Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 февраля 2021 г. N 09АП-75352/20 по делу N А40-29492/2020

г. Москва

16 февраля 2021 г.

Дело N А40-29492/20

Резолютивная часть постановления объявлена 09 февраля 2021 г.

Полный текст постановления изготовлен 16 февраля 2021 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.А.Комарова,

судей Ю.Л.Головачевой, Ж.Ц.Бальжинимаевой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.М.Козловой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ПАО Банк "Югра", ПАО НАЦИОНАЛЬНЫЙ БАНК "ТРАСТ", временного управляющего должника Кузнецова М.И. на определение Арбитражного суда г. Москвы от 15.12.2020 по делу N А40-29492/20 о включении требования ООО "Стройконтакт-1" в размере 88 396 278 рублей - основной долг в реестр требований кредиторов по делу о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Капитал Вест"

при участии в судебном заседании:

от к/у ПАО Банк "ЮГРА"- Попова И.Ю. дов.от 18.12.2020

от в/у ООО "Капитал Вест"- Севостьянова Н.В. дов.от 08.10.2020

от ООО"Стройконтакт-1"- Шалина Ю.Н. дов.от 25.02.2020

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 08.07.2020 г. в отношении ООО "Капитал Вест" (ИНН 7718225684, ОГРН 1027718010770) введена процедура наблюдения. Временным управляющим ООО "Капитал Вест" (ИНН 7718225684, ОГРН 1027718010770) утвержден Кузнецов Михаил Игоревич (член Ассоциации СРО ЦААУ, ИНН 505501234563, peг. номер: 18250, почтовый адрес арбитражного управляющего: 119021, г. Москва, Зубовский бульвар, д. 13, стр. 2, 3 этаж).

17.08.2020 г. в Арбитражный суд г. Москвы поступило заявление ООО "Стройконтакт-1" о включении в реестр требований кредиторов.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 15.12.2020 суд включил в реестр требований кредиторов ООО "Капитал Вест" требование кредитора ООО "Стройконтакт-1" в размере 88 396 278 рублей - основной долг - в третью очередь реестра требований кредиторов.

Не согласившись с принятым судебным актом, ПАО БАНК "ЮГРА" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить.

Не согласившись с принятым судебным актом, временный управляющий должника Кузнецов М.И. обратился с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить.

Не согласившись с принятым судебным актом, ПАО НАЦИОНАЛЬНЫЙ БАНК "ТРАСТ" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить, в удовлетворении требований ООО "Стройконтакт-1" отказать.

Рассмотрев апелляционные жалобы в порядке статей 266, 268, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив представленные доказательства, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отмене судебного акта по следующим основаниям.

Как следует из заявления ООО "Стройконтакт-1" 28 августа 2019 ООО "Капитал Вест" и ООО "Строймастер" был заключен Договор подряда от 07.12.2018 N КВ-СМ-пд12/18, согласно которому ООО "Строймастер" обязалось выполнить собственными и/или привлеченными силами (субподряд) и средствами работы, в соответствии с условиями Договора и сметой, на сумму 88 396 278 руб.

Пояснил, что ввиду неисполнения ООО "Капитал Вест" своих обязательств в рамках вышеуказанного Договора подряда, 28 августа 2019 года между ООО "Стройконтакт-1" и ООО "Строймастер" был заключен Договор уступки права требования N СТРМ-СК1-КВ20/03/19.

Согласно п. 1.1. Договора, Цедент передает, а Цессионарий принимает право требования Цедента на сумму 88 396 278 рублей 00 копейки, к ООО "Капитал Вест" (далее - Должник), вытекающее из Договора подряда от 07.12.2018 N КВ-СМ-пд-1218.

Полагает, что право требования ООО "Строймастер" по взысканию задолженности с ООО "Капитал Вест", в рамках вышеуказанного Договора подряда, перешло к ООО "Стройконтакт-1, о чем Должник был уведомлен.

До настоящего времени Должник своих обязательств по оплате задолженности в полном объеме не исполнил.

Просит включить требования ООО "Стройконтакт-1" на сумму 88 396 278 руб., вытекающие из Договора подряда от 07.12.2018 N КВ-СМ-пд-12/18, переданного по договору уступки права требования от 28.08.2019 N СТРМ-СК1-КВ-20/03/19, в третью реестра требований кредиторов ООО "Капитал Вест".

Оценив представленные доказательства, суд первой инстанции пришел к выводу, что требование ООО "Стройконтакт-1" следует признать обоснованными и подлежащими включению в реестр требований кредиторов должника ООО "Капитал Вест".

Суд апелляционной инстанции признает выводы суда первой инстанции не верными, требование ООО "Стройконтакт-1" в размере 88 396 278 рублей не подлежащим включению в реестр требований кредиторов должника, в связи с чем определение от 15.12.2020 подлежит отмене.

В соответствии с п. 1 ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Арбитражным процессуальным законодательством установлены критерии оценки доказательств в качестве подтверждающих факт наличия тех или иных обстоятельств. Доказательства, на основании которых лицо, участвующее в деле, обосновывает свои требования и возражения, должны быть допустимыми, относимыми и достаточными.

В частности, как указано в п. 2 ст. 71 АПК РФ доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности.

Признак допустимости доказательств предусмотрен положениями ст. 68 АПК РФ.

Так, в соответствии с указанной нормой обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Достаточность доказательств можно определить как наличие необходимого количества сведений, достоверно подтверждающих те или иные обстоятельства спора.

Отсутствие хотя бы одного из указанных признаков является основанием не признавать требования лица, участвующего в деле, обоснованными (доказанными).

Согласно п. 26 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности. В связи с изложенным при установлении требований в деле о банкротстве не подлежит применению часть 3.1 статьи 70 АПК РФ, согласно которой обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований; также при установлении требований в деле о банкротстве признание должником или арбитражным управляющим обстоятельств, на которых кредитор основывает свои требования (часть 3 статьи 70 АПК РФ), само по себе не освобождает другую сторону от необходимости доказывания таких обстоятельств.

Обоснованность требований доказывается на основе принципа состязательности.

Кредитор, заявивший требования к должнику, как и лица, возражающие против этих требований, обязаны доказать обстоятельства, на которые они ссылаются как на основание своих требований или возражений. Законодательство гарантирует им право на предоставление доказательств (статьи 9, 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, далее - АПК РФ).

В условиях банкротства должника, а значит очевидной недостаточности у последнего денежных средств и иного имущества для расчета по всем долгам, судебным спором об установлении требования конкурсного кредитора затрагивается материальный интерес прочих кредиторов должника, конкурирующих за распределение конкурсной массы в свою пользу. Кроме того, в сохранении имущества банкрота за собой заинтересованы его бенефициары, что повышает вероятность различных злоупотреблений, направленных на создание видимости не существовавших реально правоотношений.

Как следствие, во избежание необоснованных требований к должнику и нарушений прав его кредиторов к доказыванию обстоятельств, связанных с возникновением задолженности должника-банкрота, предъявляются повышенные требования. Судебное исследование этих обстоятельств должно отличаться большей глубиной и широтой, по сравнению с обычным спором, тем более, если на такие обстоятельства указывают лица, участвующие в деле. Для этого требуется исследование не только прямых, но и косвенных доказательств и их оценка на предмет согласованности между собой и позициями, занимаемыми сторонами спора. Исследованию подлежит сама возможность по исполнению сделки.

Разъяснения о повышенном стандарте доказывания в делах о банкротстве даны в пункте 26 постановления N 35, из которого следует, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности. Требование, основанное на факте передачи денежных средств, должно подтверждаться не только распиской или квитанцией к приходному кассовому ордеру (что свойственно обычному спору), но и доказательствами, подтверждающими финансовые возможности кредитора (с учетом его доходов) предоставить должнику соответствующие денежные средства, а также сведениями о дальнейшем движении денежных средств.

Примеры судебных дел, в которых раскрывается понятие повышенного стандарта доказывания применительно к различным правоотношениям, из которых возник долг, имеются в периодических и тематических обзорах судебной практики Верховного Суда Российской Федерации, утвержденных Президиумом Верховного Суда Российской Федерации (пункт 15 Обзора N 1 (2017) от 16.02.2017; пункт 20 Обзора N 5 (2017) от 27.12.2017, пункт 17 Обзора N 2 (2018) от 04.07.2018, пункт 13 Обзора от 20.12.2016), а также в судебных актах Верховного Суда Российской Федерации по конкретным делам (определения Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации N 305-ЭС16-20992(3), N 305-ЭС16-10852, N 305-ЭС16-10308, N 305-ЭС16-2411, N 309-ЭС17-344, N 305-ЭС17-14948, N 308-ЭС18-2197).

Судебная коллегия последовательно отмечает, что в условиях конкуренции кредиторов должника-банкрота возможны ситуации, когда спор по задолженности между отдельным кредитором (как правило, связанным с должником), носит формальный характер и направлен на сохранение имущества должника за его бенефициарами: за собственниками бизнеса (через аффилированных лиц - если должник юридическое лицо) или за самим должником (через родственные связи - если должник физическое лицо). Подобные споры характеризуются предоставлением минимально необходимого и в то же время внешне безупречного набора доказательств о наличии задолженности у должника, обычно достаточного для разрешения подобного спора; пассивностью сторон при опровержении позиций друг друга; признанием обстоятельств дела или признанием ответчиком иска и т.п. В связи с совпадением интересов должника и такого кредитора их процессуальная активность не направлена на установление истины.

Конкурирующий кредитор и арбитражный управляющий как лица, не участвовавшие в сделке, положенной в основу требований о включении в реестр, объективно лишены возможности представить в суд исчерпывающий объем доказательств, порочащих эту сделку. В то же время они могут заявить убедительные доводы и (или) указать на такие прямые или косвенные доказательства, которые с разумной степенью достоверности позволили бы суду усомниться в действительности или заключенности сделки.

При оценке доводов о пороках сделки суд не должен ограничиваться проверкой соответствия документов установленным законом формальным требованиям.

Необходимо принимать во внимание и иные доказательства, в том числе об экономических, физических, организационных возможностях кредитора или должника осуществить спорную сделку. Формальное составление документов об исполнении сделки не исключает ее мнимость (пункт 86 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации").

Бремя опровержения доводов о фиктивности сделки лежит на лицах, ее заключивших, поскольку в рамках спорного правоотношения они объективно обладают большим объемом информации и доказательств, чем другие кредиторы. Предоставление дополнительного обоснования не составляет для них какой-либо сложности.

Предъявление к конкурирующим кредиторам повышенного стандарта доказывания привело бы к неравенству кредиторов. Для уравнивания кредиторов в правах арбитражный суд должен оказывать содействие в реализации их прав, создавать условия для всестороннего и полного исследования доказательств, установления фактических обстоятельств и правильного применения законов и иных нормативных правовых актов при рассмотрении дела. Процессуальная активность конкурирующих кредиторов при содействии арбитражных судов (пункт 3 статьи 9, пункты 2, 4 статьи 66 АПК РФ) позволяет эффективно пресекать злоупотребления (формирование фиктивной задолженности) и не допускать недобросовестных лиц к распределению конкурсной массы.

Изложенная правовая позиция закреплена в определении Верховного Суда Российской Федерации от 23.07.2018 г. N 305-ЭС18-3009.

Судебная коллегия приходит к выводу, что подписание сторонами акта сверки взаимных расчетов при отсутствии доказательств реальности их предоставления не может являться безусловным основанием для включения требования в реестр.

Документами, подтверждающими факт совершения хозяйственной операции, могут быть любые соответствующие требованиям пункта 1 статьи 9 Федерального закона от 21.11.1996 N 129 - ФЗ "О бухгалтерском учете" первичные документы, а также бухгалтерская и налоговая отчетность должника с учетом конкретных обстоятельств дела, к таким документам акт сверки не относится.

Заявителем не представлено пояснений относительно цели заключения договора подряда, не представлено доказательств наличия реальной возможности по исполнению условий договора подряда, наличия ресурсов и штата работников на момент заключения договора; отсутствие экономической целесообразности ООО "Капитал Вест" по заключению договора подряда, находясь в преддверии банкротства; не представлено доказательств оплаты по договору уступки права требования.

Целью проверки судом обоснованности требований является недопущение включения в реестр необоснованных требований, поскольку такое включение приводит к нарушению прав и законных интересов кредиторов, имеющие обоснованные требования.

Заявленные требования ООО "Стройконтакт-1" основаны на формальных документах без представления доказательств, свидетельствующих о реальности совершенных сделок, что при рассмотрении обоснованности требований кредиторов, подлежащих включению в реестр требований кредиторов должника, недостаточно.

Представленные в материалы дела локальные сметы не могут являться доказательствами наличия договорных отношений, фактического выполнения работ, в связи с чем, не подтверждено реальное осуществление хозяйственной деятельности.

Само по себе формальное подписание договора не может являться достоверным доказательством реальности отношений между сторонами.

Истцом также не представлено доказательств реальности договора уступки.

В материалах дела отсутствуют доказательства того, что ООО "Стройконтакт-1" произвело оплату денежных средств в пользу ОOO "СТРОЙМАСТЕР" за уступленные права к должнику по договору цессии.

По данным общедоступного источника СПАРК приостановлены операции по счетам как у ООО "СТРОЙМАСТЕР", так и у ООО "Стройконтакт-1" на основании решений налогового органа.

Необходимость установления подтверждения реальности сделки соответствует правовой позицией, изложенной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 01.09.2015 N 5-КГ15-92, п. 9 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.11.2008 N 127 "Обзор практики применения арбитражными судами статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации".

Таких доказательств истцом не представлено.

С целью исключения возможности использования судебного решения в противоправных целях и устранения сомнения или подтверждения фиктивности хозяйственных связей суду первой инстанции необходимо было рассмотреть вопрос дополнительного истребования доказательств реальности и действительности совершенной сделки, обстоятельств ее заключения (в том числе отражения данных в документах бухгалтерского учета)". Не представление указанных доказательств указывает на номинальность организации ООО "КапиталВест".

Судом установлена мнимость спорных правоотношений как с ООО "СТРОЙМАСТЕР", так и с ООО "Стройконтакт-1".

Материалы дела не содержат доказательств, подтверждающих фактическое выполнение работ по договору подряда (журнал выполнения работ), Отсутствуют доказательства, подтверждающие оплату кредитором договора уступки (реального движения денежных средств по договору (отсутствие выписки по счету); представленный акт сверки взаимных расчетов таким документом не является. Кредитором не раскрыты правоотношения с ООО "КапиталВест".

Договор подряда предусматривал частичное авансирование, однако в материалы дела не представлены доказательства какого-либо движения денежных средств в рамках указанного договора.

Не представлен бухгалтерский баланс, подтверждающий наличие спорной задолженности с соответствующей расшифровкой.

Не представлена численность сотрудников ООО "СТРОЙМАСТЕР" на дату заключения договора подряда, позволяющая выполнить заявленные работы.

Так, согласно локальным сметам, имеющимся в материалах дела, подрядные работы состояли из большого количества позиций разного содержания. Согласно акту о приемке выполненных работ от 10.12.2018 за период с 07.12.2018 по 10.12.2018 работы состояли из большого количества позиций разного содержания.

Вместе с тем, согласно справке о стоимости выполненных работ и затрат от 10.12.2018, имеющейся в материалах дела, период проведения этих работ составил 3 (три) дня, что вызывает сомнения в реальности выполнения заявленных работ в столь короткий срок.

Относительно первоначального кредитора ООО "СТРОЙМАСТЕР" (ИНН 9718123213) судом установлено следующее.

Согласно данным общедоступного источника СПАРК ООО "СТРОЙМАСТЕР" зарегистрировано 07.12.2018, т.е. в день выполнения подрядных работ.

Более того, вызывают сомнения в выполнении подрядных работ ООО "СТРОЙМАСТЕР" за 3 (три) дня после регистрации организации.

Более того, не представлена экономическая целесообразность ООО "КапиталВест" в заключении договора подряда, ввиду нахождения его в преддверии банкротства, и соответственно, отсутствием фактической возможности оплаты за данные работы.

Относительно кредитора ООО "Стройконтакт-1" (ИНН 7722823398) судом установлено следующее.

Существенное сомнение в реальности сделок вызывает тот факт, что ни ООО "СТРОЙМАСТЕР" ("Цедент"), ни ООО "Стройконтакт-1" не велась работа по взысканию долга, с исковым заявлением о взыскании задолженности ни ООО "СТРОЙМАСТЕР", ни ООО "Стройконтакт-1" также не обращались.

Данное обстоятельство указывает на отсутствие у цедента и заявителя интереса в возврате суммы долга и отсутствие экономической целесообразности в заключении договора подряда, последующих уступок прав требований, а также о том, что указанный договор заключен исключительно с намерением создать задолженность перед кредитором, что является злоупотреблением права и нарушений прав заявленных требований кредиторов должника.

Данная правовая позиция содержится в определении Судебной коллеги по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 26.05.2017 N 306-ЭС16-20056 (6) по делу NА12-45751/2015.

Более того, как заявленный договор уступки, так договор подряда не соответствует рыночным условиям.

Подрядные работы выполнялись в течении 3 (трех) дней без осуществления какой-либо оплаты, в разрез условиям договора.

ООО "Стройконтакт-1" не представлены доказательства экономической целесообразности заключения договора уступки права требования с организацией ООО "СТРОЙМАСТЕР", вид деятельности которой никак не пересекается с ее видом деятельности ("Предоставление прочих финансовых услуг, кроме услуг по страхованию и пенсионному обеспечению, не включенных в другие группировки"), за обязательства организации ООО "КапиталВест", находящейся в преддверии банкротства.

Так, в Определении от 15.06.2016 N 308-ЭС16-1475 по делу N А53-885/2014 Верховный Суд Российской Федерации рассмотрел и ввел такое понятие, как "фактическая аффилированность". То есть в случае отсутствия формально-юридических связей между лицами суд может установить фактический характер таких правоотношений. Судом приведен перечень обстоятельств, свидетельствующих о фактической аффилированности лиц, к ним отнесены: наличие у таких юридических лиц в числе дебиторов одних и тех же лиц; пересечение основных видов деятельности юридических лиц; расходование кредитных средств одного лица на обеспечение нужд контрагента; отгрузка принадлежащей одному лицу продукции со складов контрагента; выступление данных юридических лиц взаимными кредиторами и дебиторами друг друга; подача заявления о банкротстве обеих компаний по упрощенной процедуре в один день.

Так, ООО "СТРОЙМАСТЕР" не обладало ресурсами и штатом для осуществления подрядных работ, государственная регистрация которой осуществлена в день выполнения подрядных работ (07.12.2018). ООО "КапиталВест" не обладало денежными средствами по оплате за работы, являясь неплатежеспособной организацией. У ООО "Стройконтакт-1" отсутствовала экономическая целесообразность выкупать у организации ООО "СТРОЙМАСТЕР" обязательства перед ООО "КапиталВест", находящейся в преддверии банкротства.

Отсутствует разумная экономическая цель заключения данного договора подряда, который фактически не приносит доходов, но позволяет уменьшить налогооблагаемую базу по операциям, связанным с приобретением товаров, работ и услуг, которые фактически использованы для получения прибыли не самим налогоплательщиком, а аффилированным по отношению к нему лицом, то есть кредитором.

При таких обстоятельствах, из представленных документов, которые судом исследованы и оценены по правилам статей 9, 64, 65, 71 АПК РФ, не усматривается, что договоры сторонами реально исполнялись, а спорные работы оказывались.

Аффилированность между ООО "КапиталВест" и ООО "Стройконтакт-1" подтверждена информацией, имеющейся в общедоступном источнике СПАРК.

Аффилированность между ООО "КапиталВест" и ООО "СТРОЙМАСТЕР" подтверждена информацией, имеющейся в общедоступном источнике СПАРК.

Если кредитор и должник являются аффилированными лицами, то к требованию кредитора должен быть применен более строгий стандарт доказывания, чем к обычному кредитору в деле о банкротстве.

Таким образом, заявленный договор уступки, вытекающий из договора подряда является мнимой сделкой, составленной для вида и без намерения создать правовые последствия, реальной целью данной сделки было формальное подтверждение искусственно созданной задолженности в целях получения голосов на собрании кредиторов должника, участия в распределении конкурсной массы.

Необходимость установления подтверждения реальности сделки соответствует правовой позицией, изложенной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 01.09.2015 N 5-КГ15-92, п. 9 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.11.2008 N 127 "Обзор практики применения арбитражными судами статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации".

Таких доказательств в материалы дела не представлено.

Согласно п. 4 ст. 272 АПК РФ арбитражный суд по результатам рассмотрения жалобы на определение арбитражного суда первой инстанции вправе:

3) отменить определение полностью или в части и разрешить вопрос по существу.

На основании изложенного, определение Арбитражного суда города Москвы от 15.12.2020 подлежит отмене, суд признает требования ООО "Стройконтакт-1" в размере 88 396 278 рублей не подлежащими включению в реестр требований кредиторов должника.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 102, 110, 269 - 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 15.12.2020 по делу N А40-29492/20 отменить, в удовлетворении заявления отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.А.Комаров

Судьи

Ю.Л.Головачева Ж.Ц.Бальжинимаева