Определение Седьмого арбитражного апелляционного суда от 17 марта 2021 г. N 07АП-13682/19 по делу N А45-12353/2019

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 24 мая 2021 г. N Ф04-6870/20 настоящее определение оставлено без изменения

город Томск

17 марта 2021 г.

Дело N А45-12353/2019

Резолютивная часть определения объявлена 16 марта 2021 года.

Полный текст определения изготовлен 17 марта 2021 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Зайцевой О.О.,

судей: Иващенко А.П. Кудряшевой Е.В.,

при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи секретарем судебного заседания Татаренко В.А.,

рассмотрев в открытом судебном онлайн - заседании заявление общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Партнер" (N 07АП-13682/2019(3)) о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам постановления Седьмого арбитражного апелляционного суда от 20.02.2020 по делу N А45-12353/2019, принятого по апелляционной жалобе общества с ограниченной ответственностью "КубаньСибФрут" (N 07АП-13682/2019(1)) на определение от 05.12.2019 Арбитражного суда Новосибирской области по делу N А45-12353/2019 по заявлению ООО "ВВВ МИКС" о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "КубаньСибФрут" (63005, г. Новосибирск, ул. Демьяна Бедного, д. 58А, офис 2, /ОГРН 1135476065713, ИНН 4205147587),

при участии в судебном заседании:

- от ООО "ТД "Партнер" - Крупин Д.А., доверенность от 19.03.2020, паспорт;

- кредитора Галкина Е.А. - не явился (извещен);

- от ООО "ВВМ МИКС" - не явился (извещен);

- временного управляющего Прохорова П.И., паспорт,

УСТАНОВИЛ:

08.05.2019 в арбитражный суд поступило заявление общества с ограниченной ответственностью "ВВВ МИКС" о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "КубаньСибФрут" в связи с наличием просроченной задолженности в размере 1 545 445 рублей.

27.11.2019 заявитель письменно уточнил размер заявленного требования, просил включить в реестр должника 1 628 730 рублей 44 копейки, в том числе: 1 429 882 рубля 00 копеек - основного долга, 198 848 рублей 44 копейки - процентов.

Уточнения приняты судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Определением от 05.12.2019 Арбитражный суд Новосибирской области ввел в отношении должника - общества с ограниченной ответственностью "КубаньСибФрут" процедуру банкротства - наблюдение. Утвердил временным управляющим должника Галкину Ирину Витальевну. Включил требование общества с ограниченной ответственностью "ВВВ МИКС в размере 1 628 730 рублей 44 копейки, в том числе: 1 429 882 рубля 00 копеек - основного долга, 198 848 рублей 44 копейки - процентов, в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "КубаньСибФрут", с отнесением в третью очередь удовлетворения.

Постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 20.02.2020 по делу N А45-12353/2019 определение от 05.12.2019 Арбитражного суда Новосибирской области по делу N А45-12353/2019 оставлено без изменения, а апелляционная жалоба общества с ограниченной ответственностью "КубаньСибФрут" - без удовлетворения.

Определением арбитражного суда от 03.09.2020 принято к рассмотрению заявление общества "ТД "Партнер" о включении требования в размере 11 654,10 руб. в реестр требований кредиторов общества "КубаньСибФрут".

Ссылаясь на положения пункта 24 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" (далее - Постановление Пленума N 35), общество "ТД "Партнёр" обратилось в Седьмой арбитражный апелляционный суд с заявлением о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам постановления апелляционного суда от 20.02.2020.

Определением апелляционного суда от 30.11.2020 производство по заявлению общества "ТД "Партнёр" прекращено.

Постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 26.01.2021 определение Седьмого арбитражного апелляционного суда от 30.11.2020 по делу N А45-12353/2019 Арбитражного суда Новосибирской области отменено, дело направлено на новое рассмотрение в Седьмой арбитражный апелляционный суд.

Определением суда от 20.02.2021 (с учетом определения об исправлении опечатки от 12.03.2021) заявление ООО "ТД "Партнер" о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам постановления Седьмого арбитражного апелляционного суда от 20.02.2020 по делу N А45-12353/2019 назначено к рассмотрению на 16.03.2021.

В судебном заседании представитель ООО "ТД "Партнер" поддержал заявление о пересмотре постановления по вновь открывшимся обстоятельствам, полагая, что имеются в настоящий момент времени все основания для изменения судебного акта.

Временный управляющий просил в удовлетворении заявления отказать.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения заявления, своих представителей не направили.

На основании статьи 316 (части 2), 266 (части 1) Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявление рассмотрено в отсутствие лиц, участвующих в деле.

Исследовав материалы дела, изучив доводы заявителя и отзывов на заявление, суд апелляционной инстанции считает постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 20.02.2020 по делу N А45-12353/2019 подлежащим отмене по вновь открывшимся обстоятельствам, исходя из следующего.

Статьей 309 АПК РФ определено, что арбитражный суд может пересмотреть принятый им и вступивший в законную силу судебный акт по новым или вновь открывшимся обстоятельствам по основаниям и в порядке, которые предусмотрены главой 37 АПК РФ.

Согласно статье 310 АПК РФ, вступившие в законную силу решение, определение, принятые арбитражным судом арбитражным судом первой инстанции, пересматриваются по новым или вновь открывшимся обстоятельствам судом, принявшим эти решение, определение.

В силу статьи 311 АПК РФ основаниями пересмотра судебных актов по правилам настоящей главы являются:

1) вновь открывшиеся обстоятельства - указанные в части 2 настоящей статьи и существовавшие на момент принятия судебного акта обстоятельства по делу;

2) новые обстоятельства - указанные в части 3 настоящей статьи, возникшие после принятия судебного акта, но имеющие существенное значение для правильного разрешения дела обстоятельства.

Вновь открывшимися обстоятельствами являются существовавшие на момент принятия судебного акта обстоятельства по делу и:

1) существенные для дела обстоятельства, которые не были и не могли быть известны заявителю;

2) установленные вступившим в законную силу приговором суда фальсификация доказательства, заведомо ложное заключение эксперта, заведомо ложные показания свидетеля, заведомо неправильный перевод, которые повлекли за собой принятие незаконного или необоснованного судебного акта по данному делу;

3) установленные вступившим в законную силу приговором суда преступные деяния лица, участвующего в деле, или его представителя либо преступные деяния судьи, совершенные при рассмотрении данного дела.

Под новыми обстоятельствами понимаются указанные в части 3 статьи 311 АПК РФ, возникшие после принятия судебного акта, но имеющие существенное значение для правильного разрешения дела обстоятельства.

Согласно пункту 1 части 2 статьи 311 АПК РФ существенным для дела обстоятельством может быть признано указанное в заявлении вновь обнаруженное обстоятельство, которое не было и не могло быть известно заявителю, неоспоримо свидетельствующее о том, что если бы оно было известно, то повлияло бы на выводы суда при принятии судебного акта и привело бы к принятию другого решения.

Судебный акт не может быть пересмотрен по вновь открывшимся обстоятельствам, если существенные для дела обстоятельства возникли после принятия этого акта, поскольку по смыслу пункта 1 части 2 статьи 311 АПК РФ основанием для такого пересмотра является открытие обстоятельств, которые хотя объективно и существовали, но не могли быть учтены, так как не были и не могли быть известны заявителю.

В пункте 5 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2011 N 52 "О применении положений Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при пересмотре судебных актов по новым или вновь открывшимся обстоятельствам" (далее - Постановление N 52) разъяснено, что существенным для дела обстоятельством может быть признано указанное в заявлении вновь обнаруженное обстоятельство, которое не было и не могло быть известно заявителю, неоспоримо свидетельствующее о том, что если бы оно было известно, то это привело бы к принятию другого решения.

Определением от 05.12.2019, оставленным в силе постановлением апелляционного суда от 20.02.2020, Арбитражный суд Новосибирской области ввел в отношении должника - общества с ограниченной ответственностью "КубаньСибФрут" процедуру банкротства - наблюдение. Утвердил временным управляющим должника Галкину Ирину Витальевну. Включил требование общества с ограниченной ответственностью "ВВВ МИКС" в размере 1 628 730 рублей 44 копейки, в том числе: 1 429 882 рубля 00 копеек - основного долга, 198 848 рублей 44 копейки - процентов, в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "КубаньСибФрут", с отнесением в третью очередь удовлетворения.

В рамках дела N А45-14734/2020 общество с ограниченной ответственностью "Торговый дом "Партнер" (далее - ООО "Торговый дом "Партнер") обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Кубаньсибфрут" (далее - ООО "Кубаньсибфрут"), обществу с ограниченной ответственностью "ВВВ Микс" (далее - ООО "ВВВ Микс") о признании недействительной (ничтожной) сделки, оформленной товарной накладной N 3 от 22.07.2017 на сумму 2 000 445 рублей по передаче товара.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечены Галкин Евгений Александрович, временный управляющий общества с ограниченной ответственностью "Кубаньсибфрут" Прохоров Павел Игоревич, общество с ограниченной ответственностью "Адээль".

В обоснование исковых требований истец указал на мнимость оспариваемой сделки, отсутствие фактического исполнения по данной сделке.

При рассмотрении дела N А45-14734/2020 установлены следующие фактические обстоятельства.

Между ООО "Кубаньсибфрут" (покупатель) и ООО "ВВВ Микс" (поставщик) заключен договор N 20/03/15 от 20.03.2015, по условиям которого продавец обязуется отгрузить и передать в собственность покупателю товар, а покупатель обязуется принять товар и оплатить его на условиях настоящего договора. В соответствии с пунктом 1.2 договора наименование, количество и цена на товар согласовывается сторонами по каждой партии товара путем переговоров и окончательно подтверждаются накладными и счетами -фактурами на каждую партию товара, оформляемыми при отгрузке.

Согласно товарной накладной N 3 от 22.07.2017 поставщик передал, а покупатель принял следующий товар: виноград Виктория в количестве 6 371 кг, виноград Суперойл в количестве 6 215 кг, виноград черный с косточкой 6 499 кг на общую сумму 2 000 445 рублей.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 07.09.2018 по делу N А32-8109/2018 с ООО "Кубаньсибфрут" в пользу ООО "ВВВ Микс" взыскано 1 545 445 рублей задолженности, 78 403 рублей 39 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами на 02.03.2018, 25 415 рублей 16 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 03.03.2018 по 23.05.2018, с 24.05.2018 по 27.08.2018 проценты за пользования чужими денежными средствами в размере 29 469 рублей 31 копейка, а также проценты за пользование чужими денежными средствами на сумму долга, начиная с 28.08.2018 по день фактической уплаты, исходя из ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от суммы задолженности за каждый день просрочки.

Постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.12.2018 решение суда первой инстанции изменено, с ООО "Кубаньсибфрут" в пользу ООО "ВВВ Микс" взыскано 1 545 445 рублей задолженности, 133 287 рублей 86 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами, а также проценты за пользование чужими денежными средствами на сумму долга в размере 1 545 445 рублей, начиная с 28.08.2018 по день фактической оплаты, исходя из ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от суммы задолженности за каждый день просрочки

В качестве доказательств приобретения товара (винограда) в количестве и в ассортименте, указанных в товарной накладной N 3 от 22.07.2017 ответчиками в материалы дела представлен акт приема - передачи товара N 1 от 22.07.2017 с ООО "Фруктодом", а также декларация о соответствии от 14.06.2017, выданная ООО "Фруктодом". При этом товарная накладная, оформляемая при поставке товара, не представлена. В соответствии с пунктом 5.1 договора N 20/03/15 от 20.03.2015 поставка товара осуществляется на условиях самовывоза покупателем со склада продавца.

Судом установлено, что местом регистрации второго ответчика является город Краснодар.

В отношении обстоятельств реальности поставки товара судом установлено следующее.

Представитель второго ответчика на вопрос суда относительно наличия у него складских помещений для хранения винограда, пояснил, что складские помещения у него отсутствуют, товар загружался под его руководством со склада ООО "Фруктодом" в порту г. Новороссийска, часть винограда перегружали с автомобиля в автомобиль перевозчика первого ответчика. В материалах дела также отсутствуют доказательства наличия у первого ответчика складских помещений, обеспечивающих как приемку товара, так и его хранение и последующую отгрузку (реализацию) третьим лицам (в том числе с учетом характера товара).

В материалы дела в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представлены первичные документы, подтверждающие перевозку спорного товара из г. Новороссийска в г. Новосибирск, доказательства передачи товара вторым ответчиком перевозчику, передачи товара перевозчиком первому ответчику.

Представленная в материалы дела доверенность N 20 от 20.07.2017 на Белкина В.В. от ООО "Кубаньсибфрут" подтверждает факт наделения Белкина В.В. полномочиями на получение от ООО "ВВВ Микс" товара, однако документов, подтверждающих фактическую передачу спорного товара Белкину В.В. и последующую передачу данного товара им покупателю - ООО "Кубаньсибфрут" в материалы дела не представлено.

Судом установлено, что платежные поручения не содержат в назначении платежа ссылку на спорную товарную накладную.

Судом были истребованы у налогового органа сведения относительно отражения спорных операций в налоговой отчетности. Согласно письму Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы N 10 по Краснодарскому краю от 03.12.2020 ООО "ВВВ Микс" впервые отразило счет-фактуру N 3 от 22.07.2017 на сумму 2 000 445 рублей, выставленную в адрес ООО "Кубаньсибфрут", в налоговой декларации по НДС за 4 квартал 2017 года (корректировка 2) от 10.04.2018. В ходе камеральной налоговой проверки декларации по НДС за 4 квартал 2017 года были выявлены ошибки и несоответствия, выставлено требование о предоставлении пояснений, поскольку ООО "ВВВ Микс" не в том периоде отразило в книге покупок операцию с ООО "Кубаньсибфрут". ООО "ВВВ Микс" устранило ошибки, представив налоговую декларацию по НДС за 4 квартал 2017 года (корректировка 6) 08.09.2020, также организацией была сдана налоговая декларация по НДС за 4 квартал 2017 года (корректировка 3) 08.09.2020, где верно в книге продаж отражен счет-фактура N 3 от 22.07.2017 на сумму 2 000 445 рублей, выставленная в адрес ООО "Кубаньсибфрут".

Таким образом, второй ответчик произвел корректировку 08.09.2020, отразил спорную операцию по товарной накладной N 1 от 22.07.2017 лишь 10.04.2018, что может свидетельствовать не о фактическом намерении исполнения обязанности по предоставлению налоговой отчетности, а лишь о создании видимости фактических отношений, подтвержденных объективными доказательствами.

Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы N 10 по Краснодарскому краю в материалы дела представлена копия налоговой декларации по НДС за 3 квартал 2017 года в отношении ООО "ВВВ Микс". Согласно письму Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 10 по Краснодарскому краю от 22.09.2020 на основании декларации по НДС за 3 квартал 2017 налоговые вычеты по НДС в книге покупок по контрагенту ООО "Фруктодом" не заявлялись. В книге покупок ООО "Кубаньсибфрут" спорная операция также отражена не была. Поскольку указанные документы, корректировки были предоставлены в налоговый орган в период рассмотрения настоящего спора, в книге продаж спорная товарная накладная отражена после подачи искового заявления в суд (исковое заявление по делу N А32-8109/2018 принято судом к производству определением от 07.03.2018), то они не могут служить объективным доказательством наличия фактических отношений. В связи с чем, у суда имеются сомнения в реальности спорного договора, наличии экономической целесообразности заключения договора поставки со вторым ответчиком, с учетом того, что должник мог заключить соответствующий договор с ООО "Фруктодом" напрямую без участия второго ответчика, целью которого, по пояснениям его самого, являлась посредническая деятельность.

При таких обстоятельствах, решением от 28.12.2020 по делу N А45-12353/2019, суд признал сделку, оформленную товарной накладной N 3 от 22.07.2017, недействительной (ничтожной) как мнимую сделку, и отметил, что оспариваемая сделка также имеет признаки сделки, совершенной с целью причинения вреда имущественным правам кредиторов, поскольку сделка заключена сторонами без намерения фактически создать правоотношения поставки, о чем свидетельствует как факт отсутствия реальной поставки товара, так и последующие совместные действия должника и второго ответчика по оформлению результатов приемки такого товара.

Решение вступило в законную силу.

Признание судом сделки, на которой было основано требование кредитора, ничтожной имеет существенное значение по делу. Об этих обстоятельствах не знал как суд первой инстанции, так и апелляционный суд при рассмотрении требования ООО "ВВВ МИКС".

С учетом изложенного, заявление общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Партнер" подлежит удовлетворению, а постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 20.02.2020 по делу N А45-12353/2019 - отмене.

Учитывая, что все лица, участвующие в обособленном споре в деле о банкротстве, или их представители в судебном заседании не присутствуют, суд считает невозможным повторно рассмотреть апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "КубаньСибФрут" (N 07АП-13682/2019(1)) на определение от 05.12.2019 Арбитражного суда Новосибирской области по делу N А45-12353/2019 непосредственно после отмены судебного акта в том же судебном заседании.

Руководствуясь статьями 266, 271, 309, 310, 311 (п. 1 ч. 3), 316, 317 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

Заявление общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Партнер" удовлетворить.

Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 20.02.2020 по делу N А45-12353/2019 отменить по вновь открывшимся обстоятельствам.

Назначить судебное заседание по рассмотрению апелляционной жалобы общества с ограниченной ответственностью "КубаньСибФрут" (N 07АП-13682/2019(1)) на определение от 05.12.2019 Арбитражного суда Новосибирской области по делу N А45-12353/2019 по заявлению ООО "ВВВ МИКС" о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "КубаньСибФрут" (63005, г. Новосибирск, ул. Демьяна Бедного, д. 58А, офис 2, /ОГРН 1135476065713, ИНН 4205147587), на 09 час. 50 мин. 15 апреля 2021 года в помещении суда (634050, Набережная р. Ушайки, д. 24, г. Томск), зал судебных заседаний N 5, кабинет 704, 7 этаж.

Определение вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение одного месяца.

Председательствующий

О.О. Зайцева

Судьи

А.П. Иващенко Е.В. Кудряшева