Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19 февраля 2021 г. N 09АП-51022/20 по делу N А40-168979/2020

г. Москва

19 февраля 2021 г.

Дело N А40-168979/20

Резолютивная часть постановления объявлена 16 февраля 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 февраля 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Суминой О.С.,

судей:	Лепихина Д.Е., Кочешковой М.В.,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания Алексеевой Е.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Тесей"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 03.12.2020 по делу N А40-168979/20

по заявлению ООО "Тесей" к Управлению Россельхознадзора по городу Москва, Московской и Тульской области

о признании незаконным и отмене постановления;

при участии:

от заявителя:	Ашина О.А. по дов. от 08.12.2020;
от заинтересованного лица:	Шатилов В.М. по дов. от 15.12.2020;

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 03.12.2020 по делу N А40-168979/20 ООО "Тесей" отказано в удовлетворении заявления об оспаривании постановления от 03.09.2020 N 607-РВ/2020 о назначении административного наказания по ч.2 ст. 14.43 КоАП РФ в виде административного штрафа в размере 300 000 (триста тысяч рублей) рублей.

Не согласившись с решением Арбитражного суда г. Москвы ООО "Тесей" (далее - Общество, Заявитель) обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, по доводам которой настаивает на удовлетворении заявленных требований.

Управление Россельхознадзора по городу Москва, Московской и Тульской областям (далее - Управление) не согласно с доводами, изложенными в апелляционной жалобе, поддерживает решение суда первой инстанции.

Законность и обоснованность принятого решения проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Из материалов дела следует, в ходе государственного мониторинга качества и безопасности пищевых продуктов на территории РФ Управлением в РЦ Томилино (АШАН), по адресу: Московская область, Люберецкий район, пгт. Томилино, мкр. Птицефабрика были отобраны образцы пищевой рыбной продукции, произведенной ООО "Тесей".

Согласно протоколу испытаний от 22.06.2020 N 1897 в образце "Форель радужная слабосоленая филе-ломтики без кожи, 150 г., ТМ "Тесей" выявлено несоответствие по микробиологическому показателю БГМК (колиформные бактерии" в 0,01 г. Согласно нормативу показатель 0,01 г. не допускается.

Согласно протоколу испытаний от 22.06.2020 N 1896 в образце "Форель радужная слабосоленая филе-ломтики в масле., 180 г., ТМ "Лукоморье" обнаружен КМАФАнМ (мезофильные аэробные и факультативно-аэробные микроорганизмы) более 6,80*10 (5)КОЕ/г., при нормативе не более 2*10(5)КОЕ/г., также выявлены дрожжи более 10,5*10КОЕ/г, при нормативе не более ЮОКОЕ/г.

Согласно протоколу испытаний от 22.06.2020 N 1894 в образце "Атлантическая лосось (семга) слабосоленый филе-кусок, в/у 300г., ТМ "Тесей"" обнаружен КМАФАнМ (мезофильные аэробные и факультативно-аэробные микроорганизмы) более 5.0*10 (5)КОЕ/г., при нормативе не более 1*10(5)КОЕ/г.

По результатам проведения анализа протоколов испытаний вынесено мотивированное представление о проведении внеплановой выездной проверки Заявителя.

На основании распоряжения руководителя Управления от 08.07.2020 N 620-РВ по согласованию с Прокуратурой Московской области от 09.07.2020 N 7/5-385/2020/64599, Управлением в период с 20.07.2020 по 14.08.2020 была проведена внеплановая выездная проверка Заявителя.

В ходе проведения проверки Управлением выявлены нарушения:

* ст. 14 ТР ТС 021/2011 "О безопасности пищевой продукции", выразившееся в наличии повреждений на покрытии стен и пола производственных помещений и холодильных камер. Установлено, что распаковка и дефростация рыбного сырья производится непосредственно в производственном помещении, что не минимизирует загрязнением изготавливаемой продукции.

* п.1 ст. 10 ТР ТС 021/2011 "О безопасности пищевой продукции", выразившееся в наличии готовой продукции с авансированной датой изготовления, общим весом 128 кг., что создает угрозу вреда жизни и здоровью граждан.

-п.31, 59 ТР ЕАЭС 040/2016 "О безопасности рыбы и рыбной продукции", выразившееся в отсутствии средств для записи температуры в холодильных камерах.

-п.58 ТР ЕАЭС 040/2016 О безопасности рыбы и рыбной продукции", выразившееся в несоблюдении требований необходимого расстояния размещения продукции от стен, между штабелями.

-п. 60 ЕАЭС 040/2016 О безопасности рыбы и рыбной продукции", выразившееся в несоблюдении требований отдельного размещения рыбной продукции по видам.

-п.73 ЕАЭС 040/2016 О безопасности рыбы и рыбной продукции", выразившееся в несоблюдении требований к сведениям на маркировке готовой рыбной продукции. В ходе проведения проверки отобраны 6 образцов продукции на показатели качества и безопасности пищевых продуктов. Образцы направлены для проведения исследований в ФГБУ НЦБРП". В результате лабораторных исследований установлена фальсификация рыбной продукции (протоколы испытаний N N2649, 2654 от 27.07.2020), а именно установлена подмена сырья "лосось атлантический" на сырье "форель радужная" при производстве продукции "семга атлантическая филе-кусок в/у 150 гр. "Красная цена"" и "атлантический лосось (семга) слабосоленый филе-ломтики без кожи в/у 100 гр. ТМ "FISH HOUSE", что вводит в заблуждение покупателей продукции.

-п. 13 ТР ЕАЭС 040/2016 О безопасности рыбы и рыбной продукции", выразившееся в несоблюдении требований безопасности, установленных приложениями 1-6 ТР ЕАЭС 040/2016, ТР ТС 021/2011.

В результате лабораторных исследований установлено несоответствие пищевой продукции по микробиологическому показателю (протоколы испытаний N N 2650,2651,2652,2653,2654 от 27.07.2020), а именно КМАФАнМ, содержания сорбиновой и бензойной кислот, дрожжи.

По результатам проверки составлен акт проверки от 14.08.2020 N 607-РВ/2020 в присутствии представителя Общества по доверенности от 20.07.2020 Волошиной И.Е.

03.09.2020 Управлением вынесено постановление N 607-РВ/2020 о привлечении Общества к административной ответственности по ч.2 ст. 14.43 КоАП РФ, с назначением наказания в виде административного штрафа в размере 300000 руб., в присутствии представителя Заявителя.

Не согласившись с вынесенным постановлением, Общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленного требования, суд первой инстанции исходил из доказанности события и состава вменяемого административного правонарушения, соблюдения порядка и срока привлечения к административной ответственности.

Рассмотрев повторно материалы дела в порядке, предусмотренном ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены судебного акта, исходя из следующего.

Согласно ч. 6 ст. 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, а также соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности.

При рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа суд не связан с доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме на основании ч. 7 ст. 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Вопреки доводам апелляционной жалобы заявителя, протокол об административном правонарушении и постановление о привлечении к административной ответственности не содержит данных о наличии готовой продукции с авансированной датой изготовления общим весом 128 кг.

Указанный довод являлся предметом рассмотрения суда первой инстанции и ему дана надлежащая оценка.

Заявитель привлечен к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.43 КоАП РФ - нарушение изготовителем, исполнителем, продавцом требований технических регламентов, которая предусматривает наступление административной ответственности за действия, предусмотренные ч. 1 ст. 14.43 КоАП РФ, повлекшие причинение вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений либо создавшие угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений.

В рассматриваемом случае, в ходе проверки, помимо наличия готовой продукции с авансированной датой изготовления общим весом 128 кг, установлены и иные нарушения требований ТР ТС 021/2011 "О безопасности пищевой продукции" и ТР ЕАЭС 040/2016 "О безопасности рыбы и рыбной продукции", ответственность за нарушение которых, предусмотрена ч. 2 ст. 14.43 КоАП РФ. Соответственно, судом первой инстанции правомерно отмечено, что дело об административном правонарушении может быть возбуждено должностным лицом, уполномоченным составлять протоколы об административных правонарушениях, при наличии хотя бы одного из поводов, предусмотренных 4.1 ст.28.1 КоАП РФ, и достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения.

Материалами дела об административном правонарушении установлено, что Заявитель не обеспечил должным образом контроль за соблюдением требований и норм технических регламентов стран ЕАЭС, требований к продукции и связанных с требованиями к продукции процессам проектирования, производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, либо выпуск такой продукции в обращение, не соответствующей таким требованиями.

Общество приводит довод о нарушении Управлением требований ГОСТ 31339-2006 "Межгосударственный стандарт. Рыбы. Нерыбные объекты и продукция из них. Правила приемки и методы отбора проб" (далее - ГОСТ 31339-2006) в части отсутствия доказательств соблюдения ФГБУ "Национальный центр безопасностипродукции водного промысла и аквакультуры" требования о составлении объединенной пробы.

Испытательная референс-лабораторня ФГБУ "Национальный центр

безопасности продукции водного промысла и аквакультуры" (далее - Испытательная лаборатория ФГБУ "НЦБРП") осуществляет свою деятельность, в части проведения испытаний при оценке соответствия пищевой продукции, методами строго в соответствии с действующей и утвержденной в национальной системе аккредитации областью аккредитации.

Персонал Испытательной лаборатории ФГБУ "НЦБРП", задействованный в проведении испытаний, имеет соответствующий опыт работы и квалификацию по исследованиям (испытаниям) и измерениям, профессиональное образование по профилю, соответствующему области аккредитации.

Испытательная лаборатория ФГБУ "НЦБРП" аккредитована (аттестат аккредитации RA.RU.21B05) и внесена в реестр аккредитованных лиц 24.11.2015 и в установленном законом порядке подтверждает свою компетентность.

Органом надзора в национальной системе аккредитации является Федеральная служба по аккредитации - Росаккредитация, в полномочия которой входит проведение надзора за аккредитованным лицом и оценка его компетентности, в утвержденной области аккредитации.

Все оформленные протоколы испытания и сведения об испытуемом образце, а также полученные результаты испытаний, в соответствии с установленным порядком, вносятся испытательной лабораторией Федеральную государственную информационную систему - ФГИС "Росаккредитация".

Оценка деятельности аккредитованного лица со стороны Росаккредитации осуществляется, в том числе, путем оценки правильности проведения лабораторных исследований, достоверности полученных результатов и впоследствии оформления протоколов испытаний и достоверности сведений, внесенных в ФГИС "Росаккредитация".

Согласно аттестату аккредитации Испытательная лаборатория аккредитована на соответствие требованним ГОСТ ИСО/МЭК 17025 "Общие требования к компетентности испытательных и калибровочных лабораторий".

Соответственно, ставить компетентность испытательной лаборатории ФГБУ "НЦБРП", в части несоблюдения требований по формированию объединенной пробы, некорректно, и это не может являться доказательством и свидетельством отсутствия отклонений по показателям безопасности в продукции Общества.

Довод Общества о том, что согласно 4.2.4 ГОСТ 31339-2006 при получении неудовлетворительных результатов испытания продукции хотя бы по одному показателю, установленному для продукции данного вида, проводят повторные испытания по этому показателю, для которых отбирают выборку из той же партии продукции в том же объеме, не следует учитывать, отклоняется судом апелляционной инстанции.

Исходя из того, что п. 4.2.4 ГОСТ 31339-2006 содержится в разделе 4 "Правила приемки", требования о проведении повторных испытаний распространяются действия при приемке продукции.

В рассматриваемом случае отбор проб проводился в рамках государственного ветеринарного контроля (надзора). Требование о повторном отборе проб при проведении государственного контроля действующим законодательством не предусмотрено.

По смыслу п. 4.2.4 ГОСТ 31339-2006 целью повторного отбора является исключительно решение вопроса о распространении результатов испытаний на всю партию. В данном случае для вывода о несоответствии образца продукции требованиям технических регламентов Таможенного союза в целях привлечения к административной ответственности по части 2 статьи 14.43 КоАП РФ проведение повторных испытаний не требуется.

Общество указывает, что ни один из проколов испытаний не содержит сведений ни о порядковом номере пробы, ни обозначение документа в соответствии с которым изготовлена продукции (ТУ), отсутствуют сведения о номере партии отбираемой продукции.

Указанный довод является несостоятельным в связи со следующим.

Согласно, имеющимся в материалах дела:

* Акту отбора проб (образцов) от 21.07.2020 произведен отбор проб: Соленая пищевая продукция. Рыба соленая: атлантический лосось (семга) слабосоленый филе-ломтики без кжи в/у lOOip., ТМ "FISH HOUSE". Размер партии:5 кг. Срок годности, дата изготовления: 03.09.2020, 20.07.2020. Пронумерованы и опломбированы в сейф пакет N 49796710, вес 1.0 кг.

* Акту отбора проб (образцов) от 21.07.2020 произведен отбор проб: Соленая пищевая продукция. Рыба соленая: форель радужная слабосоленая (кусочки в т.ч. с кожей и костями; теша в т.ч. с кожей и костями; приголовники; плавники) "Набор к пиву" -в/у, пакет, 150 гр.. Размер партии:2628,9 кг. Срок годности, дата изготовления: 04.09.2020, 21.07.2020. Пронумерованы и опломбированы в сейф пакет N 49796661, вес 1.05 кг.

* Акту отбора проб (образцов) от 21.07.2020 произведен отбор проб: филе форели (хвостовая часть) слабосоленое. Размер партии: 1106 кг. Срок годности, дата изготовления: 02.09.2020, 19.07.2020. Пронумерованы и опломбированы в сейф пакет N 49796662, вес 1.05 кг.

* Акту отбора проб (образцов) от 21.07.2020 произведен отбор проб: Соленая пищевая продукция. Рыба слабосоленая: семга атлантическая филе-кусок в/у 150 гр., "Красная цена". Размер партии: 1,8 кг. Срок годности, дата изготовления: 31.08.2020, 17.07.2020. Пронумерованы и опломбированы в сейф пакет N 49796708, вес 1.05 кг.

- Акту отбора проб (образцов) от 21.07.2020 произведен отбор проб: Пресервы.

Форель радужная слабосоленая филе-ломтики в масле. ПЭТ. 180

гр. ТМ "Лукоморье" Размер партии:2,16 кг. Срок годности, дата изготовления: 21.10.2020, 2.1.07.2020. Пронумерованы и опломбированы в сейф пакет N 49796658, вес 0.9 кг.

- Акту отбора проб (образцов) от 21.07.2020 произведен отбор проб: Соленая пищевая продукция. Рыба слабосоленая: семга атлантическая филе-кусок в/у 150 гр. "Красная цена". Размер партии: 9 кг. Срок годности, дата изготовления: 30.08.2020, 16.07.2020. Пронумерованы и опломбированы в сейф пакет N 49796656, вес 1.05 кг.

Пробы отобраны в присутствии представителя Общества по доверенности Волошиной И.Е. и главного технолога Общества Тюлева B.C.

Согласно указанным актам отбора от 21.07.2020 все пробы были пронумерованы и опломбированы (опечатаны). Акты содержат номера сейф-пакетов и шифры пробы, указание на то, что температурный режим не нарушен, целостность упаковки не нарушена.

Протоколы испытаний N 2653 от 31.07.2020, N 2652 от 05.08.2020, N 2654 от 06.08.2020, N 2651 от 06.08.2020, N 2650 от 06.08.2020, N 2649 от 05.08.2020 содержат: наименование образца исследуемой продукции, место отбора проб, акт отбора проб, N сейф-пакета, дату и время отбора проб, массу партии и количество в партии, указание на то, что пробы отобраны согласно ГОСТ 31339-2006, а также состояние образца: доставлен в установленные сроки годности с соблюдением условий хранения.

Согласно п. 6.9 ГОСТ 31339-2006 на основании проведенных испытаний оформляют протокол испытаний. ГОСТ 31339-2006 не содержит требования о том, что в протоколе испытаний должны содержаться сведения о порядковом номере пробы, обозначении документа в соответствии, с которым изготовлена продукции (ТУ), сведения о номере партии отбираемой продукции, в связи с чем ссылку Заявителя на отсутствие указанных данных в протоколе испытаний не следует учитывать.

Таким образом, указанные в апелляционной жалобе доводы являются несостоятельными и фактически направлены на переоценку выводов суда.

При таких данных, апелляционный суд считает решение суда по настоящему делу законным и обоснованным, поскольку оно принято с учетом фактических обстоятельств, материалов дела и действующего законодательства, в связи с чем, основания для удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта в порядке ч. 4 ст. 270 АПК РФ, не допущено.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г.Москвы от 03.12.2020 по делу N А40-168979/20 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

О.С. Сумина

Судьи

М.В. Кочешкова Д.Е. Лепихин