Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 февраля 2021 г. N 15АП-17692/20 по делу N А32-7294/2020

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 9 июня 2021 г. N Ф08-4923/21 настоящее постановление оставлено без изменения

город Ростов-на-Дону

20 февраля 2021 г.

дело N А32-7294/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 11 февраля 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 20 февраля 2021 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Филимоновой С.С.,

судей Ефимовой О.Ю., Пименова С.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Струкачевой Н.П.,

при участии:

от АО "НЭСК-электросети": посредством системы веб-конференции ИС "Картотека арбитражных дел" представитель Михайленко П.В. по доверенности от 01.01.2021, паспорт;

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю: после перерыва посредством системы веб-конференции ИС "Картотека арбитражных дел" представитель Москаленко Г.В. по доверенности от 25.08.2020 N 44, паспорт;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "НЭСК-электросети"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 18.09.2020 по делу N А32-7294/2020

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "ИТ"

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю при участии третьих лиц: акционерного общества "НЭСК-электросети"; общества с ограниченной ответственностью "ТРИ-О Телеком"

о признании незаконными действий по продлению срока исполнения предписания и определений,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "ИТ" (далее - общество, ООО "ИТ") обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю (далее - антимонопольный орган, Управление, УФАС по КК) о признании незаконным решения по продлению срока исполнения предписания N 3-205/2018, выраженного в определениях от 30.10.2019 N 27735-6, от 26.12.2019 N 33848-6 (требования, уточненные в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечены акционерное общество "НЭСК-электросети" (далее - АО "НЭСК-электросети"); общество с ограниченной ответственностью "ТРИ-О Телеком" (далее - ООО "ТРИ-О Телеком").

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 18.09.2020 заявленные требования удовлетворены. Суд признал незаконным решение УФАС по КК о продлении срока исполнения предписания N 3-205/2018, выраженного в определениях от 30.10.2019 N 27736-6 и от 26.12.2019 N 33848-6, как несоответствующее Федеральному закону от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции"; обязал Управление устранить допущенное нарушение прав ООО "ИТ".

АО "НЭСК-электросети" обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе АО "НЭСК-электросети" просит отменить решение суда, ссылаясь на то, что с целью принятия мер, направленных на устранение нарушения части 1 статьи 10 Закона N 135-ФЗ "О защите конкуренции", АО "НЭСК-электросети" обжаловалось решение УФАС по Краснодарскому краю от 28.02.2019 по делу N 205/2018, затем осуществлялось обжалование судебных актов судов первой и апелляционной инстанций в Арбитражном суде Северо-Кавказского округа. Между АО "НЭСК-электросети" и ООО "ИТ" в рамках рассматриваемого арбитражным судом Краснодарского края дела N А32-2339/2018, между сторонами утверждено мировое соглашение, в рамках которого стороны подписали договор от 21.11.2018 N 670 НС-ДХ, в соответствии с которым, сторонами согласована плата за предоставление доступа ООО "ИТ" для размещения волоконно-оптического кабеля на опорах линий электропередач общества в размере 300 рублей за месяц за одну опору. Определения УФАС по КК о продлении срока исполнения предписания от 28.02.2019, 30.10.2019, 26.12.2019 не могли нарушать права и законные интересы ООО "ИТ" в рамках взаиморасчетов за оказание услуги по размещению волоконно-оптического кабеля на опорах линий электропередач общества, в том числе с учетом заключенного договора при утверждении мирового соглашения по делу N А32-2339/2018. Действующим законодательством предусмотрено право антимонопольного органа выносить соответствующее определение об установлении новых сроков исполнения предписания.

В отзыве на апелляционную жалобу ООО "ИТ" просит оставить решение суда без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В своем отзыве УФАС по КК просит решение Арбитражного суда Краснодарского края отменить в полном объеме.

В порядке статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации определением от 04.02.2021 в составе апелляционного суда произведена замена судьи Соловьевой М.В. на судью Пименова С.В.

В судебном заседании представитель акционерного общества "НЭСК-электросети" поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме.

Представитель Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю просил решение суда отменить по основаниям, изложенным в отзыве.

В соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании объявлялся перерыв до 12 час. 40 мин. 11.02.2021. После перерыва судебное заседание продолжено.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом уведомленные о времени и месте судебного разбирательства, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Решением комиссии Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю от 28.02.2019 по делу N 205/2019 установлен факт нарушения АО "НЭСК-электросети" части 1 статьи 10 Закона N 135-ФЗ, выразившийся в ущемлении интересов неопределенного круга потребителей, в том числе ООО "ТРИ-О Телеком" и ООО "ИТ", путем несоблюдения требований Правил недискриминационного доступа к инфраструктуре для размещения сетей электросвязи, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 29.11.2014 N 1284, при установлении стоимости предоставления доступа оператору связи для размещения одного волоконно-оптического кабеля на одной опоре линий электропередачи, в размере 300 руб. в месяц (без НДС).

Антимонопольным органом вынесено предписание от 28.02.2019 N 3-205/2015, согласно которому, АО "НЭСК-электросети" необходимо в срок до 13.05.2019 прекратить нарушение части 1 статьи 10 Закона N 135-ФЗ, а именно пересмотреть стоимость предоставления доступа оператору связи для размещения одного волоконно - оптического кабеля на одной опоре линий электропередачи, в размере 300 рублей в месяц (без НДС), в сторону снижения с учетом роста за период с 2014-2018 гг. НВВ, уровня инфляции, а также с учетом НДС, установленного на 2019 год в размере 20%. О выполнении настоящего предписания АО "НЭСК-электросети" обязано сообщить в срок до 17.05.2019, с приложением соответствующих документов.

Определением Управления от 08.04.2019 срок исполнения предписания от 28.02.2019 N 3-205/2015 по ходатайству АО "НЭСК-электросети" продлен до 08.07.2019. О выполнении предписания необходимо сообщить в срок до 12.07.2019 года.

Определением Арбитражного суда Краснодарского края от 24.05.2019 по делу N А32-23248/2019 принято к рассмотрению заявление АО "НЭСК-электросети" о признании недействительным решения УФАС по КК от 28.02.2019 N 205/2015 и выданного предписания от 28.02.2019 N 3-205/2015.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 19.07.2019 по делу N А32-23248/2019 заявленные требования АО "НЭСК-электросети" удовлетворены в полном объеме. Оспариваемые решение от 28.02.2019 205/2015 и предписание от 28.02.2019 N 3-205/2015 признаны недействительными.

Постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.10.2019 года решение суда первой инстанции от 19.07.2019 года по делу N А32-23248/2019 отменено. В удовлетворении заявленных требований отказано. АО "НЭСК-электросети" письмом от 23.10.2019 N 09.НС-08/937/8022 в адрес Управления направило ходатайство (вх. от 23.10.2019 N 12311) о продлении срока исполнения предписания от 28.02.2019 N 3-205/2018.

Определением от 30.10.2019 Управлением принято решение о продлении срока исполнения предписания от 28.02.2019 N 3-205/2018 до 27.01.2020. О выполнении предписания АО "НЭСК-электросети" обязано сообщить в срок до 31.01.2020.

АО "НЭСК-электросети" письмом от 11.12.2019 N 09.НС-08/1074/9507 в адрес Управления направило ходатайство (вх. от 13.12.2019 N 14765) о продлении срока исполнения предписания от 28.02.2019 N 3-205/2018.

Определением от 26.12.2019 Управлением принято решение о продлении срока исполнения предписания от 28.02.2019 N 3-205/2018 до 13.04.2020. О выполнении предписания АО "НЭСК-электросети" обязано сообщить в срок до 17.04.2020.

Не согласившись с решением Управления о продлении срока исполнения предписания, выраженным в определениях от 30.10.2019, от 26.12.2019, общество с ограниченной ответственностью "ИТ" обратилось в арбитражный суд с заявлением о его оспаривании.

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Частями 4, 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что при рассмотрении дела об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд осуществляет проверку оспариваемого акта или отдельных положений, решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушает ли оспариваемый акт, действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, исходя из указанных выше правовых норм, в предмет судебного исследования по настоящему делу входят следующие обстоятельства:

- нарушение оспариваемыми ненормативными правовыми актами и действиями (бездействиями) прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, создание иных препятствий для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности;

- несоответствие оспариваемых ненормативных правовых актов и действий (бездействий) закону или иному нормативному правовому акту.

При этом отсутствие хотя бы одного из перечисленных условий является основанием для отказа в удовлетворения требований заявителя.

Повторно изучив материалы дела, апелляционный суд пришел к выводу о том, что заявление общества не подлежало удовлетворению по следующим основаниям.

Коммерческие организации и некоммерческие организации (их должностные лица), федеральные органы исполнительной власти (их должностные лица), органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации (их должностные лица), органы местного самоуправления (их должностные лица), иные осуществляющие функции указанных органов органы или организации (их должностные лица), а также государственные внебюджетные фонды (их должностные лица), физические лица, в том числе, индивидуальные предприниматели, обязаны исполнять решения и предписания антимонопольного органа в установленный такими решениями и предписаниями срок (статья 36 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции).

В соответствии с пунктом 5 части 1 статьи 49 Закона о защите конкуренции комиссия при принятии решения по делу о нарушении антимонопольного законодательства разрешает вопрос о выдаче предписаний и о их содержании, а также о необходимости осуществления других действий, направленных на устранение и (или) предотвращение нарушения антимонопольного законодательства, в том числе, вопрос о направлении материалов в правоохранительные органы, об обращении в суд, о направлении предложений и рекомендаций в государственные органы или органы местного самоуправления.

По результатам рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства на основании решения по делу комиссия выдает предписание ответчику по делу.

Предписание по делу о нарушении антимонопольного законодательства изготавливается одновременно с решением. Копия предписания немедленно направляется или вручается лицу, которому предписывается совершить определенные решением действия (статья 50 Закона о защите конкуренции).

Согласно статье 51 Закона о защите конкуренции предписание по делу о нарушении антимонопольного законодательства подлежит исполнению в установленный им срок. В силу части 1 статьи 51 Закона о защите конкуренции контроль за выполнением выданных предписаний осуществляется антимонопольным органом. Согласно части 2 статьи 51 Закона о защите конкуренции неисполнение в срок предписания по делу о нарушении антимонопольного законодательства влечет за собой административную ответственность.

Срок исполнения предписания по делу о нарушении антимонопольного законодательства может быть продлен комиссией не более чем на шесть месяцев по мотивированному ходатайству ответчика, ответчиков, в случае, если указанные в ходатайстве причины будут признаны уважительными.

Ходатайство о продлении срока исполнения такого предписания направляется в антимонопольный орган не позднее чем за двадцать рабочих дней до истечения срока исполнения предписания (часть 5 статьи 51 Закона о защите конкуренции).

Согласно части 6 статьи 51 Закона о защите конкуренции определение о продлении срока исполнения предписания или об отказе в его продлении подписывается председателем и членами комиссии и в течение десяти рабочих дней с момента получения ходатайства направляется ответчику, ответчикам по делу по почте заказным письмом с уведомлением о вручении либо вручается их представителям под расписку.

В случае привлечения ответчика, ответчиков по делу к административной ответственности за невыполнение в срок предписания комиссия в течение пяти рабочих дней с даты вынесения постановления о назначении административного наказания выносит определение об установлении новых сроков исполнения ранее выданного предписания. Такое определение подписывается председателем и членами комиссии и направляется по почте заказным письмом с уведомлением о вручении либо вручается под расписку ответчику, ответчикам или их представителям (часть 7 статьи 51 Закона о защите конкуренции).

Как установлено судом и следует из материалов дела, Комиссией УФАС по КК в решении от 28.02.2019 по делу N 205/2019 установлен факт нарушения АО "НЭСК-электросети" части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, выразившегося в ущемлении интересов неопределенного круга потребителей, в том числе ООО "Три-О Телеком" и ООО "ИТ", путем несоблюдения требований Правил недискриминационного доступа к инфраструктуре для размещения сетей электросвязи, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 29.11.2014 N 1284, при установлении стоимости предоставления доступа оператору связи для размещения одного волоконно-оптического кабеля на одной опоре линий электропередачи, в размере 300 рублей в месяц (без НДС).

Согласно предписанию от 28.02.2019 N 3-205/2015 АО "НЭСК-электросети" необходимо в срок до 13.05.2019 прекратить нарушение части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, выразившееся в ущемлении интересов неопределенного круга потребителей, а именно пересмотреть стоимость предоставления доступа оператору связи для размещения одного волоконно - оптического кабеля на одной опоре линий электропередачи, в размере 300 рублей в месяц (без НДС), в сторону снижения с учетом роста за период с 2014-2018 гг. НВВ, уровня инфляции, а также с учетом НДС, установленного на 2019 год в размере 20%.

О выполнении настоящего предписания АО "НЭСК-электросети" обязано сообщить в срок до 17.05.2019, с приложением соответствующих документов.

Определением от 08.04.2019 срок исполнения предписания от 28.02.2019 N 3-205/2015 продлен до 08.07.2019. О выполнении предписания необходимо сообщить в срок до 12.07.2019 года. Определением Арбитражного суда Краснодарского края от 24.05.2019 по делу N А32-23248/2019 принято к рассмотрению заявление АО "НЭСК-электросети" о признании недействительным решения УФАС по КК от 28.02.2019 N 205/2015 и выданного предписания от 28.02.2019 N 3-205/2015.

Частью 5 статьи 51 Закона о защите конкуренции предусмотрено, что срок исполнения предписания по делу о нарушении антимонопольного законодательства может быть продлен комиссией не более чем на шесть месяцев по мотивированному ходатайству ответчика, ответчиков в случае, если указанные в ходатайстве причины будут признаны уважительными.

В соответствии с частью 2 статьи 52 Закона о защите конкуренции, в случае принятия заявления об обжаловании предписания к производству арбитражного суда, исполнение предписания антимонопольного органа приостанавливается до дня вступления решения арбитражного суда в законную силу.

В настоящее время срок исполнения предписания УФАС по КК от 28.02.2019 N 3-205/2015 приостановлен 24.05.2019.

Оставшиеся дни с момента исполнения Предписания, с учетом продления от 08.04.2020 составляют 46 дней.

Таким образом, срок до которого АО "НЭСК-электросети" необходимо было сообщить в адрес УФАС по КК об исполнении предписания, с учетом постановления Пятнадцатого арбитражного апелляционного сула от 16.10.2019 по делу N А32-23248/2019 является 01.12.2019.

АО "НЭСК-электросети" письмом от 23.10.2019 N 09.НС-08/937/8022 в адрес Управления направило ходатайство (вх. от 23.10.2019 N 12311) о продлении срока исполнения предписания от 28.02.2019 N 3-205/2018 (за 20 рабочих дней, как установлено нормой Закона о защите конкуренции). Определением от 30.10.2019 Управлением принято решение о продлении срока исполнения предписания от 28.02.2019 N 3-205/2018 до 27.01.2020. О выполнении предписания АО "НЭСК-электросети" обязано сообщить в срок до 31.01.2020, с приложением свидетельствующих об этом доказательств.

АО "НЭСК-электросети" письмом от 11.12.2019 N 09.НС-08/1074/9507 в адрес Управления направило ходатайство (вх. от 13.12.2019 N 14765) о продлении срока исполнения предписания от 28.02.2019 N 3-205/2018. Определением от 26.12.2019 Управлением принято решение о продлении срока исполнения предписания от 28.02.2019 N 3-205/2018 до 13.04.2020. О выполнении предписания АО "НЭСК-электросети" обязано сообщить в срок до 17.04.2020, с приложением свидетельствующих об этом доказательств.

Таким образом, сроки подачи в адрес Управления ходатайств о продлении срока исполнения Предписания не нарушены.

Суд первой инстанции в обжалуемом судебном акте сделал вывод о том, что согласно представленным ООО "ИТ" счетов на оплату, в период приостановления исполнения предписания АО "НЭСК-электросети" продолжало взимать плату за предоставление доступа оператору связи для размещения волоконно-оптического кабеля на опорах линий электропередачи в размере 300 рублей в месяц за одну опору.

При этом, судом первой инстанции при вынесении судебного акта не учтено, что между АО "НЭСК-электросети" и ООО "ИТ" в рамках рассматриваемого Арбитражным судом Краснодарского края дела N А32-2339/2018, между сторонами утверждено мировое соглашение, в рамках которого стороны подписали договор от 21.11.2018 N 670 НС-ДХ, в соответствии с которым, сторонами согласована плата за предоставление доступа ООО "ИТ" для размещения волоконно-оптического кабеля на опорах линий электропередач общества в размере 300 рублей в месяц за одну опору.

Данная цена по договору возникла на основании договоренностей сторон в рамках указанного судебного дела, она не являлась регулируемой в спорный период и не подлежала применению со стороны АО "НЭСК-электросети" при заключении договоров на размещение волоконно-оптического кабеля на опорах линий электропередач.

Следовательно, для ООО "ИТ", согласно условий договора от 21.11.2018 N 670 НС-ДХ, действовала согласованная сторонами стоимость в размере 300 рублей для размещения волоконно-оптического кабеля, не подлежащая изменению согласно вынесенного УФАС по КК Решения и Предписания от 28.02.2019 по делу N 205/2018.

Защита гражданских прав осуществляется способами, установленными статьей 12 Гражданского кодекса, а также иными способами, предусмотренными законом. При этом способ защиты должен соответствовать содержанию нарушенного права и характеру нарушения. Необходимым условием применения того или иного способа защиты гражданских прав является обеспечение восстановления нарушенного права (пункт 1 статьи 11 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Целью обращения в суд с требованием о признании незаконным ненормативного правового акта в соответствии с положениями статей 4, 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации является восстановление нарушенных прав и законных интересов.

ООО "ИТ" не обосновало в соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каким образом оспариваемое решение по продлению срока исполнения предписания N 3-205/2018 нарушает его права и законные интересы, а также в защиту и на восстановление каких прав предъявлены требования о признании недействительным оспариваемого акта антимонопольного органа.

Кроме того, судебная коллегия отмечает, что в настоящее время предписание антимонопольного органа исполнено АО "НЭСК-электросети в полном объеме.

В соответствии с частью 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Принимая во внимание изложенное, учитывая то, что действующий законодательством предусмотрено право антимонопольного органа выносить соответствующее определение об установлении новых сроков исполнения предписания, судебная коллегия приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных ООО "ИТ" требований.

На основании изложенного, решение суда первой инстанции подлежит отмене с принятием по делу нового судебного акта об отказе в удовлетворении требований о признании незаконным решения по продлению срока исполнения предписания N 3-205/2018, выраженного в определениях от 30.10.2019 N 27735-6, от 26.12.2019 N 33848-6.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

В связи с изложенным подлежат взысканию с общества с ограниченной ответственностью "ИТ" в пользу акционерного общества "НЭСК-электросети" расходы по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы в размере 1 500 рублей.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 18.09.2020 по делу N А32-7294/2020 отменить, в удовлетворении заявленных требований - отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "ИТ" в пользу акционерного общества "НЭСК-электросети" расходы по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы в размере 1 500 рублей.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в срок, не превышающий двух месяцев со дня принятия настоящего постановления, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

С.С. Филимонова

Судьи

О.Ю. Ефимова С.В. Пименов