Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 18 февраля 2021 г. N 02АП-256/21 по делу N А28-410/2019

г. Киров

18 февраля 2021 г.

Дело N А28-410/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 16 февраля 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 18 февраля 2021 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Немчаниновой М.В.,

судей Великоредчанина О.Б., Черных Л.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Кислицыной Н.Н.,

при участии в судебном заседании:

представителя ответчика - Никитиной О.С., действующей на основании доверенности от 23.12.2020,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Пасегово"

на решение Арбитражного суда Кировской области от 07.12.2020 по делу N А28-410/2019,

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Пасегово" (ИНН: 4312035888, ОГРН: 1074312001268)

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 7 по Кировской области (ИНН: 4312000420, ОГРН: 1044313526278)

третье лицо: Региональная служба по тарифам Кировской области (ИНН: 4345163236, ОГРН: 1074345002665)

о признании недействительным решения,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Пасегово" (далее - ООО "Пасегово", Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Кировской области с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 7 по Кировской области (далее - Инспекция, налоговый орган, ответчик) от 10.09.2018 N 32450 в части начисления налога на добавленную стоимость (далее - НДС) за 4 квартал 2017 года в сумме 469 319 рублей, соответствующих сумм пени и штрафа.

Решением Арбитражного суда Кировской области от 07.12.2020 Обществу в удовлетворении заявленных требований отказано.

ООО "Пасегово" с принятым решением суда не согласилось, и обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Кировской области от 07.12.2020 отменить и принять по делу новый судебный акт.

Заявитель жалобы считает, что не является плательщиком НДС, поскольку применяет упрощенную систему налогообложения. Также Общество указывает, что является ресурсоснабжающей организацией и осуществляет свою деятельность по государственным регулируемым ценам (тарифам). По мнению ООО "Пасегово", судом не учтено, что расчет тарифа для Общества был произведен Региональной службой по тарифам Кировской области без включения в него суммы НДС, в связи с чем исчисление налога сверх установленных тарифов является неправомерным.

В судебном заседании и в представленном отзыве на апелляционную жалобу представитель Инспекции указала на законность принятого судебного акта, в удовлетворении жалобы просит отказать.

Третье лицо отзыв на апелляционную жалобу не представило.

ООО "Пасегово" и третье лицо о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителей Общества и третьего лица.

Законность решения Арбитражного суда Кировской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, Инспекцией проведена камеральная проверка представленной ООО "Пасегово" налоговой декларации по НДС за 4 квартал 2017 года. В ходе проверки Инспекцией было установлено занижение налоговой базы по НДС при оказании услуг по теплоснабжению, водоснабжению, водоотведению в рамках заключенных концессионных соглашений.

Результаты проверки отражены в акте от 28.04.2018 N 35007 (т. 2 л.д. 44-49).

10.09.2018 Инспекцией принято решение N 32450 о привлечении ООО "Пасегово" к ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренного пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ), в виде штрафа в сумме 23 465 рублей 95 копеек. Указанным решением налогоплательщику предложено уплатить указанную сумму налоговых санкций, а также доначисленный НДС в сумме 469 319 рублей и пени в сумме 43 835 рублей 67 копеек (т. 1 л.д. 18-33).

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Кировской области от 23.11.2018 N 06-15/18693 решение Инспекции от 10.09.2018 N32450 оставлено без изменения (т. 1 л.д. 34-38).

Налогоплательщик с решением Инспекции не согласился и обратился с настоящим заявлением в суд.

Арбитражный суд Кировской области, отказывая Обществу в удовлетворении заявленных требований, пришел к выводам о том, что концессионер, применяющий упрощенную систему налогообложения, при совершении в рамках концессионных соглашений операций по реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав), подлежащих налогообложению НДС, должен исчислять НДС. При этом НДС исчисляется сверх установленного тарифа.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителя Инспекции, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения решения суда исходя из нижеследующего.

В проверяемом периоде ООО "Пасегово" применяло упрощенную систему налогообложения (далее - УСН) с объектом "доходы, уменьшенные на величину расходов".

В соответствии с пунктом 1 статьи 3 Федерального закона от 21.07.2005 N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

Согласно пункту 2 статьи 346.11 НК РФ организации, применяющие УСН, не признаются налогоплательщиками НДС, за исключением НДС, подлежащего уплате в соответствии с НК РФ при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией (включая суммы налога, подлежащие уплате при завершении действия таможенной процедуры свободной таможенной зоны на территории Особой экономической зоны в Калининградской области), а также НДС, уплачиваемого в соответствии со статьями 161 и 174.1 НК РФ.

Особенности исчисления и уплаты НДС при осуществлении операций в рамках концессионных соглашений установлены статьей 174.1 НК РФ.

Так, согласно пункту 1 статьи 174.1 НК РФ при совершении в рамках концессионного соглашения операций по реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав) обязанности налогоплательщика НДС возлагаются на концессионера.

Согласно пункту 2 статьи 174.1 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав в соответствии с концессионным соглашением концессионер обязан выставить соответствующие счета-фактуры в порядке, установленном НК РФ.

Согласно пункту 1 статьи 154 НК РФ налоговая база при реализации налогоплательщиком товаров (работ, услуг), если иное не предусмотрено настоящей статьей, определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со статьей 105.3 настоящего Кодекса, с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них налога.

В силу пункта 13 статьи 40 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг) по государственным регулируемым ценам (тарифам), установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации, для целей налогообложения принимаются указанные цены (тарифы).

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 168 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав налогоплательщик (налоговый агент, указанный в пунктах 4 и 5 статьи 161 настоящего Кодекса) дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг), передаваемых имущественных прав обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг), имущественных прав соответствующую сумму налога.

Сумма налога, предъявляемая налогоплательщиком покупателю товаров (работ, услуг), имущественных прав, исчисляется по каждому виду этих товаров (работ, услуг), имущественных прав как соответствующая налоговой ставке процентная доля указанных в пункте 1 настоящей статьи цен (тарифов).

Как следует из материалов дела, ООО "Пасегово" заключило с Администрацией Бурмакинского сельского поселения Кирово-Чепецкого района Кировской области (концедент) концессионные соглашения от 10.11.2016 N 1, 2, 3 (т. 3 л.д. 1-17, 27-38, 46-66).

В соответствии с условиями указанных концессионных соглашений ООО "Пасегово" (концессионер) обязуется за свой счет реконструировать и модернизировать имущество (соответственно: газовая котельная, расположенная по адресу: Кировская область, Кирово-Чепецкий район, с. Бурмакино, ул.Фестивальная, 1; теплотрасса в с. Бурмакино, протяженностью 3700 м; буровые скважины с. Бурмакино; буровая скважина д. Дресвяново; водопровод с. Бурмакино, водопровод д. Дресвяново; очистные сооружения и канализация с. Бурмакино), право собственности на которые принадлежат концеденту (администрация), а также осуществлять производство, передачу, распределение и сбыт тепловой энергии, холодное водоснабжение, водоотведение, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный соглашениями, права владения и пользования объектами соглашений для осуществления указанной деятельности.

Также между ООО "Пасегово" и Администрацией Фатеевского сельского поселения Кирово-Чепецкого района, Кировской области (концедент) заключены концессионные соглашения от 01.10.2015 N 1, N 2, на основании которых ООО "Пасегово" обязуется за свой счет реконструировать и модернизировать имущество (соответственно: квартальная котельная, расположенная в с. Фатеево; буровые скважины N 1724, N 6378, N 6385, расположенные в с. Фатеево), право собственности на которые принадлежит концеденту (администрация), а также, осуществлять производство, передачу, распределение и сбыт тепловой энергии, холодное водоснабжение, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный соглашениями, права владения и пользования объектами соглашений для осуществления указанной деятельности (т. 3 л.д. 66-80, 86-100).

В ходе проверки Инспекцией установлено, что ООО "Пасегово" является ресурсоснабжающей организацией и исполнителем коммунальных услуг, осуществляющей теплоснабжение, водоснабжение и водоотведение для потребителей Фатеевского сельского поселения Кирово-Чепецкого района и Бурмакинского сельского поселения Кирово-Чепецкого района, в том числе, населению, проживающему в многоквартирных жилых домах данных сельских поселений.

Решениями правления Региональной службы по тарифам Кировской области от 30.10.2015 N 41/59-ТЭ-2015, от 19.12.2016 N 49/43-ТЭ-2017, от 27.11.2015 N 45-68-КС-2015, от 27.11.2015 N 45/69-КС-2015, от 27.12.2016 N50/9-КС-2017, от 27.12.2017 N 50/8-КС-2017 установлены тарифы на тепловую энергию, питьевую воду, горячую воду, поставляемую потребителям ООО "Пасегово". Приложениями к вышеуказанным решениям установлено, что НДС не взимается в соответствии со статьей 346.11 НК РФ.

Пунктом 3 постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской федерации от 17.11.2011 N 72 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с расчетами за коммунальные ресурсы" предусмотрено, что если при рассмотрении дела судом будет установлено, что при утверждении тарифа его размер определялся регулирующим органом без включения в него суммы НДС, то предъявление ресурсоснабжающей организацией к оплате покупателю (исполнителю коммунальных услуг) дополнительно к регулируемой цене (тарифу) соответствующей суммы НДС является правомерным. В таком случае требование о взыскании задолженности, рассчитанной исходя из тарифа, увеличенного на сумму НДС, подлежит удовлетворению.

Из представленных в материалы налоговой проверки документов следует, что в 4 квартале 2017 года ООО "Пасегово" реализовало услуг в рамках концессионных соглашений на сумму 4 778 139 рублей 35 копеек.

Оплата за оказанные услуги Общества производилась без учета сумм НДС.

В ходе проверки налоговый орган пришел к выводу о занижении ООО "Пасегово" налогооблагаемой базы по НДС за 4 квартал 2017 года при совершении операций в рамках заключенных концессионных соглашений, в результате чего Инспекций исчислен НДС в сумме 469 319 рублей (сверх установленного тарифа) за указанный период, а также соответствующие ему суммы пени и штрафа.

Также Инспекцией учтено, что Общество имеет право на налоговые вычеты по НДС в сумме 390 746 рублей 01 копейки.

Исследовав и оценив представленные доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что на Общество как на концессионера возлагается обязанность плательщика НДС.

Доводы Общества о неправомерном доначислении НДС, поскольку ООО "Пасегово" не является плательщиком НДС, так как применяет упрощенную систему налогообложения, а также об установлении тарифа без включения в него суммы НДС, отклоняется апелляционным, поскольку ООО "Пасегово" в силу прямого указания закона (абзац 2 пункт 1 статьи 174.1 НК РФ) должно исполнять обязанности плательщика НДС, установленные главой 21 НК РФ и уплачивать в бюджет НДС, исчисленный с доходов, полученных от деятельности, определенной концессионным соглашением, вне зависимости от применяемого налогового режима.

Довод Общества о неправомерном исчислении НДС сверх установленного тарифа, отклоняется апелляционным судом, поскольку в силу положений пункта 1 статьи 154, пункта 14 статьи 40, пунктов 1, 2 статьи 168 НК РФ, разъяснений содержащихся в пункте в пункте 3 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.11.2011 N 72, ООО "Пасегово", как организация, реализующая соответствующий вид услуг и обязанная исчислять и уплачивать НДС, при выставлении соответствующих счетов на оплату поставленного ресурса, помимо утвержденной стоимости коммунальных услуг (тарифа) дополнительно должно включить в цену реализации ресурса НДС.

Учитывая изложенное, Арбитражный суд Кировской области правомерно отказал Обществу в удовлетворении заявленных требований.

Апелляционная жалоба заявителя удовлетворению не подлежит.

Суд апелляционной инстанции считает, что решение суда первой инстанции от 07.12.2020 принято с соблюдением норм материального права, выводы суда соответствуют обстоятельствам дела и имеющимся в материалах дела документам.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по апелляционным жалобам относятся на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Кировской области от 07.12.2020 по делу N А28-410/2019 оставить без изменения, а апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Пасегово" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в установленном законом порядке.

Председательствующий

М.В. Немчанинова

Судьи

О.Б. Великоредчанин Л.И. Черных