Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 3 марта 2021 г. N 15АП-456/21 по делу N А32-12136/2020

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 13 мая 2021 г. N Ф08-4068/21 настоящее постановление оставлено без изменения

город Ростов-на-Дону

03 марта 2021 г.

дело N А32-12136/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 03 марта 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 03 марта 2021 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Глазуновой И.Н.,

судей Нарышкиной Н.В., Илюшина Р.Р.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Решетовой В.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Фирма "Гравитон"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 27.11.2020 по делу N А32-12136/2020

по иску общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Мосты и тоннели"

к обществу с ограниченной ответственностью "Фирма "Гравитон"

о взыскании задолженности,

при участии:

от истца: представитель Спиридонова Н.А. по доверенности от 27.08.2020;

от ответчика: представитель Кривков А.С.по доверенности от 11.01.2021, удостоверение адвоката N 6308,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Мосты и тоннели" (далее - истец, ООО Строительная компания "Мосты и тоннели") обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Фирма "Гравитон" (далее - ответчик, ООО "Фирма "Гравитон") о взыскании задолженности 36 632 134,47 руб.

Исковые требования мотивированы неисполнением ответчиком обязанности по возврату удержанной суммы резерва по выполненным работам.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 27.11.2020 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Судом первой инстанции установлено, что зарезервированная ответчиком сумма гарантийных удержаний составляет 36 632 134,47 руб. Завершающие работы не выполнены по причинам, не зависящим от истца, а согласно пункту 6.8 договора подрядчик резервирует 10 % договорной стоимости завершения строительства с последнего этапа. Поскольку завершающий этап не наступил и не выполнен, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что у ответчика не возникли правовые основания для резервирования и удержания 10 % стоимости выполненных работ и поэтому данная сумма должна быть выплачена истцу в качестве оплаты выполненных им в части работ на основании статьи 746 Гражданского кодекса Российской Федерации, при этом суд отклонил заявление ответчика о пропуске срока исковой давности истцом.

Не согласившись с принятым судебным актом, ответчик обжаловал его в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просил решение суда отменить.

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что истцом пропущен срок исковой давности. Течение гарантийного срока не началось, поскольку истцом не подписан акт формы КС-11, сам объект не эксплуатируется, поскольку строительство прекращено, а договор генерального подряда расторгнут. Срок исковой давности необходимости исчислять с даты подписания последних актов формы КС-2 и КС-3. Срок исковой давности истек 11.07.2018. Гарантийный срок на работы не начал течь, в связи с чем срок возврата гарантийного удержания не наступил.

В отзыве на апелляционную жалобу истец просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Дело слушанием откладывалось.

Представитель ответчика в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы, дал пояснения по существу спора.

Представитель истца против доводов апелляционной жалобы возражал, просил решение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзыва, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, между ООО СК "Мосты и тоннели" (субподрядчик) и ООО "Фирма "Гравитон" заключен договор субподряда от 17.02.2014 N 048-02/2014 (т.1 л.д. 18-30).

В соответствии с условиями договора ООО СК "Мосты и тоннели" обязуется, согласно проектно-сметной документации, выполнить комплекс строительно-монтажных, электромонтажных и пуско-наладочных работ необходимых для строительства и ввода в эксплуатацию следующих объектов:

-"Ж.д. пути нового НПЗ. Парк "Д" ст. Туапсе";

-"Железнодорожный мост через реку Туапсе";

-"Коммуникационный мост через реку Туапсе;

-"Автомобильный мостовой переход через реку Туапсе", в объеме согласно условиям договора, а ООО "Фирма "Гравитон" обязуется приять результат работ и оплатить его.

В соответствии с пунктом 3.1 договора стоимость и объемы работ, выполняемых субподрядчиком по договору, определяются протоколом соглашения о договорной цене) и выполненными объемами работ, согласно подписанным сторонами формам N КС-2 и N КС-3.

По условиям пункта 6.8 договора подрядчик резервирует 10% договорной стоимости завершения строительства с последнего этапа, и эта сумма резервирования выплачивается субподрядчику при наличии акта приемки законченного строительством объекта (в объеме п. 1 договора) по форме КС-11 при условии предоставления гарантии на исполнение обязательств в период гарантийной эксплуатации в порядке, предусмотренном разделом 8 договора.

В случае непредставления субподрядчиком гарантии на исполнения обязательств, удержанную сумму Подрядчик резервирует у себя до окончания срока действия гарантийного периода, составляющего 24 (двадцать четыре месяца) на работы от даты подписания акта сдачи-приемки объекта в эксплуатацию (п. 8.1.7. Договора).

В пункте 5.1.19 договора указано, что обязанностью истца является предоставление в течение 30 дней после завершения всех работ согласно п. 1. договора акта приемки законченного строительством объекта формы N КС-11.

Истец полагает, что субподрядчик выполнил работы, предусмотренные договором на общую сумму 367 589 636,40 руб., о чем свидетельствуют подписанные совместно акты о приемке выполненных работ КС-2, КС-3 справки КС-2, КС-3 N 1 от 15.03.2014, актов выполненных работ от 15.03.2014 на сумму 6 753 809,06 рубля, справки КС-2, КС-3 N 1 от 15.03.2014, актов выполненных работ от 15.03.2014 на сумму 2 413 241,60 рубля справки КС-2, КС-3 N 1 от 15.03.2014, актов выполненных работ от 15.03.2014 на сумму 1 919 521,34 рубля справки КС-2, КС-3 N 1 от 15.03.2014, актов выполненных работ от 15.03.2014 на сумму 7 054 276 рублей, справки КС-2, КС-3 N 2 от 25.04.2014, актов выполненных работ от 25.04.2014 на сумму 3 894 663,16 рубля, справки КС-2, КС-3 N 2 от 25.04.2014, актов выполненных работ от 25.04.2014 на сумму 35 991 276,76 рубля, справки КС-2, КС-3 N 2 от 25.04.2014, акта выполненных работ от 25.04.2014 на сумму 2 481 234,38 рубля, справки КС-2, КС-3 N 2 от 25.04.2014, акта выполненных работ от 25.04.2014 на сумму 8 324 747,78 рубля, справки КС-2, КС-3 N 4 от 15.05.2014, актов выполненных работ от 15.05.2014 на сумму 7 678 018,96 рубля, справки КС-2, КС-3 N 3 от 15.05.2014, акта выполненных работ от 15.05.2014 на сумму 971 109,32 рубля, справки КС-2, КС-3 N 3 от 15.05.2014, акта выполненных работ от 15.05.2014 на сумму 814 747,52 рубля, справки КС-2, КС-3 N 3 от 15.05.2014, актов выполненных работ от 15.06.2014 на сумму 2 320 963,24 рубля, справки КС-2, КС-3 N 5 от 15.06.2014, акта выполненных работ от 15.06.2014 на сумму 5 191 578,74 рубля, справки КС-2, КС-3 N 6 от 15.06.2014, актов выполненных работ от 15.06.2014 на сумму 9 366 296,02 рубля, справки КС-2, КС-3 N 3 от 15.06.2014, актов выполненных работ от 15.06.2014 на сумму 31 677 030,38 рубля, справки КС-2, КС-3 N 4 от 15.07.2014, актов выполненных работ от 15.07.2014 на сумму 19 308 631,46 рубля, справки КС-2, КС-3 N 7 от 15.07.2014, актов выполненных работ от 15.07.2014 на сумму 11 857 500,22 рубля, справки КС-2, КС-3 N 5 от 15.08.2014, актов выполненных работ от 15.08.2014 на сумму 7 758 487,02 рубля, справки КС-2, КС-3 N 8 от 15.08.2014, актов выполненных работ от 15.08.2014 на сумму 10 098 298,40 рубля, справки КС-2, КС-3 N 4 от 15.08.2014, актов выполненных работ от 15.08.2014 на сумму 39 255 298,36 рубля, справки КС-2, КС-3 N 11 от 10.03.2015, актов выполненных работ период 16.08.2014-15.10.2014 на сумму 23 594 092,92 рубля, справки КС-2, КС-3 N 9 от 01.10.2014, актов выполненных работ от 01.10.2014 на сумму 35 873 860,86 рубля, справки КС-2, КС-3 N 10 от 15.10.2014, актов выполненных работ от 15.10.2014 на сумму 22 565 768,94 рубля, справки КС-2, КС-3 N 5 от 30.11.2014, актов выполненных работ от 30.11.2014 на сумму 7 486 144,20 рубля, справки КС-2, КС-3 N 6 от 30.11.2014, актов выполненных работ от 30.11.2014 на сумму 421 726,10 рубля, справки КС-2, КС-3 N 6 от 31.03.2015, актов выполненных работ от 31.03.2015 на сумму 120 587,74 рубля, справки КС-2, КС-3 N 7 от 31.03.2015, актов выполненных работ от 31.03.2015 на сумму 2 738 822,48 рубля, справки КС-2, КС-3 N 8 от 15.05.2015, актов выполненных работ от 15.05.2015 на сумму 287 950,68 рубля, справки КС-2, КС-3 N 7 от 15.05.2015, актов выполненных работ от 15.05.2015 на сумму 3 394 746,72 рубля, справки КС-2, КС-3 N 12 от 15.05.2015, актов выполненных работ с 16.10.2014 от 15.05.2015 на сумму 24 619 831,52 рубля, справки КС-2, КС-3 N 13 от 10.07.2015, актов выполненных работ от 10.07.2015 на сумму 31 385 374,50 рубля.

Ответчик оплатил работы на сумму 330 757 501,97 руб.

Учитывая произведенные между сторонами расчеты, сумма резервирования составила 36 632 134,43 руб. (полностью неоплаченные работы согласно актам КС-2, КС-3 N 13 от 10.07.2015, актам выполненных работ от 10.07.2015 на сумму 31 385 374,50 рубля и частично неоплаченные работы согласно справке КС-2, КС-3 N 12 от 15.05.2015, актам выполненных работ с 16.10.2014 от 15.05.2015). Расчет: 367 589 636,40 руб. (стоимость выполненных работ) - 310 556 615,75 рубля (поступление денежных средств в счет оплаты работ) - 11 027 689,09 рубля (услуги генподряда) - 9 146 368,13 рубля (сумма взаимозачета) - 26 829 рублей (стоимость материалов) - 200 000 рублей (возмещение убытков) = 36 632 134,43 рубля.

Истец указывает, что дата сдачи работ по последнему акту выполненных работ 10.07.2015 (справки КС-2, КС-3 N 13 от 10.07.2015), гарантийный срок на выполненные работы составляет 24 месяца, т.е. до 11.07.2017, поэтому срок обязательств по оплате наступил.

Истцом в адрес ответчика была направлена претензия с требованием возвратить денежные средства. Поскольку ответчик возврат не произвел, ООО Строительная компания "Мосты и тоннели" обратилось в арбитражный суд с иском.

Исследовав представленные в материалы дела доказательства и оценив их по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, учитывая положения статей 702, 746, 753 Гражданского кодекса Российской Федерации, суд первой инстанции пришел к выводу о наличии оснований для удовлетворения исковых требований, поскольку никаких претензий по выполненным истцом работам ответчик не предъявил, гарантийные обязательства истца в условиях приостановки деятельности на неопределенное длительное время всех работ на объектах считаются исполненными и банковская гарантия на обеспечение исполненного обязательства не требуется.

Ответчиком в суде первой инстанции заявлено о пропуске срока исковой давности.

Отказывая в удовлетворении заявления ответчика, суд первой инстанции исходил из того, что датой сдачи работ по последнему акту выполненных работ является 10.07.2015 (справки КС-2, КС-3 N 13 от 10.07.2015), гарантийный срок на выполненные работ составляет 24 месяца, то есть до 11.07.2017. Обязательство по оплате работ, выполненных в рамках договора, считается нарушенным с 11.07.2017. Суд первой инстанции посчитал, что исковое заявление подано истцом в суд 24.03.2020 в пределах трехлетнего срока исковой давности.

Между тем судом первой инстанции не учтено следующее.

В соответствии с пунктом 1 статье 746 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

В соответствии с пунктом 5.2.4. договора субподряда от 17.02.2014 подрядчик обязан произвести приемку и оплату работ, выполненных субподрядчиком, в порядке, предусмотренном в разделе 6 Платежи и Расчеты настоящего договора.

В соответствии с пунктом 6.1. договора субподряда от 17.02.2014 подрядчик в течение 60 календарных дней с даты подписания соответствующих актов сдачи-приемки работ по законченным этапам (при условии представления субподрядчиком документов, указанных в пункте 5.1.20 оплачивает субподрядчику стоимость фактически завершенных этапов работ в соответствии с положениями настоящего Раздела денежными средствами, на основании подписанных оригиналов форм N КС-3, КС-2, НТФ-44 и счета-фактуры.

Суд первой инстанции, удовлетворяя исковые требования, установил, что ответчиком не оплачены полностью акты от 10.07.2015 на сумму 31385374,50 руб., частично акты от 15.05.2015 и частично акты за период с 16 10.2014 по 15.05.2015.

Между тем по актам от 10.07.2015 задолженность в размере 31385374,50 руб. была взыскана в рамках дела N А32-15829/2016 с участием представителей сторон.

Согласно пункту 6.8 договора субподряда от 17.02.2014 подрядчик резервирует 10% договорной стоимости завершения строительства с последнего этапа. Зарезервированные 10% выплачиваются субподрядчику при наличии акта приемки законченного строительством объекта (работ в объеме п. 1 настоящего договора) по форме N КС-11. Акт приемки должен быть оформлен в течение срока действия договора. Выплата зарезервированной суммы производится при условии предоставления гарантии на исполнение обязательств субподрядчиком в период гарантийного срока эксплуатации объекта, указанного в Разделе 8 (24 месяца - пп. 8.1.5. договора субподряда).

Согласно пункту 8.1.7 договора в случае непредставления субподрядчиком гарантии на исполнение обязательств, удержанную сумму подрядчик резервирует у себя до окончания срока действия гарантийного периода, составляющего 24 месяца на работы от даты подписания акта сдачи-приемки объекта в эксплуатацию.

Работы, отраженные в актах от 10.07.2015 (скорректированы 24.12.2015), не являются работами последнего этапа, поскольку объект не окончен строительством, в связи с отказом заказчика (ПАО НК Роснефть) в 2015 году. Таким образом, фактически как подрядные, так и субподрядные правоотношения были прекращены.

При таких обстоятельствах следует сделать вывод, что работы по договору субподряда невозможно было завершить по причине отказа заказчика. Поскольку объект строительством не завершен, течение гарантийного срока не началось, акты формы КС-11 объективно не могли быть подписаны, поскольку объект не введен и не мог быть введен в эксплуатацию.

В указанных обстоятельствах субподрядчик, действуя разумно и обоснованно, должен был заявить о своих претензиях в пределах срока исковой давности, в том числе, не лишен был возможности сделать это в рамках дела N А32-15829/2016, инициатором процесса по которому являлся.

Более того, истец, ссылаясь на начало течения гарантийного срока с даты подписания последних актов КС-2 и КС-3, не ставил ответчика в известность о начале исчисления гарантийного периода.

С учетом вышеизложенного апелляционный суд соглашается с позицией заявителя апелляционной жалобы, что неоплаченная ответчиком денежная сумма в размере 36632134,47 руб. не могла являться денежной суммой, обеспечивающей гарантийные обязательства субподрядчика.

Таким образом, неоплаченные по договору субподряда денежные средства в размере 36632134,47 руб. подлежали уплате в соответствии с пунктом 6.1. договора субподряда от 17.02.2014 (в течение 60 календарных дней с момента подписания актов КС-2 и КС-3).

Согласно статье 195 Гражданского кодекса Российской Федерации исковой давностью признается срок для защиты права по иску лица, право которого нарушено.

В соответствии со статьей 196 Гражданского кодекса Российской Федерации общий срок исковой давности составляет три года со дня, определяемого в соответствии со статьей 200 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Поскольку последние акты от 10.07.2015 были скорректированы сторонами 24.12.2015, то срок их оплаты наступил не позднее 24.02.2016.

Истец обратился в арбитражный суд с исковым заявлением 24.03.2020, в то время как срок исковой давности по последним актам КС-2 и КС-3 истек 24.02.2019.

Таким образом, истцом пропущен срок исковой давности, о чем заявлено ответчиком.

В соответствии с пунктом 2 статьи 199 Гражданского кодекса Российской Федерации исковая давность применяется судом только по заявлению стороны в споре, сделанному до вынесения судом решения. Истечение срока исковой давности, о применении которой заявлено стороной в споре, является самостоятельным основанием к вынесению судом решения об отказе в иске.

В пункте 10 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29.09.2015 N 43 "О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации об исковой давности" разъяснено, что согласно пункту 2 статьи 199 Гражданского кодекса, исковая давность применяется только по заявлению стороны в споре, которая, в силу положений статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, несет бремя доказывания обстоятельств, свидетельствующих об истечении срока исковой давности.

Исходя из разъяснений, изложенных в пункте 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.11.2001 N 18 "О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского кодекса РФ об исковой давности", следует, что если в ходе судебного разбирательства будет установлено, что сторона по делу пропустила срок исковой давности и уважительных причин (если истцом является физическое лицо) для восстановления этого срока не имеется, то при наличии заявления надлежащего лица об истечении срока исковой давности суд вправе отказать в удовлетворении требования именно по этим мотивам, поскольку в соответствии с абзацем вторым пункта 2 статьи 199 Кодекса истечение срока исковой давности является самостоятельным основанием для отказа в иске.

Таким образом, решение подлежит отмене как принятое с нарушением норм материального права, выразившимся в неприменении закона, подлежащего применению, - статьи 199 Гражданского кодекса Российской Федерации.

На основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по апелляционной жалобе относятся на истца.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 27.11.2020 по делу N А32-12136/2020 отменить. Принять новый судебный акт.

В удовлетворении исковых требований отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Мосты и тоннели" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Фирма "Гравитон" 3 000 руб. расходов по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев с даты его изготовления в полном объеме, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

И.Н. Глазунова

Судьи

Р.Р. Илюшин Н.В. Нарышкина