Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 апреля 2021 г. N 09АП-15339/21 по делу N А40-46718/2017

г. Москва

20 апреля 2021 г.

Дело N А40-46718/17

Резолютивная часть постановления объявлена 13 апреля 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 20 апреля 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Головачевой Ю.Л.,

судей Комарова А.А., Бальжинимаевой Ж.Ц.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Овчаренко С.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Железнова В.В. на определение Арбитражного суда г. Москвы от 19.02.2021 года по делу N А40-46718/17, принятое судьей Е.А. Пахомовым, об удовлетворении заявление конкурсного управляющего Немчиновой О.Н. об утверждении изменений к Положению о порядке и условиях продажи имущества должника ООО "ЖК ИНВЕСТ"

при участии в судебном заседании:

от к/у Немчиновой О.Н.: Фаздалов Р.Р., по дов. от 10.09.2020,

от ООО "Гранель": Василенков А.А., по дов. от 11.03.2021,

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 15.03.2018 г. (резолютивная часть объявлена 14.03.2018 г.) ООО "ЖК ИНВЕСТ" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим должника утверждена Немчинова Оксана Николаевна.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 23.08.2019 утверждено Положение о порядке, сроках и об условиях продажи имущества ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ЖК ИНВЕСТ" (ИНН 7723809727, ОГРН 1117746653551, 115088, ГОРОД МОСКВА, УЛИЦА ДУБРОВСКАЯ 1-Я, 14, 1) в редакции N 1 Железнова В.В.

В Арбитражный суд города Москвы поступило заявление конкурсного управляющего Немчиновой О.Н. об утверждении изменений к Положению о порядке и условиях продажи имущества должника.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 19.02.2021 удовлетворено заявление конкурсного управляющего Немчиновой О.Н. об утверждении изменений к Положению о порядке и условиях продажи имущества должника ООО "ЖК ИНВЕСТ": из раздела 9 Положения о порядке, сроках, условиях и цене продажи недвижимого имущества ООО "ЖК Инвест" исключить пункты 9.3., 9.4; Положение о порядке, сроках, условиях и цене продажи недвижимого имущества ООО "ЖК Инвест" дополнить разделом 10 о продаже имущества посредством публичного предложения.

Не согласившись с принятым судебным актом, Железнова В.В. (далее - апеллянт) обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда города Москвы от 19.02.2021 отменить. В обоснование отмены судебного акта заявитель апелляционной жалобы ссылается на нарушение судом первой инстанции норм материального права, несоответствие выводов суда первой инстанции обстоятельствам дела.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представители конкурсного управляющего и ООО "Гранель" поддержали обжалуемый судебный акт, указали на необоснованность апелляционной жалобы.

От ООО "Гранель" поступил отзыв, который в порядке ст. 262 АПК РФ приобщен в материалы настоящего обособленного спора.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в том числе публично, посредством размещения информации на официальном сайте в сети Интернет, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм статьи 156 АПК РФ.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 АПК РФ информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Руководствуясь ст. ст. 123, 266 и 268 АПК РФ, изучив представленные в дело доказательства, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения определения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела, и удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из следующего.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закона о банкротстве) и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Конкурсный управляющий должника обратился в Арбитражный суд города Москвы с заявлением об утверждении изменений к Положению о порядке, сроках, условиях и цене продажи недвижимого имущества ООО "ЖК Инвест".

Как следует из материалов дела определением Арбитражного суда города Москвы от 22.11.2018 года по делу N А40-46718/2017 в реестр требований кредиторов ООО "ЖК ИНВЕСТ" включено требование Железнова В.В. в размере 114 910 960,80 руб. в третью очередь как обеспеченное залогом имущества должника - доля 743/1243 в земельном участке с кадастровым номером 50:21:0000000:667, с учетом положений п. 3 ст. 137 Закона о банкротстве.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 23.08.2019 по делу N А40-46718/2017 утверждено положение о порядке, сроках и об условиях продажи имущества должника в редакции N 1 Железнова В.В. (далее - Положение о торгах).

В соответствии с указанным Положением о торгах, утверждено продажа в составе единого лота на земельный участок с начальной продажной ценой в размере 223 702 710,00 руб.

В соответствии с п. 9.3 Положения о торгах в случае признания несостоявшихся повторных торгов конкурсный кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, вправе оставить предмет залога за собой с оценкой его в сумме на десять процентов ниже начальной продажной цены предмет залога на повторных торгах.

При этом начальная продажная цена предмета залога на повторных торгах определяется исходя из соотношения начальной продажной цены предмета залога и начальной продажной цены лота, указанных в Приложении N 1 к настоящему Положению.

В соответствии с п. 9.4 Положения о торгах конкурсный кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника вправе, но не обязан при оставлении имущества за собой в соответствии с п. 9.3 настоящего положения, приобрести имущество, не обремененное залогом, входящее в состав единого лота, по цене на десять процентов ниже начальной продажной цены имущества, не обремененного залогом имущества должника, на повторных торгах.

Если в течение тридцати дней со дня признания повторных торгов несостоявшимися кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, не воспользуется правом оставить предмет залога за собой, он подлежит продаже посредством публичного предложения.

Таким образом, указанным Положением о торгах было предусмотрено право залогового кредитора (Железнова В.В.) оставить за собой все имущество, входящее в состав единого лота, залоговое и не залоговое, а так же отсутствовал порядок продажи имущества Должника путем публичного предложения.

29.10.2020 комитетом кредиторов Должника принято решение о внесении изменений в Положение о порядке, сроках и цене продажи недвижимого имущества ООО "ЖК Инвест" (в редакции N 1 залогового кредитора Железнова В.В.), утвержденного определением суда от 23.08.2019.

В соответствии с указанными изменениями: 1. исключены п. 9.3, 9.4 Положения о торгах - право Железнова В.В. оставить предмет залога за собой после несостоявшихся повторных торгов со скидкой 10%, право Железнова В.В. приобрести имущество, не обремененное залогом, входящее в состав единого лота со скидкой 10% 2. дополнено Положение о торгах разделом о продаже имущества посредством публичного предложения.

Таким образом, указанное решение комитета кредиторов Должника 30.10.2020 на ЕФРСБ было опубликовано в сообщении о результатах проведения комитета кредиторов.

В соответствии с п. 2 ст. 139 Закона о банкротстве в случае возникновения в ходе конкурсного производства обстоятельств, в связи с которыми требуется изменение порядка, сроков и (или) условий продажи имущества должника, конкурсный управляющий обязан представить собранию кредиторов или в комитет кредиторов для утверждения соответствующие предложения относительно таких изменений.

В соответствии с п. 1.1 ст. 139 Закона о банкротстве в течение одного месяца с даты окончания инвентаризации предприятия должника или оценки имущества должника (далее в настоящей статье - имущество должника) в случае, если такая оценка проводилась по требованию конкурсного кредитора или уполномоченного органа в соответствии с настоящим Федеральным законом, конкурсный управляющий представляет собранию кредиторов или в комитет кредиторов для утверждения свои предложения о порядке продажи имущества должника, включающие в себя сведения: подлежащие включению в сообщение о продаже имущества должника в соответствии с пунктом 10 статьи 110 настоящего Федерального закона; о средствах массовой информации и сайтах в сети "Интернет", где предлагается соответственно опубликовать и разместить сообщение о продаже имущества должника, о сроках опубликования и размещения указанного сообщения; о специализированной организации, которую предлагается привлечь в качестве организатора торгов.

Собрание кредиторов или комитет кредиторов вправе утвердить иной порядок продажи имущества должника, чем тот, который был предложен конкурсным управляющим.

Порядок, сроки и условия продажи имущества должника должны быть направлены на реализацию имущества должника по наиболее высокой цене и должны обеспечивать привлечение к торгам наибольшего числа потенциальных покупателей.

В соответствии с п. 10 ст. 110 Закона о банкротстве в сообщении о продаже предприятия должны содержаться: сведения о предприятии, его составе, характеристиках, описание предприятия, порядок ознакомления с предприятием; сведения о форме проведения торгов и форме представления предложений о цене предприятия; требования к участникам торгов в случае, если проводятся закрытые торги; условия конкурса в случае проведения торгов в форме конкурса; порядок, место, срок и время представления заявок на участие в торгах и предложений о цене предприятия (даты и время начала и окончания представления указанных заявок и предложений. В случае проведения торгов по продаже предприятия с использованием открытой формы представления предложений о цене предприятия время окончания представления предложений не указывается); порядок оформления участия в торгах, перечень представляемых участниками торгов документов и требования к их оформлению; размер задатка, сроки и порядок внесения задатка, реквизиты счетов, на которые вносится задаток; начальная цена продажи предприятия; величина повышения начальной цены продажи предприятия ("шаг аукциона") в случае использования открытой формы подачи предложений о цене предприятия; порядок и критерии выявления победителя торгов; дата, время и место подведения результатов торгов; порядок и срок заключения договора купли-продажи предприятия; сроки платежей, реквизиты счетов, на которые вносятся платежи; сведения об организаторе торгов, его почтовый адрес, адрес электронной почты, номер контактного телефона.

В соответствии с п. 4 ст. 139 Закона о банкротстве в случае, если повторные торги по продаже имущества должника признаны несостоявшимися или договор купли-продажи не был заключен с их единственным участником, а также в случае незаключения договора купли-продажи по результатам повторных торгов продаваемое на торгах имущество должника подлежит продаже посредством публичного предложения.

При продаже имущества должника посредством публичного предложения в сообщении о проведении торгов наряду со сведениями, предусмотренными статьей 110 настоящего Федерального закона, указываются величина снижения начальной цены продажи имущества должника и срок, по истечении которого последовательно снижается указанная начальная цена. При этом начальная цена продажи имущества должника устанавливается в размере начальной цены, указанной в сообщении о продаже имущества должника на повторных торгах.

В соответствии с п. 4 ст. 138 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" продажа предмета залога осуществляется в порядке, установленном пунктами 4, 5, 8 - 19 статьи 110 и пунктом 3 статьи 111 настоящего Федерального закона, и с учетом положений настоящей статьи

Начальная продажная цена предмета залога, порядок и условия проведения торгов, порядок и условия обеспечения сохранности предмета залога определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества. Указанные сведения подлежат включению арбитражным управляющим за счет средств должника в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве не позднее чем за пятнадцать дней до даты начала продажи предмета залога на торгах.

В случае разногласий между конкурсным кредитором по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, и конкурсным управляющим или лицами, участвующими в деле о банкротстве, по вопросам начальной продажной цены, порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога, порядка и условий обеспечения сохранности предмета залога каждый из них в течение десяти дней с даты включения сведений в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве вправе обратиться с заявлением о разрешении таких разногласий в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, по результатам рассмотрения которого арбитражный суд выносит определение об определении начальной продажной цены, утверждении порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога, порядка и условий обеспечения сохранности предмета залога, которое может быть обжаловано. Если реализация предмета залога осуществляется совместно с продажей иного имущества должника, порядок и условия такой продажи не могут быть установлены без согласия в письменной форме конкурсного кредитора, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества.

В соответствии с п. 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" (далее - Постановление Пленума N 58) основания для изменения судом порядка и условий продажи заложенного имущества на торгах, предложенных залоговым кредитором или конкурсным управляющим, имеются, в частности, если предложения по порядку или условиям проведения торгов способны негативно повлиять на возможность получения максимальной цены от продажи заложенного имущества, в том числе на доступ публики к торгам, а также если порядок и условия проведения торгов не являются в достаточной степени определенными.

В соответствии с п. 14 Постановления Пленума N 58 если предмет залога входит в состав предприятия должника, предприятие может быть продано как единый объект. При проведении оценки предприятия должно быть отдельно оценено заложенное имущество. Залоговый кредитор имеет право преимущественного удовлетворения своих требований из части денежной суммы, вырученной от продажи предприятия. Размер этой части в общей сумме, вырученной от продажи предприятия, должен определяться исходя из соотношения начальной продажной цены предмета залога, установленной судом, и начальной продажной цены предприятия.

В соответствии с Определением Верховного суда РФ от 20.11.2017 N 305-ЭС16-10852(3) по делу N А41-21198/2015 в условиях, когда в залог передана часть имущественного комплекса должника (конкурсной массы), а другая его часть свободна от залога, с учетом того фактора, что ранее в хозяйственной деятельности использование всей совокупности имущества было подчинено одной общей цели, в рамках дела о банкротстве между залоговыми и незалоговыми кредиторами могут возникать объективные противоречия относительно выработки стратегии по поводу определения дальнейшей судьбы имущества, а именно продавать ли имущество должника по отдельности либо единым лотом. Подобные конфликты необходимо разрешать исходя из целей законодательного регулирования процедуры конкурсного производства - наиболее полного соразмерного удовлетворения требований кредиторов с учетом принципов очередности и пропорциональности, а также особого правового статуса залогового кредитора.

Согласно сложившейся судебной практике продажа заложенного имущества в составе единого лота вместе с имуществом незаложенным возможна только с согласия залогового кредитора и только при условии выделения (установления порядка выделения, в том числе в отчете об оценке имущества) доли залогового кредитора в составе полученной выручки (п. 4 ст. 18.1, п. 4 ст. 138 Закона о банкротстве, пп. 9 и 14 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя", постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30 июля 2013 г. N 14016/10, определение Верховного Суда Российской Федерации от 22 октября 2014 г. N 306-ЭС14-60).

Отступление от названного подхода (преодоление отказа залогового кредитора) допустимо только в исключительных случаях при явно недобросовестном уклонении залогодержателя от дачи согласия на продажу имущества в составе единого лота (в частности, когда для него явно намного выгоднее продать имущество единым лотом, но он по каким-либо иным причинам, не связанным с экономической целесообразностью, не соглашается с подобными условиями, причиняя тем самым вред остальным кредиторам), учитывая техническую невозможность оставления заложенного имущества в составе единого лота за собой в случае признания повторных торгов несостоявшимися (Определение Верховного суда РФ от 20.11.2017 N 305-ЭС16-10852(3) по делу N А41-21198/2015).

Так, имеющееся в Положении о торгах право Железнова В.В. оставить за собой за собой все имущество, входящее в состав единого лота, залоговое и не залоговое, ограничивает привлечение к торгам наибольшего числа потенциальных покупателей( п. 1.1. ст. 139 Закона о банкротстве, п. 9 Постановления Пленума N 58), а так же противоречит позиции, выраженной в Определении Верховного суда РФ от 20.11.2017 N 305-ЭС16-10852(3) по делу N А41-21198/2015, о технической невозможности оставления заложенного имущества в составе единого лота за собой в случае признания повторных торгов несостоявшимися. При этом, оставление залоговым кредитором за собой незалогового имущества по цене на 10% ниже цены на повторных торгах причиняет вред интересам кредиторов в связи с недополучением денежных средств, которые могли бы быть получены без оставления имущества

Так же законом о банкротстве предусмотрена продажа имущества Должника посредством публичного предложения, как заложенного (п. 4.1, 4.2 ст. 138 Закона о банкротстве), так и незаложенного (п. 4 ст. 139 Закона о банкротстве). Само Положение о торгах содержит указание на применение порядка продажи имущество посредством публичного предложения, однако механизм продажи посредством публичного предложения в Положении о торгах отсутствует, что препятствует реализации имущества должника ввиду того, что порядок и условия проведения торгов не являются в достаточной степени определенными (п. 9 Постановления Пленума N 58).

Как следует из пункта 2 статьи 139 Закона о банкротстве, в случае возникновения в ходе конкурсного производства обстоятельств, в связи с которыми требуется изменение порядка, сроков и (или) условий продажи имущества должника, конкурсный управляющий обязан представить собранию кредиторов или в комитет кредиторов для утверждения соответствующие предложения относительно таких изменений.

При этом положения статьи 139 Закона о банкротстве не содержат никаких специальных правил или изъятий в отношении возможности внесения изменений в утвержденный порядок продажи имущества должника в зависимости от того, кем он был утвержден - собранием кредиторов (комитетом кредиторов) или судом.

Законом установлены только основания внесения изменений в утвержденный порядок, условия и сроки реализации имущества должника - это возникновение в ходе конкурсного производства обстоятельств, в связи с которыми требуется изменение порядка, сроков и (или) условий продажи имущества должника.

Возможность внесения изменений в ранее утвержденный судом порядок продажи имущества должника законом также допускается, поскольку на момент утверждения такого порядка кредиторы и конкурсный управляющий не могут предусмотреть все обстоятельства, могущие возникнуть в ходе реализации имущества должника.

В соответствии с ч.4 ст.20.3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

С учетом пояснений конкурсного управляющего, а также согласно материалам дела, суд первой инстанции обоснованно удовлетворил заявленные требования.

Довод апеллянта о том, что комитет кредиторов вышел за пределы своих полномочий отклоняется апелляционной коллегией в связи с тем, что комитет кредиторов действовал в соответствии с положениями ст. 17 Закона о банкротстве. Доказательств нарушения положений ст. 12, 17 Закона о банкротстве в материалы дела не представлено.

Довод апеллянта о том, что последний извещен ненадлежащим образом о дате проведения собрания комитета кредиторов противоречит материалам дела и основан на неверном толковании положений Закона о банкротстве.

Иные доводы заявителя апелляционной жалобы не содержат ссылок на факты, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены определения суда первой инстанции.

При таких обстоятельствах, арбитражный суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку всем доказательствам, применил нормы материального права, подлежащие применению, не допустив нарушений норм процессуального права.

Выводы, содержащиеся в судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, и оснований для его отмены, в соответствии со статьей 270 АПК РФ, апелляционная инстанция не усматривает.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 19.02.2021 по делу N А40-46718/17 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Железнова В.В. - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Ю.Л. Головачева

Судьи

А.А. Комаров Ж.Ц. Бальжинимаева