или определения, арбитражный суд апелляционной инстанции, не отменяя обжалуемый судебный акт, приводит иную мотивировочную часть.

10.08.2018 г. между сторонами был заключен договор N 2018/2-3281 (далее -Договор), п. 2.1. которого было определено, что генподрядчик осуществляет финансирование работ, контроль за их исполнением, оказывает необходимое содействие подрядчику, а подрядчик осуществляет ремонт объекта, т.е. комплекс строительных работ и организационно-технических мероприятий, проводимых с целью устранения неисправностей (восстановления работоспособности) элементов зданий и сооружений, оборудования и инженерных систем объекта для поддержания эксплуатационных показателей, а также работы по устранению мелких повреждений и неисправностей (далее - работа, работы) в соответствии с условиями договора, в том числе Техническим заданием (приложением N 1 к договору) и другими исходными данными, необходимыми для выполнения работ.

В рамках договора (в редакции дополнительного соглашения N 4 от 07.02.2020) ремонту подлежали объекты под следующими шифрами: ЗВО/СПБ-2018-8, ЗВО/СПБ-2018-19, ЗВО/СПБ-2018-20 и ЗВО/СПБ-2018-21.

Как это следует из материалов дела и сторонами не оспаривается, по своей правовой природе Договор является договором подряда, правовому регулированию которого посвящена глава 37 ГК РФ.

В соответствии со ст. 702 ГК РФ, по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно п. 5.1. договора (в редакции дополнительного соглашения N 2 от 08.10.2018) дата окончания выполнения работ была определена сторонами 31.08.2019.

В настоящее время все работы завершены и сданы генподрядчику.

Задолженность Генподрядчика по оплате выполненных Подрядчиком работ в рамках Договора по состоянию на 12.08.2020 г. составляет 1.581.195,68 руб.

Согласно п. 3.1. договора цена договора была определена в размере 54.000.000 руб., в т.ч. НДС, и определялась как сумма работ по объектам.

В соответствии с п. 3.3. договора, цена договора является твердой, определяется на весь срок выполнения договора и не подлежит изменению в ходе исполнения договора, за исключением следующих случаев:

в т.ч. если по результатам, установленным в итоговом акте о приёмке выполненных работ по объекту стоимость работ будет меньше, чем цена, установленная в п. 3.1. договора. В этом случае цена договора должна быть изменена в сторону уменьшения.

Как указано в п. 3.4. договора, после подписания сторонами итогового акта о приемке выполненных работ по объекту стороны обязуются подписать дополнительное соглашение об утверждении новой согласованной цены к договору с уточнением по статьям затрат.

В случае уклонения одной из сторон от подписания указанного дополнительного соглашения окончательной признается цена, установленная в итоговом акте о приемке выполненных работ.

В редакции дополнительного соглашения N 4 от 07.02.2020 цена договора была определена в размере 53 534 351,65 руб., в т.ч. НДС.

Кроме того, в соответствии с п. 3.2. договора, в цену договора включена стоимость всех затрат подрядчика, необходимых для выполнения работ по договору.

При этом в цену договора также включаются расходы подрядчика на генподрядные услуги, под которыми, согласно п. 4.20 договора, понимаются отчисления генподрядчику в процентах от сметной стоимости выполненных подрядчиком и принятых генподрядчиком работ по договору в размере 10%.

Одновременно, истец (генподрядчик по договору) также является заказчиком выполняемых в рамках договора работ, на котором лежит обязанность по их оплате (п. 2.1, п. 6.2.1 договора).

Следовательно, стоимость работ, фактически подлежащих передаче Истцу по договору, меньше на 10% (Десять процентов), чем это указано в сметах, актах о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справок о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3).

С учетом вышеуказанных положений договора, цена работ по объектам составила 25.839.940,50 руб. за вычетом генподрядных услуг или 28.711.045 руб. включая генподрядные услуги.

N п/п	Шифр объекта	Цена работ по объектам по Договору, в т.ч. НДС, руб.	Цена работ по объектам, по Итоговым актам с учетом п. 3.3. Договора, руб.	Цена работ по объектам с учетом п. 3.3 и 4.20 Договора, (за минусом 10%), руб.
1	ЗВО/СПБ-2018-8	30.000.000	21.712.770,62	19 541493,56
2	ЗВО/СПБ-2018-19	7.000.000	6.998.274,38	6 298 446,94
	Итого	37.000.000	28.711.045	25.839.940,50

Поскольку цена договора разбивалась по отдельным объектам, авансовые платежи оплачивались по отдельным объектам, работы генподрядчик также принимал по отдельным объектам, то и штрафные санкции следует применять по отдельным объектам.

В соответствии с п. 6.2.1. договора генподрядчик обязан обеспечить финансирование работ по договору в соответствии с условиями договора.

Как указано в п. 4.8. договора, генподрядчик, на основании счета подрядчика, в течение 30 (тридцати) календарных дней) с даты подписания договора, перечисляет авансовый платеж в размере 16 200 000 руб., что составляет 30% (тридцать процентов) от цены договора, указанной в п. 3.1. договора.

В соответствии с п. 6.2.2. договора генподрядчик обязан произвести окончательный расчет за выполненные по договору работы в установленном настоящим договором порядке.

Пунктом 4.4. договора определено, что оплата выполненных подрядчиком работ производится в течение 30 (тридцати) календарных дней после подписания генподрядчиком оформленных подрядчиком актов о приемке выполненных работ по форме КС-2, справок о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3, оригиналов счета и счета-фактуры.

Способы оплаты выполненных работ определены в п. 4.3. и 4.20 договора, которыми предусмотрена оплата как путем перечисления денежных средств с расчетного счета, так и путем взаимозачета в счет оплаты за генподрядные услуги.

Согласно п. 4.6. договора, окончательный расчет по договору производится в течение 30 (тридцати) календарных дней с момента подписания сторонами Итогового акта приемки выполненных работ.

Генподрядчиком выполненные работы были оплачены в следующем порядке:

Шифр объекта	Сумма, руб.	Назначение платежа	Оплата денежными средствами N и дата п/п	Оплата путем взаимозачета отчислений за генподрядные услуги (п. 4.20 Договора)
ЗВО/СПБ-2018-8	9 000 000	аванс	60448 от 30.08.18
	2 171 277,06	оплата		302 от 31.12.2019
	2 435 297,88	оплата	п. 4.2.2. соглашения о перераспределении денежных средств от 10.02.2020
	5 148 000	оплата
	1 377 000	оплата
Итого	20 131 574,94
Шифр объекта	Сумма, руб.	Назначение платежа	Оплата денежными средствами N и дата п/п	Оплата путем взаимозачета отчислений за генподрядные услуги (п. 4.20 Договора)
ЗВО/СПБ-2018-19	2 100 000	аванс	60451 от 30.08.18
	699 827,44	оплата		279 от 31.10.2019
	1 008 744,82	оплата	п. 4.2.1. соглашения о перераспределении денежных средств от 10.02.2020
	3 189 702,12	оплата
Итого	6 998 274,38

Таким образом, до генподрядчик не оплатил выполненные работы по объекту под шифром ЗВО/СПБ-2018-8 на сумму 1 581 195,68 руб.

Согласно ст. 823 ГК РФ, договорами, исполнение которых связано с передачей в собственность другой стороне денежных сумм или других вещей, определяемых родовыми признаками, может предусматриваться предоставление кредита, в том числе в виде аванса, предварительной оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ или услуг (коммерческий кредит), если иное не установлено законом

К коммерческому кредиту соответственно применяются правила главы 42 ГК РФ, если иное не предусмотрено правилами о договоре, из которого возникло соответствующее обязательство, и не противоречит существу такого обязательства.

Как уже указывалось, ст. 702 ГК РФ, по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно ст.ст. 380, 487 ГК РФ, под авансом понимается сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей.

В соответствии с п. 1 ст. 328 ГК РФ, встречным признается исполнение обязательства одной из сторон, которое обусловлено исполнением другой стороной своих обязательств. Согласно ст. 408 ГК РФ, надлежащее исполнение прекращает обязательство.

В соответствии с п.4 ст. 329 ГК РФ, прекращение основного обязательства влечет прекращение обеспечивающего его обязательства, если иное не предусмотрено законом или договором.

Согласно п. 4.4. договора, оплата выполненных подрядчиком работ производится в течение 30 (тридцати) календарных дней после подписания генподрядчиком оформленных подрядчиком актов о приемке выполненных работ (форма КС-2) по каждому объекту,

Справок о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3), оригиналов счета и счета-фактуры.

В соответствии с п. 4.13 договора, стоимость выполненных подрядчиком работ после их принятия генподрядчиком засчитывается в первую очередь в счет погашения аванса.

Таким образом, после принятия генподрядчиком выполненных работ, денежные средства, переданные генподрядчиком подрядчику в качестве аванса, считаются оплатой выполненных работ.

Как указано в Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 13, Пленума ВАС РФ N 14 от 08.10.1998 (ред. от 24.03.2016) "О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами", "согласно статье 823 Кодекса к коммерческому кредиту относятся гражданско-правовые обязательства, предусматривающие отсрочку или рассрочку оплаты товаров, работ или услуг, а также предоставление денежных средств в виде аванса или предварительной оплаты.

Если иное не предусмотрено правилами о договоре, из которого возникло соответствующее обязательство, и не противоречит существу такого обязательства, к коммерческому кредиту применяются нормы о договоре займа (пункт 2 статьи 823 Кодекса).

Проценты, взимаемые за пользование коммерческим кредитом (в том числе суммами аванса, предварительной оплаты), являются платой за пользование денежными средствами. При отсутствии в законе или договоре условий о размере и порядке уплаты процентов за пользование коммерческим кредитом судам следует руководствоваться нормами статьи 809 Кодекса.

Проценты за пользование коммерческим кредитом подлежат уплате с момента, определенного законом или договором. Если законом или договором этот момент не определен, следует исходить из того, что такая обязанность возникает с момента получения товаров, работ или услуг (при отсрочке платежа) или с момента предоставления денежных средств (при авансе или предварительной оплате) и прекращается при исполнении стороной, получившей кредит, своих обязательств либо при возврате полученного в качестве коммерческого кредита, если иное не предусмотрено законом или договором".

Согласно п. 4.14 договора (в редакции дополнительного соглашения N 4 от 07.02.2020), в случае нарушения подрядчиком сроков, установленных п.5.1. договора, более чем на 30 календарных дней, а также нецелевого использования авансового платежа по договору, он лишается права на экономическое стимулирование (бесплатное пользование авансом) и к авансу (или его соответствующей части) применяются правила ст. 823 ГК РФ о коммерческом кредите.

Проценты за пользование коммерческим кредитом в виде аванса (или его соответствующей части) начисляются, начиная со дня, следующего после дня получения аванса (или его соответствующей части) по день фактического исполнения обязательства.

Плата за пользование коммерческим кредитом устанавливается в размере 1/300 ключевой ставки, действующей на день уплаты процентов, от суммы выданного аванса (или его соответствующей части) за каждый день пользования авансом (или его соответствующей части), как коммерческим кредитом.

Обязанность по начислению и уплате указанных процентов возникает со дня вступления в законную силу решения суда об удовлетворении требований о взыскании процентов за пользование коммерческим кредитом в виде аванса (или его соответствующей части) или во внесудебном порядке со дня получения Генподрядчиком соответствующего письменного согласия подрядчика об уплате процентов за пользование коммерческим кредитом в виде аванса (или его соответствующей части) в добровольном порядке.

Таким образом, с учетом вышеизложенного, генподрядчик, руководствуясь п. 4.14 договора, имеет право начислять проценты за пользование коммерческим кредитом в виде аванса, только на аванс (часть аванса), который:

- или на момент вступления в законную силу решения суда об удовлетворении требований о взыскании процентов за пользование коммерческим кредитом в виде аванса (или его соответствующей части) не зачтен в счет выполненных работ.

- или подрядчик письменно выразил свое согласие об уплате процентов за пользование коммерческим кредитом в виде аванса (или его соответствующей части) в добровольном порядке.

Доказательств наличия вышеуказанных обстоятельств истцом не представлено.

Претензия от истца была получено подрядчиком после 10.04.2020 г.

На дату получения требования, все полученные от генподрядчика авансы уже были зачтены в счет оплаты выполненных работ, в связи с чем, начисление на них процентов за пользование коммерческим кредитом является неправомерным.

Иное означает возможность изменения уже прекращенных обязательств.

Кроме того, согласно п. 1.6. и 11.5. договора, выполнение всех обязательств подрядчиком (за исключением гарантийных), подтверждается итоговым актом приемки выполненных работ.

Согласно п. 2 итоговых актов приемки выполненных работ, подрядчиком в соответствии договором выполнены все принятые на себя обязательства (за исключением гарантийных).

Следовательно, с учетом разъяснений Пленума Верховного суда в Постановлении N 6 от 11.06.2020 г., стороны констатировали отсутствие каких-либо претензий по выполненным в рамках договора обязательствам ответчика, за исключением гарантийных.

При таких обстоятельствах, апелляционная инстанция приходит к выводу, что судом первой инстанции дана надлежащая оценка фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в нем доказательствам, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права. В свою очередь, доводы истца, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции.

Учитывая изложенное, у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания, предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены или изменения решения суда от 09.12.2020 г.

Руководствуясь статьями 110, 176, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 09.12.2020 по делу N А40-90341/20 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с акционерного общества "Главное управление обустройства войск" (ОГРН 1097746390224) в доход федерального бюджета государственную пошлину по апелляционной жалобе в сумме 3000 рублей.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

О.Н. Семикина

Судьи

И.А. Титова А.Л. Фриев