Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 4 марта 2021 г. N 13АП-1526/21 по делу N А56-31040/2020

г. Санкт-Петербург

04 марта 2021 г.

Дело N А56-31040/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 25 февраля 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 04 марта 2021 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Третьяковой Н.О.

судей Згурской М.Л., Трощенко Е.И.

при ведении протокола судебного заседания: Борисенко Т.Э.

при участии:

от истца (заявителя): Еграшина В.В. по доверенности от 25.06.2020

от ответчика (должника): Шашков П.Н. по доверенности от 01.03.2019

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-1526/2021) ООО "Ностерс" на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 27.11.2020 по делу N А56-31040/2020 (судья Нефедова А.В,), принятое

по иску ООО "Ностерс"

к ООО "Элеватор Кораблино"

о взыскании,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Ностерс", адрес: 192076, г. Санкт-Петербург, улица Заводская (Усть-Славянка тер.), дом 32, корп. 3, С, ОГРН: 1105038007986 (далее - истец, ООО "Ностерс") обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Элеватор Кораблино", адрес: 391201, Рязанская область, район Кораблинский, город Кораблино, улица Привокзальная, дом 66, строение 1, литера Б, ОГРН: 1166234066206 (далее - ответчик, ООО "Элеватор Кораблино") об уменьшении покупной цены товара ненадлежащего качества, переданного по договору поставки N 11 от 25.09.2018 2018 по УПД N 510 от 25.09.2019, N 519 от 27.09.2019, N 528 от 02.10.2019, N 536 от 04.10.2019, N 542 от 05.10.2019, N 549 от 08.10.2019, N 562 от 10.10.2019, N 576 от 14.10.2019, N 595 от 17.10.2019, N 630 от 28.10.2019, N 632 от 29.10.2019, N 680 от 15.11.2019, N 640 от 31.10.2019 на 3 152 929,29 руб.; о взыскании 3 402 723,71 руб., в т.ч. 3 152 929,29 руб. излишне уплаченных денежных средств за товар ненадлежащего качества, переданного по договору поставки N11 от 25.09.2018 2018 по УПД N 510 от 25.09.2019, N 519 от 27.09.2019, N 528 от 02.10.2019, N 536 от 04.10.2019, N 542 от 05.10.2019, N 549 от 08.10.2019, N 562 от 10.10.2019, N 576 от 14.10.2019, N 595 от 17.10.2019, N 630 от 28.10.2019, N 632 от 29.10.2019, N 680 от 15.11.2019, N 640 от 31.10.2019 и 249 794,42 руб. убытков в связи с поставкой некачественного товара.

Решением суда от 27.11.2020 в удовлетворении иска отказано.

В апелляционной жалобе ООО "Ностерс", ссылаясь на неправильное применение судом норм материального и процессуального права, неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт. По мнению подателя жалобы, первый этап приемки товара не состоялся по вине ответчика, осуществившего первую отгрузку товара ранее согласованного сторонами в Графике отгрузки срока. О поставке ответчиком товара ненадлежащего качества истец уведомил поставщика путем направления на адрес электронной почты ответчика в октябре-ноябре 2019 года результатов проведенных исследований.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы, приведенные в апелляционной жалобе, а представитель ответчика доводы жалобы отклонил и просит оставить без изменения решение суда первой инстанции.

Законность и обоснованность принятого по делу судебного акта проверена в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, 25.09.2018 между ООО "Ностерс" (покупатель) и ООО "Элеватор Кораблино" (поставщик) был заключен договор поставки N 11 (Я) по условиям которого, поставщик обязался поставить товар на условиях, согласованных в спецификации к договору, а покупатель обязался поставленный товар принять и оплатить.

Объем каждой партии товара, наименование, единицы измерения место, сроки поставки и иные условия поставки согласовываются сторонами в приложениях к настоящему договору (Спецификациях), являющихся неотъемлемой частью настоящего договора.

В соответствии с подписанной сторонами Спецификацией N 9 от 12.09.2019 ответчик обязался поставить в адрес истца ячмень пивоваренный, сорт Грейс, ГОСТ 5060-86, урожай 2019 года, в количестве 4 000 тонн, по цене 13 050 руб. за тонну.

Пунктом 2 указанной Спецификации стороны установили, что товар предоставляется поставщиком на условиях FCA станция Кораблино ж.д.

Покупатель своими силами и за свой счет доставляет товар дог грузополучателя, при этом стороны согласовали, что приемка товара по качеству и количеству осуществляется в момент приемки товара грузополучателем на условиях, установленных договором (пункт 3 Спецификации).

График отгрузки товара: с 01.10.2019 по 25.10.2019 - 4 000 тонн; поступление товара в период с 08.10.2019 по 01.11.2019 - 4 000 тонн; грузополучатель - ООО "Ностерс", станция назначения: Ижоры Октябрьской ж.д.; право собственности на товар переходит от поставщика к покупателю с даты доставки товара на склад покупателя.

Оплата за поставленный товар, согласно спецификации N 9, производится в следующем порядке:

- оплата 50% стоимости товара производится с 01.10.2019 по 07.10.2019 на основании счета на оплату, предоставленного поставщиком;

- оплата 30 % - в течение 5-ти рабочих дней с даты отгрузки;

- остальные 20% стоимости товара оплачиваются в течение 7 (семи) рабочих дней с даты доставки каждой партии товара на склад покупателя.

Покупателем произведены платежи на общую сумму 36 372 568 руб.

Во исполнение принятых на себя обязательств ответчик в срок до 15.11.2019 включительно, поставил в адрес истца товар в объеме 3 681, 240 тн., по следующим УПД: N 510 от 25.09.19; N 519 от 27.09.19; N 528 от 02.10.19; N 536 от 04.10.19; N 542 от 05.10.19; N 549 от 08.10.19; N 562 от 10.10.19; N 576 от 14.10.19; N 595 от 17.10.19; N 630 от 28.10.19; N 632 от 29.10.19; N 680 от 15.11.19; N 640 от 31.10.19.

При приемке товара, поставленного в адрес истца, в рамках проведения мероприятий по входному контролю, покупателем совместно с представителем АО "СЖС "Восток Лимитед" произведены отборы проб зерна для проведения качественного анализа показателя "Сортовая чистота", которые направлены в ФГБУ науки Институт общей генетики им. Н.И. Вавилова.

В результате проведенных испытаний, установлено, что все представленные образцы ячменя, являются смесью сортов.

Следовательно, ячмень, поставленный ответчиком во исполнение условий договора, не соответствует показателям, установленным сторонами в приложении 1 к договору по показателю "Сортовая чистота", что подтверждается протоколами испытаний ФГБУ науки Институт общей генетики им. Н.И. Вавилова.

В соответствии с Приложением N 2 к договору, в случае поставки поставщиком ячменя пивоваренного, не соответствующего качественным показателям, приведенным в Приложении 1 к договору, осуществляется уменьшение стоимости в соответствии с методикой расчета денежной компенсации за ячмень пивоваренный, поставленный с отклонениями от качественной спецификации.

Согласно произведенному истцом расчету, стоимость поставленного в рамках договора ячменя, должна быть уменьшена на 3 152 929,29 руб.

Истец направил в адрес ответчика претензию от 28.02.2020 с требованием произвести о возврате денежных средств в размере 3 414 200,92 руб. в связи с поставкой ООО "Элеватор Кораблино" ячменя ненадлежащего качества и несением обществом "Ностерс" расходов, связанных с вызовом представителя ТПП и проверкой сортовой чистоты в ФГБУ науки Институт общей генетики им. Н.И. Вавилова.

Оставление ответчиком данной претензии без удовлетворения, послужило основанием для обращения ООО "Ностерс" в арбитражный суд с настоящим иском.

Отказывая в удовлетворении иска, суд первой инстанции исходил из того, что истцом нарушен установленный договором порядок приемки товара покупателем.

Апелляционная инстанция, выслушав мнение представителей сторон, изучив материалы дела и оценив доводы жалобы, не находит оснований для ее удовлетворения.

В соответствии со статьей 309 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных этим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами (пункт 1 статьи 310 ГК РФ).

По договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (статья 506 ГК РФ).

В силу пункта 1 статьи 469 ГК РФ продавец обязан передать покупателю товар, качество которого соответствует договору купли-продажи.

Покупатель (получатель), которому поставлены товары ненадлежащего качества, вправе предъявить поставщику требования, предусмотренные статьей 475 ГК РФ (пункт 1 статьи 518 ГК РФ).

Согласно статье 475 ГК РФ если недостатки товара не были оговорены продавцом, покупатель, которому передан товар ненадлежащего качества, вправе по своему выбору потребовать от продавца: соразмерного уменьшения покупной цены; безвозмездного устранения недостатков товара в разумный срок; возмещения своих расходов на устранение недостатков товара (пункт 1). В случае существенного нарушения требований к качеству товара (обнаружения неустранимых недостатков, недостатков, которые не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени, или выявляются неоднократно, либо проявляются вновь после их устранения, и других подобных недостатков) покупатель вправе по своему выбору: отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы; потребовать замены товара ненадлежащего качества товаром, соответствующим договору (пункт 2).

В соответствии со статьей 513 ГК РФ покупатель (получатель) обязан совершить все необходимые действия, обеспечивающие принятие товаров, поставленных в соответствии с договором поставки; принятые покупателем (получателем) товары должны быть им осмотрены в срок, определенный законом, иными правовыми актами, договором поставки или обычаями делового оборота; покупатель (получатель) обязан в этот же срок проверить количество и качество принятых товаров в порядке, установленном законом, иными правовыми актами, договором или обычаями делового оборота, и о выявленных несоответствиях или недостатках товаров незамедлительно письменно уведомить поставщика.

Согласно пункту 1 статьи 474 ГК РФ проверка качества товара может быть предусмотрена законом, иными правовыми актами, обязательными требованиями, установленными в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, или договором купли-продажи; порядок проверки качества товара устанавливается законом, иными правовыми актами, обязательными требованиями, установленными в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, или договором; в случаях, когда порядок проверки установлен законом, иными правовыми актами, обязательными требованиями, установленными в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, порядок проверки качества товаров, определяемый договором, должен соответствовать этим требованиям.

Из материалов дела следует и установлено судом первой инстанции, что Договором стороны согласовали четырехэтапный входной контроль.

Согласно пункту 6.2.1 договора, приемка продукции на первом этапе входного контроля происходит на основе проверки образцов, отобранных по ГОСТ представителем покупателя и/или независимой сюрвейерской компанией при отгрузке на складе продавца/хранителя. Предварительная приемка продукции осуществляется по органолептическим показателям, зараженности и загрязненности вредителями хлебных запасов, показателям влажности, содержания белка, сорной и зерновой примеси, крупности. Один из образцов отобранных со склада продавца отправляется в ГНУ ВИР Россельхозакадемии им. Вавилова в г. Москва силами и за счет покупателя.

При выявлении несоответствий товара по качеству, согласно приложению N 1 договора, поставщику высылается Акт о несоответствии качества товара (далее - Акт о несоответствии). В случае несогласия с Актом о несоответствии, поставщик для участия в контрольном отборе проб на складе покупателя направляет своего представителя, который должен явиться на склад покупателя в течение 24 часов с момента прибытия партии товара с выявленными несоответствиями. Информацию о точной дате прибытия партии товара поставщик получает по средствам телекоммуникационных каналов (факсом, по электронной почте) единовременно с актом несоответствия.

На втором этапе входного контроля (пункт 6.3 договора) приемка продукции происходит на основе проверки соответствия требуемой документации.

Приемка продукции в рамках третьего этапа входного контроля (пункт 6.4) происходит только после успешного прохождения продукцией первого и второго этапов входного контроля.

В соответствии с пунктом 6.4.2. договора при приемке продукции на третьем этапе входного контроля производится отбор проб из верхних люков каждой транспортной единицы.

Предварительная приемка продукции осуществляется по органолептическим показателям, зараженности и загрязненности вредителями хлебных запасов, по влажности, по белку, по сорной, зерновой примеси, по крупности. При отборе из верхних люков вагона допускается использование автоматических пробоотборников и ручных буров длиной 2 и более метров. В каждой точке выемки отбирают по глубине насыпи из трех слоев: верхнего слоя на глубине от 10 см, среднего и нижнего слоя. Образец должен составлять не менее 2 кг с вагона. Объединенную пробу получают как совокупность точечных проб из одного вагона. Все точечные пробы ссыпают в чистую, крепкую, незараженную вредителями хлебных запасов тару, исключающую изменение качества зерна. Из объединенной пробы на делителе получают две средние пробы не менее 2 кг.

Средние пробы хранятся в испытательной лаборатории покупателя до принятия решения по партии о допуске к четвертому этапу входного контроля; в случае забраковки - до завершения претензионной работы с поставщиком, но не менее 6 (шести) месяцев.

Результаты испытаний образцов продукции, отобранных в соответствии с описанным порядком, распространяются в случае доставки ж/д транспортом на все вагоны и автотранспортом на все машины, пришедшие в данной партии.

В силу пункта 6.4.3 договора в случае несоответствия продукции приложению N 1, покупатель вправе приостановить приемку всех вагонов/ машин партии продукции до принятия окончательного решения, уведомив поставщика.

Поставщику высылается Акт о несоответствии по средствам телекоммуникационных каналов (факсом, по электронной почте). Поставщик обязуется незамедлительно рассмотреть акт о несоответствии и в случае несогласия с актом, поставщик направляет своего представителя для проведения процедуры повторного отбора проб по методике согласно п. 6.4.2. настоящего договора. Для осуществления отбора проб, представитель поставщика должен явиться на склад покупателя, указанный в акте о несоответствии, не позднее 48 (сорока восьми) часов с момента получения поставщиком Акта о несоответствии.

Приемка продукции на четвертом этапе входного контроля (пункт 6.5 договора) происходит в соответствии с ГОСТ 13586.3-2015 "Зерно. Правила приемки и методы отбора проб". Отбор проб производится в потоке, из которых формируются 2 средние пробы на партию (по 2 кг). Пробы опечатываются. Средние пробы на партию хранятся у покупателя 6 (шесть) месяцев, в дальнейшем пробы уничтожаются, если не требуется дополнительный срок хранения.

В случае прибытия представителя поставщика в установленное место и время, согласно пункту 6.4.3. настоящего договора стороны осуществляют отбор проб при выгрузке товара на склад покупателя.

Отобранные пробы направляются за счет покупателя для проведения экспертизы (исследования) в Федеральном государственном бюджетном учреждении "Ленинградская межобластная ветеринарная лаборатория", заключение которой, признается обеими сторонами, является окончательным и обязательным для сторон.

В случае установления отклонения качественных показателей, указанных в Приложении N 1, при наличии согласия сторон на проведение рефакции, согласно Приложению N 2 настоящего договора, размер скидки и прочие условия рефакции стороны закрепляют письменно.

В случае согласия покупателя на приемку партии с нарушениями показателей, а также в случае, когда акт о несоответствии качества товара является признанным поставщиком, а полученные в лаборатории покупателя результаты по качеству товара являются окончательными и обязательными для сторон, все отклонения от требований должны быть компенсированы поставщиком покупателю в соответствии с Приложением N 2 к договору.

Согласно пункту 6.7 договора претензии по качественным показателям: "Способность проростания", "Жизнеспособность", "Сортовая чистота", "Плесневелые зерна" и "Фузариозные, красные, розовые зерна" принимаются поставщиком и по истечению сроков проведения анализов образцов, отобранных при погрузке товара на складе продавца, в следующие сроки:

- "Сортовая чистота" - 21 календарный день с момента отбора проб

Оценив представленные в материалы дела доказательства в совокупности с приведенными выше условиями приемки товара, судом первой инстанции установлено, что истцом не был соблюден предусмотренный условиями Договора порядок приемки товара по качеству.

Так, судом в частности установлено: отсутствие Актов о несоответствии, составление и направление которых в адрес поставщика в обязательном порядке установлено пунктом 6.2.1 Договора; доказательств извещения поставщика об участии в контрольном отборе проб; протоколы испытаний, составленные ФГБУ науки Институт общей генетики им Н.И. Вавилова Российской Академии наук, оформленные в октябре - ноябре 2019, направлены в адрес ответчика 28.02.2020, что свидетельствует о нарушении истцом срока, установленного пунктом 6.7 договора.

Довод подателя жалобы о том, что протоколы испытаний были направлены в адрес поставщика в установленный договором срок, что подтверждается представленным в материалы дела Протоколом осмотра доказательств от 16.11.2020, составленным Соловьевой О.М. временно исполняющей обязанности нотариуса Лещенко А.И., отклоняется судом апелляционной инстанции, поскольку из указанного протокола осмотра следует, что предметом осмотра являлась информация, хранящаяся на запоминающем устройстве - USB флеш-накопителе "8GB", из чего следует, что осматривалась не электронная почта, а запоминающее устройство (информация, хранящаяся на запоминающем устройстве), то есть не первоисточник электронных сообщений.

Таким образом, надлежащих доказательств, подтверждающих факт направления истцом в адрес ответчика в установленный договором срок претензий (протоколов испытаний) относительно поставки обществом "Элеватор Кораблино" товара ненадлежащего качества, истцом в материалы дела не представлено.

Отклоняя ссылку истца на Дополнительное соглашение к договору поставки от 03.10.2019, в соответствии с которым, окончательное оформление и отправка вагонов происходит после письменного подтверждения покупателем показателя "Сортовая чистота" и получением письменного подтверждения, на отправку вагонов, суд первой инстанции обоснованно исходил из того, что указанным Дополнительным соглашением не изменен базис поставки, согласованный сторонами в Спецификации - FCA (Free Carrier / Франко перевозчик) станция Кораблино ж.д. Таким образом, договорные отношения имелись между перевозчиком и ООО "Ностерс", и как следствие каких-либо полномочий по понуждению к каким-либо действиям перевозчика ответчик не имел, следовательно, решение о дате и времени отправки вагонов не принимал, указанными правами обладал только истец, являясь заказчиком (указанное обстоятельство подтверждается транспортными накладными и спецификацией N 9).

Поскольку в нарушение условий договора относительно порядка приемки продукции истцом не представлено в суд доказательств проверки качества поставленного ему товара в соответствии с положениями договора, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что истец не доказал факт поставки ему товара ненадлежащего качества, в связи с чем, правомерно отказал в удовлетворении иска.

Доводы ООО "Нострерс", изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые бы влияли на обоснованность и законность обжалуемого решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

При вынесении решения судом в соответствии со статьей 71 АПК РФ оценены все представленные сторонами доказательства в их совокупности и взаимосвязи. Выводы, изложенные в решении суда, соответствуют материалам дела. Нарушений или неправильного применения норм процессуального права при вынесении решения судом не допущено.

Учитывая изложенное, оснований для отмены решения суда и удовлетворения апелляционной жалобы у суда апелляционной инстанции не имеется.

Руководствуясь статьями 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 27.11.2020 по делу N А56-31040/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

Н.О. Третьякова

Судьи

М.Л. Згурская Е.И. Трощенко