Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 19 февраля 2021 г. N 10АП-671/21 по делу N А41-36009/2020

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 27 июля 2021 г. N Ф05-11819/21 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

19 февраля 2021 г.

Дело N А41-36009/20

Резолютивная часть постановления объявлена 18 февраля 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 февраля 2021 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Беспалова М.Б.,

судей Миришова Э.С., Ханашевича С.К.,

при ведении протокола судебного заседания Гавриловым С.И.,

при участии в судебном заседании:

от истца - Алпатова М.Г. представитель по доверенности от 19.01.2021, паспорт, диплом от 14.08.2020;

от ответчика - Волков С.И. представитель по доверенности от 01.01.2021, паспорт, диплом от 20.06.1992;

от третьего лица - представитель не явился, извещен надлежащим образом.

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы АО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" и АО "МСК ЭНЕРГО" на Решение Арбитражного суда Московской области от 08.12.2020 по делу N А41-36009/20 по иску АО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" к АО "МСК ЭНЕРГО" о взыскании неосновательного обогащения и неустойки

УСТАНОВИЛ:

АО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском к АО "МСК ЭНЕРГО", при участии третьего лица ООО "ПИК-КОМФОРТ", о взыскании неосновательного обогащения в размере стоимости фактических потерь за апрель 2017 года - декабрь 2018 года в размере 1 107 688, 85 руб., неустойки за период с 19.05.2017 г. по 13.01.2020 г. в размере 354 500,06 руб., законной неустойки от невыплаченной в срок суммы, начисленной за каждый день просрочки, начиная с 14.01.2020 г. по день фактического исполнения обязательства.

Решение Арбитражного суда Московской области от 08.12.2020 заявленные требования удовлетворены частично. С АО "МСК ЭНЕРГО" в пользу АО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" взыскано неосновательное обогащение в размере стоимости фактических потерь в сумме 1 107 688 руб. 85 коп.; законная неустойку за период с 02.02.2020 г. по 24.11.2020 г. в размере 107 552 руб. 33 коп.; законная неустойку в размере 1/130 ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы задолженности, начисленную за каждый день просрочки, начиная с 25.11.2020 г. по день фактической оплаты долга; расходы на оплату государственной пошлины в размере 25 152 руб.

В остальной части исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, АО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" и АО "МСК ЭНЕРГО" обратились в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт

АО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" полагает, что судом необоснованно отказано частично в удовлетворении заявленных требований, поскольку начисление санкций на сумму неосновательно сбереженных денежных средств должно осуществляться не только с момента, когда лицо узнало о неосновательном обогащении, но и с момента, когда должно было узнать.

АО "МСК ЭНЕРГО" считает, что АО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" надлежащими доказательствами не подтверждён факт неосновательного обогащения, в связи с чем в удовлетворении заявленных требований должно быть отказано.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству размещена на официальном сайте в общедоступной автоматизированной информационной системе "Картотека арбитражных дел" в сети интернет - http://kad.arbitr.ru/ в режиме ограниченного доступа

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта Арбитражного суда Московской области проверены в соответствии со статьями 266 - 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представители заявителей апелляционных жалоб поддержали требования, изложенные в жалобах и просил отменить решение суда первой инстанции с учетом правового обоснования, изложенного в жалобах.

Иные лица участвующие в деле и надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку своих представителей в судебное заседание суда апелляционной инстанции не обеспечили.

Апелляционная жалоба рассматривается в соответствии с нормами статей 121-123, 153, 156 АПК РФ, в отсутствие иных представителей, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания, в том числе публично путем размещения информации на официальном сайте суда www.10aas.arbitr.ru и не заявивших о его отложении, в соответствии с частью 1 статьи 266 и частью 3 статьи 156 АПК РФ.

Исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела письменные доказательства, апелляционную жалобу, проверив в порядке статей 266, 268 АПК РФ законность и обоснованность решения суда первой инстанции, Десятый арбитражный апелляционный суд считает, что судебный акт подлежит отмене.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между АО "Мосэнергосбыт" и АО "МСК Энерго" заключены договор оказания услуг по передаче электрической энергии от 23.03.2015 N 66-376, договор оказания услуг по передаче электрической энергии от 02.09.2008 N 66-1544.

Данные Договоры предусматривают, что Ответчик обязан оплачивать Истцу фактические потери электрической энергии в сетях Ответчика (п. п. 2.1, 5.1.41 Договора N 66-376, п. п. 2.1, 5.1.20 Договора N 66-1544).

Основанием возникновения требований, изложенных в настоящем исковом заявлении, послужила необходимость изменения объема полезного отпуска по потребителю ООО "ПИК-Комфорт", учтенного при определении объема услуг, оказанных сетевыми организациями, и объема потерь, подлежащих компенсации со стороны Ответчика, за апрель 2017 - декабрь 2018 года.

Между АО "Мосэнергосбыт" и ООО "ПИК-Комфорт" заключен договор энергоснабжения от 23.08.2012 N 90088433.

При расчетах за период апрель 2017 - декабрь 2018 года по потребителю был учтен объем полезного отпуска в размере 29 405 114 кВт/ч, что подтверждается выкопировками из форм 18-юр за указанный расчетный период.

Неосновательное обогащение у Ответчика возникло за апрель 2017 - декабрь 2018 года в связи с тем, что объем полезного отпуска по объектам потребителя N 90015433 (МКД по адресу г. Люберцы, ул. Победы, д. 16, корп. 3) и N 90015533 (МКД по адресу г. Люберцы, ул. Преображенская, д. 9) был сформирован неверно по причине того, что при его формировании были учтены показания как общедомовых приборов учета, расположенных на вводе в многоквартирный дом, так и приборов учета, установленных после них (N 22599759, 22636636, 19503925, 21706621, 22028198, 22599683, 22599710, 22604468), учитывающих расход электроэнергии на места общего пользования и не являющихся расчетными.

Указанные факты стали известны истцу после соответствующего обращения абонента 09.10.2019 г. и 29.10.2019 г.

На основании данных обстоятельств АО "Мосэнергосбыт" произвело перерасчет с потребителем в сторону уменьшения объема потребленной в спорный период времени электроэнергии на 403 073 кВт/ч, что подтверждается соответствующими корректировочными документами, направленными в адрес потребителя (уведомления об изменении стоимости электроэнергии, корректировочные акты приема-передачи, счета-фактуры за период апрель 2017 - декабрь 2018 года).

Таким образом, полезный отпуск по абоненту в объеме 403 073 кВт/ч был необоснованно учтен в расчетах с АО "МСК Энерго" за период апрель 2017 - декабрь 2018 года.

С учетом правового регулирования порядка определения объема услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией, указанная ошибка в определении объема полезного отпуска привела к тому, что при расчетах за апрель 2017 - декабрь 2018 года Ответчиком не оплачены потери в объеме 403 073 кВт/ч стоимостью 1 107 688,85 руб.

Направленная истцом в адрес ответчика претензия с требованием об оплате неосновательного обогащения, была оставлена ответчиком без удовлетворения, что послужило основанием для обращения истца с настоящим иском в арбитражный суд.

Также, в соответствии с п. 2 ст. 37 ФЗ от 26.03.2003 г. N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (в редакции ФЗ от 03.11.2015 г. N 307 "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с укреплением платежной дисциплины потребителей энергетических ресурсов") истцом начислена неустойка за период с 19.05.2017 по 13.01.2020 в размере 354 500 руб. 06 коп. и заявлено требование о взыскании законной неустойки, начисленной на сумму задолженности за период с 14.01.2020 г. по дату фактической оплаты задолженности.

Десятый арбитражный апелляционный суд считает что решение подлежит отмене по следующим основаниям.

На основании пункта 1 статьи 133, пункта 1 статьи 168 АПК РФ с учетом обстоятельств, приведенных в обоснование иска, суду следует самостоятельно определить характер спорного правоотношения, возникшего между сторонами по делу, а также нормы законодательства, подлежащие применению.

Исходя из конкретных обстоятельств дела, суд приходит к выводу, что заявленная к взысканию сумма является суммой задолженности по договору купли-продажи, возникшей в связи с неоплатой электрической энергии в целях компенсации потерь в сети в покупателя.

При это суд апелляционной инстанции исходит из того, что истец заявил одновременно как требование о взыскании неосновательного обогащения, так и требование о взыскании законной неустойки, начисленной в связи с неоплатой электрической энергии.

По договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии (п. 1 ст. 539 ГК РФ).

В силу статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 1).

Пунктом 136 Основных положений, установлено, что определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных с использованием приборов учета электрической энергии, а при отсутствии приборов учета и в определенных в Основных положениях случаях - путем применения расчетных способов.

Согласно пункту 169 Основных положений проверка правильности снятия показания расчетных приборов учета осуществляется не чаще 1 раза в месяц сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства потребителей (объекты по производству электрической энергии (мощности) производителей электрической энергии (мощности) на розничных рынках), в отношении которых установлены указанные расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Согласно п. 50 Правил недискриминационного доступа размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, переданной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, которая поставлена по договорам энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) и потреблена энергопринимающими устройствами, присоединенными к данной электрической сети, а также объемом электрической энергии, которая передана в электрические сети других сетевых организаций.

Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке (пункт 51 Правил недискриминационного доступа).

АО "Мосэнергосбыт" (далее - Истец) является гарантирующим поставщиком электрической энергии на территории города Москвы и Московской области.

АО "МСК Энерго" (далее - Ответчик) является сетевой организацией, оказывающей услуги по передаче электрической энергии.

Особенности статусов лиц, являющихся гарантирующим поставщиком и сетевой организацией, правила их деятельности на розничных рынках электрической энергии, а также порядок взаимодействия с лицами, осуществляющими потребление электрической энергии, урегулированы:

- Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения);

- Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания таких услуг, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила недискриминационного доступа);

- иными нормативными правовыми актами в сфере электроэнергетики, а также нормами гражданского законодательства Российской Федерации.

Для определения объема и стоимости потерь электрической энергии, подлежащих покупке ответчиком у истца, значение имеет объем электрической энергии, доставленный по сетям АО "Мособлэнерго" потребителям, обслуживаемым АО "Мосэнергосбыт" (далее - объем потерь электрической энергии).

Формула исчисления объема электроэнергии, подлежащей оплате, предусмотрена пунктами 15(1) и 50 Правил недискриминационного доступа: Vуслуг = Vполезному отпуску, где Vпотерь = Vотпуска в сеть - (Vполезного отпуска + Vотпуска из сети).

Согласно п. 8.2.1 договора АО "МСК Энерго" (исполнитель), в том числе оплачивает электрическую энергию, приобретаемую у заказчика для компенсации потерь в собственных электрических сетях, в следующие сроки:

- до 10 числа расчетного месяца - 30% от стоимости потерь в сетях исполнителя, рассчитанной Заказчиком исходя из фактического объема потерь предыдущего расчетного периода и цены на покупку электрической энергии для компенсации потерь в предшествующем предыдущему расчетном периоде;

- до 25 числа расчетного месяца - 40% от стоимости потерь в сетях исполнителя, рассчитанной Заказчиком исходя из фактического объема потерь предыдущего расчетного периода и цены на покупку электрической энергии для компенсации потерь в предыдущем расчетном периоде;

- окончательный расчет за электрическую энергию, приобретаемую исполнителем на компенсацию потерь производится до 18-го числа месяца, следующего за расчетным на основании акта приема-передачи электрической энергии (приложение N 12 к договору).

В соответствии с п. 8.2.2 договора окончательный расчет производится при условии, что заказчик выставил исполнителю счет-фактуру, оформленную согласно действующему налоговому законодательству Российской Федерации и правилам заполнения счетов-фактур.

Согласно п. 3.4 договора величина фактических потерь электрической энергии в сети исполнителя определяется из фактического баланса электроэнергии в сети исполнителя, составленного в соответствии с приложением N 5 к договору.

В соответствии с п. 5.4 приложения N 7 к договору сведения о количестве электрической энергии, переданной потребителям, ежемесячно предоставляются заказчиком исполнителю. Объем электрической энергии, принятой в сеть исполнителя, определяется на основании актов снятия показаний, подписанных исполнителем с каждым смежным субъектом.

Акты в соответствии с п. 2.3 приложения N 7 к договору предоставляются заказчику одновременно с балансом электрической энергии.

Фактический баланс электрической энергии за расчетный период в сети исполнителя согласно п. 6.3 приложения N 7 к договору формируется на основании оформленных надлежащим образом актов по отпуску и приему электрической энергии в сеть исполнителя и сведений о количестве электрической энергии, поставленной (переданной) потребителям, переданной в сети ССО, а также лицам, приобретающим электрическую энергию у заказчика по договору купли-продажи или самостоятельно на оптово-розничном рынке электрической энергии, и включает в себя информацию об объемах потребления и передачи электрической энергии, объеме оказанных услуг по передаче электрической энергии, объеме фактических потерь электрической энергии.

Компенсация сетевыми организациями фактических потерь электрической энергии осуществляется в соответствии с п. 3 ст. 32 Федерального закона от 26.03.2006 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", пунктами 50, 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861, пунктами 4, 5, 9, 35, 64, 65, 96, 102, 108, 122, 128 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442.

Согласно пункту 2 статьи 307 ГК РФ обязательства возникают из договоров и других сделок, вследствие причинения вреда, вследствие неосновательного обогащения, а также из иных оснований, указанных в Гражданском кодексе Российской Федерации.

Пунктом 1 статьи 8 ГК РФ предусмотрено, что обязательства могут возникать, в том числе, из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами.

В соответствии с пунктом 130 Основных положений функционирования розничных рынков электроэнергии, утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442, при отсутствии заключенного в письменной форме договора о приобретении электрической энергии (мощности) для целей компенсации потерь электрической энергии сетевые организации и иные владельцы объектов электросетевого хозяйства оплачивают стоимость фактических потерь электрической энергии гарантирующему поставщику, в границах зоны деятельности которого расположены объекты электросетевого хозяйства сетевой организации (иного владельца объектов электросетевого хозяйства).

Из анализа указанных норм следует, что на владельцев объектов электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики, распространяется обязанность по оплате фактических потерь электрической энергии, возникающих в принадлежащих им сетях.

Порядок определения фактических потерь для сетевых организаций определяется в соответствии с пунктом 50 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861.

Согласно положениям Правил недискриминационного доступа размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, переданной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, которая поставлена по договорам энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) и потреблена энергопринимающими устройствами, присоединенными к данной электрической сети, а также объемом электрической энергии, которая передана в электрические сети других сетевых организаций (пункт 50).

Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость электрической энергии в объеме фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства (пункт 51).

Из пункта 128 Основных положений следует, что фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства приобретаются и оплачиваются сетевыми организациями, в объектах электросетевого хозяйства которых возникли такие потери, путем приобретения электрической энергии (мощности) у гарантирующего поставщика по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), заключенному в порядке и на условиях, указанных в разделе III данного Документа.

В соответствии с п. 3 ст. 308 ГК РФ обязательство не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон (для третьих лиц). Поскольку ответчик не является стороной договора энергоснабжения, документы, оформленные в рамках его исполнения и с нарушением положений соответствующего договора, не могут быть основанием для возникновения, изменения, либо прекращения каких-либо обязательств ответчика.

В соответствии с п. 1 ст. 1102 ГК РФ лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 настоящего Кодекса.

Согласно ст. 1103 ГК РФ поскольку иное не установлено настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами и не вытекает из существа соответствующих отношений, правила, предусмотренные настоящей главой, подлежат применению также к требованиям одной стороны в обязательстве к другой о возврате исполненного в связи с этим обязательством.

Для возникновения обязательств из неосновательного обогащения необходимо, во-первых, чтобы обогащение одного лица (приобретателя (ответчика) произошло за счет другого (потерпевшего (истца), и, во-вторых, чтобы такое обогащение произошло при отсутствии к тому законных оснований или последующем их отпадении.

При этом не имеет значения, явилось ли неосновательное обогащение результатом поведения обогатившегося, самого потерпевшего или третьих лиц либо произошло помимо их воли.

Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (часть 2 статьи 9 АПК РФ).

Согласно части 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Доказательства представляются лицами, участвующими в деле (ч. 1 статьи 66 АПК РФ).

Статья 68 АПК РФ предусматривает, что обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Материалами дела установлено, что ответчик самостоятельно расчетов с потребителями не производил и руководствовался при составлении балансов электрической энергии, определении объема полезного отпуска и объема фактических потерь лишь теми сведениями об объеме полезного отпуска, которые предоставлены ему истцом.

Таким образом, корректировка объемов потребления электрической энергии по договорам энергоснабжения, заключенным между истцом и третьим лицом, стороной которого ответчик не является, не может быть признана основанием для обязания ответчика исключить спорный объем электроэнергии из полезного отпуска и включить его в объем фактических потерь в отсутствие необходимых доказательств правомерности такой корректировки.

Согласно разделу 6 договора исполнитель составляет фактический баланс электрической энергии (мощности) за расчетный период и несет ответственность за правильность его оформления.

Фактический баланс электрической энергии за расчетный период в сети исполнителя формируется на основании оформленных надлежащим образом актов по отпуску и приему электрической энергии в сеть исполнителя и сведений о количестве электрической энергии, поставленной (переданной) потребителям, переданной в сети ССО, а также лицам, приобретающим электрическую энергию у заказчика по договору купли-продажи или самостоятельно на оптовом/розничном рынке электрической энергии, и включает в себя информацию об объемах потребления и передачи электрической энергии, объеме оказанных услуг по передаче электрической энергии, объеме фактических потерь.

За спорный период сторонами подписывались балансы электрической энергии, в которых разногласия по спорным объектам отсутствовали.

Таким образом, стороны согласовали объем полезного отпуска и фактических потерь без разногласий по данной точке.

В предмет доказывания по делам о взыскании задолженности по оплате электроэнергии, потерянной в сетях, входит установление следующих обстоятельств: определение величины (количественного значения) электроэнергии, поступившей в сеть; определение полезного отпуска (величины электроэнергии, вышедшей из сети в смежные сети и потребителям); определение величины потерь, составляющей разность между двумя предыдущими величинами; расчет стоимости потерянной электроэнергии и размер фактически произведенной оплаты.

Документы, позволяющие произвести такие расчеты и определить вышеуказанные величины, истцом не представлены.

Кроме того, АО "Мосэнергосбыт" не соблюдена процедура корректировки объемов полезного отпуска и фактических потерь, предусмотренная заключенным между сторонами договором оказания услуг по передаче электрической энергии и действующим законодательством.

Выкопировки из формы 18-Юр, представленные истцом, также не являются надлежащим доказательством, поскольку не содержат каких-либо сведений, позволяющих определить, когда, за какой период и в каком размере истцом оплачивались услуги сетевой организации.

Иных доказательств неосновательного обогащения ответчика за спорный период в заявленном размере, истец в материалы дела не представил.

При таких обстоятельствах, поскольку истцом не доказана совокупность обстоятельств, свидетельствующих о неосновательном обогащении ответчика основания для удовлетворения заявленных требований отсутствуют, следовательно не подлежат удовлетворению требования о взыскании неустойки.

С учетом вышеизложенного оснований для взыскания неустойки также не имеется.

Ссылка истца на акты проверок узлов учета электроэнергии ООО "ПИК-Комфорт", как доказательство, подтверждающее неосновательное обогащение ответчика, не находит своего подтверждения в силу следующего.

Как следует из материалов дела, после окончания расчетов между сторонами по договору передачи электрической энергии в спорный период к истцу обратился его потребитель - ООО "ПИК-Комфорт" с заявлением об ошибках, допущенных при составлении актов показаний приборов учета электрической энергии, в связи с чем АО "Мосэнергосбыт" принято решение о проведении внеплановых проверок приборов учета названного потребителя.

Согласно п. 169 Постановления Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (ред. от 02.03.2019) "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии", данные проверки могут проводиться только сетевыми организациями, которые в этом случае привлекают к участию в проверках всех заинтересованных лиц, в том числе самого потребителя, а также гарантирующего поставщика, смежную сетевую организацию (т.е. ПАО "МОЭСК").

У истца отсутствуют полномочия на проверку правильности снятия показаний расчетных приборов учета и на составление соответствующего акта.

Единственным лицом, правомочным на проведение такой внеплановой проверки и составление соответствующего акта проверки является сетевая организация, к сетям которой подключен потребитель, то есть в данном случае - АО "МСК Энерго".

Согласно п. 172 Основных положений проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

В соответствии с п. 173 Основных положений проверки расчетных приборов учета осуществляются в плановом и внеплановом порядке.

Основанием для проведения внеплановой проверки приборов учета является, в том числе полученное от потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке), энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)) которого непосредственно или опосредованно присоединены к сетевой организации, заявление о необходимости проведения внеплановой проверки в отношении его точек поставки.

В соответствии с п. 176 Основных положений результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта, в нем указывается причина такого отказа.

Сетевая организация передает гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), в случае если он не участвовал в проведении проверки, копии актов проверки расчетных приборов учета в течение 3 рабочих дней после их составления.

При таких обстоятельствах, акты проверок узлов учета электроэнергии ООО "ПИК-Комфорт" составленные АО "Мосэнергосбыт" (гарантирующим поставщиком) без привлечения к участию во внеплановой проверке сетевой организации - АО "МСК Энерго", являются недопустимыми доказательствами в силу ч. 3 ст. 64 АПК РФ и не могут служить основанием для отмены судебного акта.

На основании вышеизложенного арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что решение суда первой инстанции подлежит отмене

Расходы по уплате государственной пошлины распределяются по правилам статьи 110 Арбитражного процессуально кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Московской области от 08.12.2020 по делу N А41-36009/20 отменить, в иске отказать. Апелляционную жалобу АО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" оставить без удовлетворения.

Взыскать с АО "Мосэнергосбыт" в пользу АО "МСК ЭНЕРГО" расходы по уплате госпошлины в сумме 3000 руб.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Московского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через суд первой инстанции.

Председательствующий

М.Б. Беспалов

Судьи

Э.С. Миришов С.К. Ханашевич