Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 4 марта 2021 г. N 10АП-1699/21 по делу N А41-14613/2020

г. Москва

04 марта 2021 г.

Дело N А41-14613/20

Резолютивная часть постановления объявлена 01 марта 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 04 марта 2021 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Боровиковой С.В.,

судей: Виткаловой Е.Н., Семушкиной В.Н.,,

при ведении протокола судебного заседания: Малофеевой Ю.В.,

в судебном заседании участвуют представители:

от ООО "Специализированный застройщик "Южные горки" (ОГРН: 1075050004743, ИНН: 5050065154)- Кривошеин Б.В. представитель по доверенности от 23.07.19 г.;;

от Министерства жилищной политики Московской области (ОГРН: 1185053037476, ИНН: 5024190060)- Шумов И.Р. представитель по доверенности от 11.01.21 г.;;

от Министерства имущественных отношений Московской области - представитель не явился, извещен;

от Администрации муниципального образования Ленинский муниципальный район Московской области - представитель не явился, извещен;

от Главного управления государственного строительного надзора Московской области - Григорьянц А.В. представитель по доверенности от 20.09.19 г.

рассмотрев апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью ООО "Специализированный застройщик "Южные горки" на решение Арбитражного суда Московской области от 24 декабря 2020 года по делу N А41-14613/20,

по заявлению ООО "Специализированный застройщик "Южные горки" к Министерству жилищной политики Московской области, третьи лица: Министерство имущественных отношений Московской области, Администрация муниципального образования Ленинский муниципальный район Московской области, Главное управление государственного строительного надзора Московской области о признании незаконным решения об отказе

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Специализированный застройщик "Южные горки" (далее - ООО "Специализированный застройщик "Южные горки") обратилось в Арбитражный суд Московской области с исковым заявлением к Министерству жилищной политики Московской области (далее - Министерство) с требованиями:

признать незаконным решение Министерства жилищной политики Московской- области от 09.01.2020 по заявлению N Р001-2170116474-32163321 от 24.12.2019 об отказе в предоставлении государственной услуги: Внесение изменений в разрешение на строительство; обязать Министерство жилищной политики Московской области внести- изменения в разрешение на строительство N RU50503102-1010/С от 24.12.2014 г. в связи с продлением срока действия такого разрешения с 25.12.2019 по 24.12.2022 г. на основании заявления ООО "Специализированный застройщик "Южные горки" N Р001-2170116474- 32163321 от 24.12.2019.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Министерство имущественных отношений Московской области, Администрация муниципального образования Ленинский муниципальный район Московской области, Главное управление государственного строительного надзора Московской области,.

Решением Арбитражного суда Московской области от 24 декабря 2020 года по делу N А41-14613/20 в удовлетворении заявленных требований отказано (л.д. 193-196).

Не согласившись с указанным судебным актом, ООО "Специализированный застройщик "Южные горки" обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, полагая, что судом не полностью исследованы обстоятельства, имеющие значение для дела, а так же неправильно применены нормы материального права

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании арбитражного апелляционного суда представитель истца доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме, просил решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт.

Представители ответчика против удовлетворения апелляционной жалобы возражал, сославшись на законность и обоснованность принятого по делу судебного акта.

Дело рассмотрено в соответствии со статьями 121-123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей Министерства имущественных отношений Московской области и Администрации муниципального образования Ленинский муниципальный район Московской области,, извещенных надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела, в том числе, публично, путем размещения информации на официальном сайте суда www.10aas.arbitr.ru.

Заслушав представителей истца и ответчика, исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела письменные доказательства, арбитражный апелляционный суд находит апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению.

Как усматривается из материалов дела, ООО "Специализированный застройщик "Южные горки" имеет в собственности земельный участок с кадастровым номером 50:21:0070106:1715 (копия свидетельства на земельный участок представлена в материалы дела), расположенный по адресу: Московская область, Ленинский муниципальный р-он, городское поселение Горки Ленинские, пос. Мещерино. Площадь земельного участка 6591 кв. м, категория земель: земли населённых пунктов, вид разрешённого использования: малоэтажное жилищное строительство.

Запись о регистрации права: 50-50-21/701/2013-637 от 24.09.2013.

Администрацией муниципального образования Городское поселение Горки Ленинские ООО "Южные горки" 24.12.2014 выдано разрешение на строительство N RU50503102-1010/C 4-х этажного многоквартирного дома (тип 4, дом N 35) (общая площадь здания - 2964,24 кв. м., общая площадь квартир - 2515,06 кв. м., строительный объём 12745,2 куб. м.) (копия разрешения на строительство NRU50503102-1010/С от 24.12.2014 представлена в материалы дела).

Срок действия разрешения на строительство установлен до 24.12.2019.

Между ООО "СЗ "Южные горки" (заказчик) и ООО "АрДиАй" (исполнитель) 01.02.2013 заключён договор N 1юд/2013 (копия договора от 01.02.2013 N 1юд/2013 прилагается) об исполнении функций технического заказчика, связанных с застройкой (строительством) многоквартирных жилых домов.

По условиям договора N 1юд/2013 от 01.02.2013 ООО "АрДиАй" от имени и за счет Заказчика осуществляет весь комплекс работ, связанных со строительством многоквартирных жилых домов, начиная от подбора организаций для проведения изыскательских работ, разработки предпроектной, проектной и рабочей документации и заканчивая подготовкой приема-сдачи Объектов в эксплуатацию и контролем выполнения гарантийных обязательств по законченным строительством объектам на период действия гарантии.

Для строительства объектов между ООО "СЗ "Южные горки" (заказчик), от имени которого выступает ООО "АрДиАй", действующее на основании Договора N 1юд/2013 от 01.02.2013 г. и ООО "ЖК-Инвест" (генеральный подрядчик) 12.11.2019 заключён договор генерального подряда N 115008 (копия договора генерального подряда N 115008 от 12.11.2019 прилагается).

По условиям договора генерального подряда N 115008 от 12.11.2019 генеральный подрядчик обязуется своими силами и средствами и/или силами привлеченных им субподрядных организаций в установленный договором срок выполнить работы по строительству и вводу в эксплуатацию объектов (многоквартирных жилых домов - корпуса 16- 21 и 26-35) в месте производства работ, передать результат выполненных работ заказчику, а заказчик принять их и оплатить в порядке, предусмотренном договором.

Между ООО "ЖК-Инвест" (генеральный подрядчик) и ООО АСК "Олимпстрой" (подрядчик) 12.11.2019 заключён договор подряда N 115505 по условиям которого подрядчик обязуется своими силами и средствами в установленный договором срок выполнить работы подготовительного периода для строительства многоквартирных жилых домов (корпуса 16-21 и 26-35) по устройству временных подъездных путей, площадок из ж/б плит и временных ограждений строительных площадок.

Истец 18.11.2019 направил извещение о начале строительства 4-х этажного многоквартирного дома (тип 4 дом 35), расположенного по адресу: МО, Ленинский район, г.п. Горки Ленинские, пос. Мещерино, квартал 4, на земельном участке КН 50:21:070106:1715 (копия заявления, поданного в Главное управление Государственного строительного надзора Московской области представлена в материалы дела).

По заявлению принято положительное решение. Извещение о начале строительства 4-х этажного многоквартирного дома (тип 4 дом 35) утверждено 20.11.2019, Главным Управлением ГСН МО сформирована программа проведения проверок строительства объекта с номером дела: 07-64-168500.

. Работы по строительству объекта начаты 16.12.2019, ход выполнения работ отражен в "Общем журнале работ", зарегистрированном в Главном Управлении ГСН МО 21.11.2019 (копия общего журнала работ представлена в материалы дела).

Срок действия разрешения на строительство RU50503102-1010/С установлен до 24.12.2019 г.

Для продления срока действия разрешения на строительство 4-х этажного многоквартирного дома (тип 4 дом 35) ООО "СЗ "Южные горки" 24.12.2019 направило обращение - заявку N P001-2170116474-32163321 о предоставлении государственной услуги "Внесение изменений в разрешение на строительство", в Министерство жилищной политики Московской области через Региональный портал государственных и муниципальных услуг. Министерство жилищной политики Московской области по обращению N P001-2170116474-32163321 09.01.2020 вынесло решение об отказе в предоставлении государственной услуги: Внесение изменений в разрешение на строительство с указанием основания для отказа - "Наличие информации о выявленном в рамках государственного строительного надзора, государственного земельного надзора или муниципального земельного контроля факте отсутствия начатых работ по строительству, реконструкции на день подачи заявления о внесении изменений в разрешение на строительство в связи с продлением срока действия такого разрешения".

В связи с истечением срока действия Разрешения на строительство 4-х этажного многоквартирного дома (тип 4 дом 35)

24.12.2019 работы по строительству объекта приостановлены.

Как следует из "Общего журнала работ", зарегистрированного в Главном Управлении ГСН МО 21.11.2019 работы по строительству объекта начаты 16.12.2019.

С указаной даты в соответствии с требованиями Свода правил "Организация строительства" СП 48.13330.2011 (Приказ Минрегиона России 27.12.2010 N 781) заявитель начал внутриплощадочные подготовительные работы на земельной участке, дальнейший ход выполнения работ отражен этом журнале. Работы приостановлены приказом 16ц с 25.12.2019.

Проведение и ход строительных работ на земельном участке также подтверждается фотографиями по состоянию на 18.12.2019 приложенными к настоящему заявлению.

Полагая, что отказ Министерства жилищной политики Московской области незаконный, нарушает права и законные интересы заявителя, ООО "СЗ "Южные горки" обратилось в Арбитражный суд с настоящими требованиями.

Отказывая в удовлетворении требований суд первой инстанции, указал, что отказ Министерства является законным..

Оспаривая решение суда первой инстанции по мотивам, изложенным в апелляционной жалобе истец указывает на то, что решение суда необоснованное.

Апелляционный суд не может согласиться с доводами апелляционной жалобы в силу следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

По смыслу приведенной нормы необходимым условием для признания ненормативного правового акта, действий (бездействия) недействительными является одновременно несоответствие оспариваемого акта, действия (бездействия) закону или иному нормативному акту и нарушение прав и законных интересов организации в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Удовлетворение требования о признании ненормативного правового акта органа, осуществляющего публичные полномочия, недействительным или его решения, действия (бездействия) незаконным возможно при установлении несоответствия названных акта, действия (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту и нарушение ими прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности (часть 1 статьи 198, часть 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса).

Согласно п. 7 ч. 21.15 ст. 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации основанием для отказа во внесении изменений в разрешение на строительство является наличие у уполномоченных на выдачу разрешений на строительство федерального органа исполнительной власти, органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации, органа местного самоуправления, Государственной корпорации по атомной энергии "Росатом" или Государственной корпорации по космической деятельности "Роскосмос" информации о выявленном в рамках государственного строительного надзора, государственного земельного надзора или муниципального земельного контроля факте отсутствия начатых работ по строительству, реконструкции на день подачи заявления о внесении изменений в разрешение на строительство в связи с продлением срока действия такого разрешения или информации органа государственного строительного надзора об отсутствии извещения о начале данных работ, если направление такого извещения является обязательным в соответствии с требованиями части 5 статьи 52 настоящего Кодекса, в случае, если внесение изменений в разрешение на строительство связано с продлением срока действия разрешения на строительство.

В этом случае уполномоченные на выдачу разрешений на строительство федеральный орган исполнительной власти, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, орган местного самоуправления обязаны запросить такую информацию в соответствующих органе государственной власти или органе местного самоуправления, в том числе с использованием единой системы межведомственного электронного взаимодействия и подключаемых к ней региональных систем межведомственного электронного взаимодействия.

Таким образом, законом установлены два основания для отказа во внесении изменений в разрешение на строительство: отсутствие начатых работ по строительству на день подачи заявления о внесении изменений в разрешение на строительство и/или отсутствие извещения о начале данных работ

Правомерность своих действий Истец мотивирует пунктом 5 статьи 52 ГрК РФ, в соответствии с которой, им 18.11.2019 в установленный законом срок (за 7 рабочих дней до начала строительства) направлено извещение о начале строительных работ в уполномоченный на осуществление государственного строительного надзора федеральный орган.

Вместе с тем, согласно пункту 5.1. статьи 52 ГрК РФ лицо, осуществляющее строительство, вправе не представлять документы, предусмотренные пунктами 1 и 5 части 5 настоящей статьи. В этом случае органы государственного строительного надзора самостоятельно запрашивают указанные документы (сведения, содержащиеся в них) в органе, выдавшем разрешение на строительство.

Таким образом, предоставление сведений в орган государственного строительного контроля является правом, а не обязанностью, а также не является фактом подтверждения начала строительных работ.

Оказание государственной услуги "Внесение изменений в разрешение на строительство" осуществляется Министерством в соответствии с нормами Градкодекса Российской Федерации и Административным регламентом предоставления государственной услуги "Выдача разрешения (внесению изменений в разрешение) на строительство объектов капитального строительства на территории Московской области (за исключением объектов, относящихся к полномочиям органов исполнительной власти и организаций, наделенных специальной компетенцией" утвержденным распоряжением Министерства от 15.02.2019 N 20 (далее - Административный регламент).

В соответствии с пунктом 7 части 21.15 статьи 51 ГрК РФ Министерством в рамках Административного регламента был направлен межведомственный запрос в Главное управление государственного строительного надзора Московской области (далее Главгосстройнадзор) о предоставлении информации, подтверждающую факт начала строительных работ (или отсутствие факта начатых работ по строительству) (в том числе фотоматериалы), а также факт наличия или отсутствия направленного извещения о начале данных работ на нижеуказанном объекте, для принятия решения о внесении изменений или отказе во внесении изменений в вышеуказанное разрешение на строительство в соответствии с п. 7 ч. 21.15 ст. 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации. Главгосстройнадзором представлена информация о факте отсутствия начатых работ по строительству вышеуказанных объектов от 26.12.2019 N 07Исх-15145/09-07 (копия ответа с приложением Фотоотчета представлена в материалы дела).

В соответствии с подпунктом 13.1.5.1 пункта 13 Административного регламента, Министерством принято решение об отказе во внесении изменений в разрешение на строительство по основаниям: отсутствие факта, выявленного в рамках государственного строительного надзора, государственного земельного надзора или муниципального земельного контроля факте отсутствия начатых работ по строительству, реконструкции на день подачи заявления о внесении изменений разрешение на строительство в связи с продлением срока действия такого разрешения или информации органа государственного строительного надзора об отсутствии извещения о начале данных работ.

В пункте 6.2 СП 48.13330.2011. "Свод правил. Организация строительства. Актуализированная редакция СНиП 12-01-2004" (утв. Приказом Минрегиона РФ от 27.12.2010 N 781) (ред. от 26.08.2016) (далее - Свод Правил) указано, как должна быть организована строительная площадка.

После проведения осмотра земельного участка земельного участка с кадастровым номером 50:21:070106:1715, Главным управлением государственного строительного надзора Московской области 26.12.2019 г. в адрес Министерства был направлен ответ с приложением фотографий.

Согласно указанному письму, на земельном участке с кадастровым номером 50:21:070106:1715 отсутствует факт начатых работ по строительству вышеуказанных объектов.

Таким образом, поскольку Обществом по состоянию на дату строительства не были начаты строительные работы, Министерство отказало ему в предоставлении государственной услуги.

На основании изложенного, исходя из установленных фактических обстоятельств спора и представленных в материалы дела доказательств, суд приходит к выводу, что оспариваемый отказ Министерства жилищной политики Московской области в выдаче разрешения на строительство является обоснованным,

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе отклоняются по следующим основаниям.

. В силу пункта 13 статьи 1 ГрК РФ строительство - создание зданий, строений, сооружений (в том числе на месте сносимых объектов капитального строительства). Согласно п. 7.24 "СП 48.13330.2019 "Свод правил. Организация строительства. СНиП 12-01-2004" (утв. и введен в действие Приказом Минстроя России от 24.12.2019 N 861/пр) Внутриплощадочные подготовительные работы должны быть выполнены до начала строительно-монтажных работ.

Согласно п. 3.8. "СП 48.13330.2019 общестроительными работами являются: Массовые виды строительных работ, связанные с непосредственным возведением зданий и сооружений (земляные, бетонные, каменные работы, монтаж сборных несущих и ограждающих конструкций, отделочные, кровельные и гидроизоляционные работы, устройство полов, столярные и стекольные работы и т.д.).

В силу п. 3.39 СП 48.13330.2019 к работам специальным строительным относятся: Отдельные виды работ при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте, сносе объектов, связанные с устройством, переносом или заменой инженерных сетей, систем, монтажом инженерного оборудования.

Пунктом 6.2.10 указанного СП 48.13330 "СНиП 12-01-2004. Организация строительства" установлено, что внутриплощадочные подготовительные работы должны предусматривать сдачу-приемку геодезической разбивочной основы для строительства, освобождение строительной площадки для производства строительно-монтажных работ (расчистка территории, снос строений и др.), планировку территории, искусственное понижение (в необходимых случаях) уровня грунтовых вод, перекладку существующих и прокладку новых сетей инженерно-технического обеспечения, устройство постоянных и временных дорог, инвентарных временных ограждений строительной площадки с организацией в необходимых случаях контрольно-пропускного режима, размещение мобильных (инвентарных) зданий и сооружений, устройство складских площадок, организацию связи для оперативно-диспетчерского управления производством работ, обеспечение строительной площадки противопожарным водоснабжением и инвентарем, освещением и средствами сигнализации. В подготовительный период могут быть возведены постоянные здания и сооружения для нужд строительства, или приспособлены для этих целей существующие.

Внутриплощадочные подготовительные работы должны быть выполнены до начала строительно-монтажных работ.

Таким образом, законодатель разделяет понятия "строительные работы" и "работы, предшествующие началу строительных работ".

Разделом 6 проектной документации "Проект организации строительства" предусмотрено, что основной этап строительства начинается с вертикальной планировки площадки.

Вместе с тем, согласно письму, фотографиям от 26.12.2019 г., акту проверки от 25.02.2020 г., составленным Главным управлением государственного строительного надзора Московской области с участием представителя Общества, на земельном участке работы по строительству жилого дома не начаты, не выполнены и работы подготовительного периода: отсутствует информационный щит, ограждение строительной площадки, временные дороги, освещение, не выполнено обустройство бытового городка согласно ПОС.

В акте от 25.02.2020 г. отмечено, что согласно представленному Обществом общему журналу работ, на земельном участке выполнена механизированная планировка строительной площадки, произведена разбивка ограждения строительной площадки, разбивка временных дорог, осей здания.

При этом суд принимает во внимание, что ведение "Общего журнала работ" является обязанностью застройщика, но не является документом подтверждающим выполнение каких либо работ (Приказ Ростехнадзора от 12.01.2007 N 7 "Об утверждении и введении в действие Порядка ведения общего и (или) специального журнала учета выполнения работ при строительстве реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства" (вместе с "РД-11-05-2007...").

Таким образом, как следует из указанных актов, фотографий, на земельном участке не начаты строительные работы, в том числе и по вертикальной планировке участка. Обществом в обоснование своих доводов о начале строительных работ в материалы дела представлены: договоры генерального подряда, договор подряда.

При этом доказательства, свидетельствующие о фактическом выполнении условий данных договоров, не представлены.

Весь перечень выполненных работ заключается в подготовке и планировки территории строительной площадки. 25.12.2019 выполнение работ приостановлено.

Представленные заявителем фотографиии от 18.12.2019 г. из которых следует, что земельный участок огорожен, на нем имеется строительная техника, поскольку они не содержат привязки к местности, а из акта от 25.02.2020 г. и приложенных к нему фотографий следует обратное.

Доводы представителя заявителя о том, что им было направлено извещение о начале на земельном участке КН 50:21:070106:1715 судом отклоняется, поскольку направление извещения само по себе не является доказательством начала строительства. Заявителем в материалы дела представлено также заключение специалиста.

В соответствии с выводами указанного заключения на земельном участке имеется временная дорога, смонтирован пункт мойки колес, организован строительный городок и установлен щит механизации.

Принимая во внимание, что исследование специалиста проводилось в октябре 2020 года, то есть после проведения проверки Главным управлением государственного строительного надзора Московской области, указанное заключение специалиста не может быть использовано в качестве доказательства ведения работ в рамках настоящего спора.

Доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются апелляционным судом несостоятельными и не могут служить основанием для отмены оспариваемого решения Арбитражного суда Московской области.

Иное толкование заявителем апелляционной жалобы положений закона не означает допущенной при рассмотрении дела судебной ошибки.

При изложенных обстоятельствах апелляционный суд считает, что выводы суда первой инстанции основаны на полном и всестороннем исследовании материалов дела, при правильном применении норм действующего законодательства.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием к отмене судебного акта, судом первой инстанции не допущено. Оснований для отмены обжалуемого судебного акта не имеется.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Московской области от 24 декабря 2020 года по делу N А41-14613/20 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в срок, не превышающий двух месяцев со дня его вступления в законную силу.

Председательствующий

С.В. Боровикова

Судьи

Е.Н. Виткалова В.Н. Семушкина