Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27 апреля 2021 г. N 17АП-3188/21 по делу N А60-8548/2020

г. Пермь

27 апреля 2021 г.

Дело N А60-8548/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 20 апреля 2021 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 27 апреля 2021 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Мухаметдиновой Г.Н.,

судей Герасименко Т.С., Плаховой Т.Ю.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Дровниковой О.А.,

при участии:

от истца Шершнева Александра Станиславовича: Колтышев В.А. доверенность от 08.10.2015 серия 66 АА N 3230630, паспорт;

от ответчиков Фролова Александра Владимировича, Гараниной Натальи Юрьевны, Винокурова Виталия Сергеевича, Смирновой Екатерины Андреевны, Нуриевой Лены Рафаиловны: не явились, извещены надлежащим образом;

от третьих лиц Жилищно-строительный кооператив "Северный-1", финансового управляющего Фролова Александра Владимировича Шмелева Владислава Юрьевича: не явились, извещены надлежащим образом;

(лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда),

рассмотрел в заседании суда апелляционную жалобу истца Шершнева Александра Станиславовича на решение Арбитражного суда Свердловской области от 22 января 2021 года по делу N А60-8548/2020

по иску Шершнева Александра Станиславовича (ИНН 667340460796)

к 1) Фролову Александру Владимировичу (ИНН 665803129943, ОГРН 310660608400037), 2) Гараниной Наталье Юрьевне, 3) Винокурову Виталию Сергеевичу, 4) Смирновой Екатерине Андреевне, 5) Нуриевой Лене Рафаиловне

третьи лица: 1) ЖСК "Северный-1", 2) финансовый управляющий Фролова Александра Владимировича Шмелев Владислав Юрьевич,

УСТАНОВИЛ:

19.02.2020 Шершнев Александр Станиславович (далее - Шершнев А.С., истец) обратился в Арбитражный суд Свердловской области с иском о привлечении контролировавших Жилищно-строительный кооператив "Северный -1" (далее - ЖСК "Северный -1" (далее - ЖСК "Северный-1", должник, Кооператив) лиц Фролова Александра Владимировича (далее - Фролова А.В.), Гаранину Наталью Юрьевну (далее - Гаранина Н.Ю.), Винокурова Виталия Сергеевича (далее - Винокуров В.С.), Смирнову Екатерину Андреевну (далее - Смирнова Е.А.), Нуриеву Лену Рафаиловну (далее - Нуриева Л.Р.) к субсидиарной ответственности по обязательствам должника на основании статьи 61.11 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и взыскании с них солидарно денежных средств в размере 4 410 867,65 руб.

Определениями арбитражного суда от 16.06.2020 к участию в деле в порядке статьи 46 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) в качестве соответчиков привлечены Гаранина Н.Ю., Винокуров В.С., Смирнова Е.А., Нуриева Л.Р.

В порядке статьи 51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ЖСК "Северный-1" и финансовый управляющий Фролова А.В. Шмелев Владислав Юрьевич (далее - Шмелев В.Ю.).

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 22.01.2021 исковые требования Шершнева А.С. удовлетворены частично; Фролов А.В. привлечен к субсидиарной ответственности по обязательствам - ЖСК "Северный -1" в сумме 1 845 руб. Этим же решением с Фролова А.В. в пользу Шершнева А.С. взысканы расходы по уплате государственной пошлины в размере 19 руб. В удовлетворении исковых требований в остальной части отказано.

Не согласившись с принятым решением, Шершнев А.С. обратился с апелляционной жалобой, в которой просит указанный судебный отменить, заявленные требования удовлетворить в полном объеме, ссылаясь на нарушение судом норм материального и процессуального права.

В обоснование апелляционной жалобы ее заявитель указал на то, что в соответствии со статьей 123.2 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) ЖСК "Северный-1" является потребительским кооперативом, в связи с чем, отказывая в привлечении к субсидиарной ответственности членов ЖСК "Северный-1" Гаранину Н.Ю., Винокурова В.С., Смирнову Е.А. и Нуриеву Л.Р. суд первой инстанции неправомерно исходил из положения Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", так как требования истца были основаны на иных нормах права, исходя из иной организационно-правовой формы ответчика. В данном случае члены Кооператива, зная о наличии у него задолженности перед истцом, взысканной на основании заочного решения Верхнепышминского городского суда Свердловской области от 15.12.2015 по делу N 2-3404/2015, не предприняли каких-либо действий по созыву общего собрания, в том числе путем обращения к председателю Правления кооператива, и не совершили действий по погашению данной задолженности, тем нарушив пункт 3.5. Устава ЖСК "Северный-1", согласно которому в случае если после утверждения ежегодного баланса у Кооператива образуются убытки и задолженность ЖСК перед третьими лицами, то члены Кооператива обязаны покрыть образовавшиеся убытки и задолженности путем внесения дополнительных взносов. Таким образом, не может быть принято во внимание утверждение суда первой инстанции о том, что истцом не доказано, что ответчики Гаранина Н.Ю., Винокуров В.С., Смирнова Е.А., Нуриева Л.Р. действовали недобросовестно, неразумно либо предпринимали меры к уклонению от исполнения условий утвержденного судом мирового соглашения, так как они знали о заочном решении от 15.12.2015, равно как и об обращении Шершнева А.С. в арбитражный суд с заявлением о признании ЖСК "Северный-1" несостоятельным (банкротом) и возбуждении в отношении него соответствующего дела N А60-8422/2019. Также приводит доводы о нарушении судом положений статьи 61.11 Закона о банкротстве. Кроме того, из обжалуемого судебного акта не ясно, каким образом судом был установлен размер ответственности Фролова А.В. в сумме 1 845 руб.

До начала судебного заседания от финансового управляющего имуществом Фролова А.В. поступил письменный отзыв, в котором он просит обжалуемое решение суда отменить, производство по делу прекратить.

В судебном заседании представитель истца доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме, на отмене решения суда настаивал.

Ответчики и третьи лица, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения дела, представителей в судебное заседание не направили, в представленном до начала судебного заседания отзыве на апелляционную жалобу финансовый управляющий Фролова А.В. Шмелев В.Ю. просил рассмотреть жалобу в его отсутствие. В силу части 3 статьи 156, статьи 266 АПК РФ жалоба рассмотрена в отсутствие лиц, участвующих в деле.

Законность и обоснованность обжалуемого определения проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, на основании статьи 61.19 Закона о банкротстве и пункта 51 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" (далее - постановление Пленума ВС РФ от 21.12.2017 N 53) Шершнев А.С. обратился в арбитражный суд с иском о привлечении контролировавших ЖСК "Северный -1" лиц Фролова А.В., Гаранину Н.Ю., Винокурова В.С., Смирнову Е.А. и Нуриеву Л.Р. к субсидиарной ответственности по обязательствам должника на основании статьи 61.11 Закона о банкротстве и взыскании с них солидарно денежных средств в размере 4 410 867,65 руб., ссылаясь в обоснование заявленных требований на следующие обстоятельства.

ЖСК "Северный-1" был зарегистрирован налоговым органом в качестве юридического лица 08.06.2011, о чем в ЕГРЮЛ внесена запись о регистрации данного юридического лица за основным государственным регистрационным номером 1116606001401. Основным зарегистрированным видом деятельности предприятия являлась подготовка к продаже собственного жилого недвижимого имущества (код ОКВЭД 68.10.11).

Председателем правления ЖСК "Северный-1" с момента его регистрации и до настоящего времени является Фролова А.В.

Членами кооператива являются Гаранина Н.Ю., Винокуров В.С., Смирнову Е.А. и Нуриева Л.Р.

Вступившим в законную силу решением Верхнепышминского городского суда Свердловской области от 15.12.2015 по делу N 2-3404/2015 с ЖСК "Северный-1" в пользу Шершнева А.С. взыскано 3 060 710,12 руб. уплаченного паевого взноса, процентов за пользование чужими денежными средствами, судебных расходов.

Наличие у ЖСК "Северный-1" просроченной свыше трех месяцев задолженности, взысканной на основании решения Верхнепышминского городского суда Свердловской области от 15.12.2015 по делу N 2-3404/2015, послужило основанием для обращения Шершнева А.С. в арбитражный суд с заявлением о признании указанного лица несостоятельным (банкротом), о введении в отношении него процедуры наблюдения, утверждении в качестве временного управляющего кандидатуры Урванова Владимира Анатольевича, члена "Некоммерческого партнерства арбитражных управляющих "Содружество".

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 22.02.2019

по делу N А60-8422/2019 заявление Шершнева А.С. принято к производству, в отношении ЖСК "Северный-1" возбуждено дело о несостоятельности (банкротстве) (N А60-8422/2019).

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 26.06.2019 производство по делу N А60-8422/2019 о признании ЖСК "Северный-1" несостоятельным (банкротом) прекращено в связи с утверждением мирового соглашения, в котором констатировано, что задолженность должника перед Шершневым А.С. на основании решения Верхнепышминского городского суда Свердловской области от 15.12.2015 по делу N 2-3404/2015 составляет 3 060 710 руб., которую ЖСК "Северный-1" и/или Фролов А.В. обязались погасить в период с 03.07.2019 до 03.12.2019 следующим образом: в размере 250 000 руб. в срок до 03.07.2019, в размере 250 000 руб. в срок до 03.08.2019, в размере 250 000 руб. в срок до 03.09.2019, в размере 1 310 710,12 руб. в срок до 03.10.2019, в размере 500 000 руб. в срок до 03.11.2019, в размере 500 000 руб. в срок до 03.12.2019. ЖСК "Северный-1" и Фролов А.В. несут солидарную ответственность перед Шершневым А.С. за неисполнение Фроловым А.В. обязательств, установленных пункте 3 настоящего мирового соглашения.

На момент обращения в арбитражный суд с настоящим требованием Фроловым А.В. в пользу Шершнева А.С. были осуществлены денежные средства в размере 250 000 руб. (со сроком платежа 03.07.2019) и в размере 125 000 руб. в возмещение суммы 250 000 руб. (по сроку уплаты до 03.08.2019).

По утверждению истца, начиная с августа 2019 года по настоящее время иных платежей от ЖСК "Северный-1" и Фролова А.В. в пользу Шершнева А.С. не поступало.

По расчетам истца, сумма основного долга составила 2 685 710,12 руб.

Кроме того, в связи с допущенной ЖСК "Северный-1" и/или Фроловым А.В. просрочкой перечисления денежных средств в сроки и порядке, установленные в пункте 5 мирового соглашения, Шершневым А.С. также была начислена неустойка и штраф, возможность взыскания которых предусмотрено пунктом 6 мирового соглашения. По расчету истца, на момент составления настоящего заявления сумма неустойки (пени) составляет 1 419 086,43, сумма штрафа - 306 071,10 руб.

Ссылаясь на неполучение удовлетворения своих требований с ЖСК "Северный -1", полагая, что вред имущественным интересам кредитора причинен в силу того, что контролирующие ЖСК "Северный-1" лица - председатель и члены кооператива действовали недобросовестно и неразумно, их действия не соответствовали действующему законодательству и сложившейся практике делового оборота, ответчики не предпринимали никаких действий по урегулированию предъявленного требования, либо не предприняли действий, свидетельствующих о разумности и обоснованности неисполнения такого требования, истец обратился в арбитражный суд с требованием о привлечении Фролова А.В., Гаранину Н.Ю., Винокурова В.С., Смирнову Е.А. и Нуриеву Л.Р. к субсидиарной ответственности по обязательствам должника на основании статьи 61.11 Закона о банкротстве.

Рассмотрев настоящее дело, суд первой инстанции пришел к выводу о доказанности наличия оснований для привлечения председателя правления ЖСК "Северный -1" и Фролова А.В. к субсидиарной ответственности и о взыскании с него денежных средств в размере 1 845 руб., не усмотрев оснований для удовлетворений требований к Гараниной Н.Ю., Винокурову В.С., Смирновой Е.А. и Нуриевой Л.Р.

Исследовав материалы дела в их совокупности в порядке статьи 71 АПК РФ, проанализировав нормы материального и процессуального права, обсудив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с частью 1 статьи 223 АПК РФ, статьи 32 Закона о банкротстве дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Как указывалось выше, 18.02.2019 Шершнев А.С. обратился в арбитражный суд с заявлением о признании ЖСК "Северный-1" несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 22.02.2019

по делу N А60-8422/2019 заявление Шершнева А.С. принято к производству, в отношении ЖСК "Северный-1" возбуждено дело о несостоятельности (банкротстве) (N А60-8422/2019).

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 26.06.2019 по делу N А60-8422/2019 о признании ЖСК "Северный-1" несостоятельным (банкротом) прекращено, в связи с утверждением мирового соглашения, предусматривающего погашение задолженности периодическими платежами, ежемесячно, в срок до 03.12.2019.

В силу пункта 1 статьи 57 Закона о банкротстве арбитражный суд прекращает производство по делу о банкротстве в случае заключения мирового соглашения.

В случаях, предусмотренных пунктом 1 названной статьи, применяются последствия прекращения производства по делу о банкротстве, установленные статьей 56 Закона о банкротстве (пункт 2 статьи 57 Закона о банкротстве).

В силу статьи 56 Закона о банкротстве принятие арбитражным судом решения об отказе в признании должника банкротом является основанием для прекращения действия всех ограничений, предусмотренных названным Федеральным законом и являющихся последствиями принятия заявления о признании должника банкротом и (или) введения наблюдения.

Из вышеперечисленных норм права следует, что прекращение производства по делу о банкротстве исключает возможность рассмотрения заявления о привлечении к субсидиарной ответственности, поскольку в производстве суда отсутствует дело о банкротстве, должник уже не находится в процедуре банкротства.

При утверждении мирового соглашения и прекращении производства по делу о банкротстве должника исключается факт недостаточности имущества и невозможности погашения задолженности перед кредиторами, включенными в реестр требований, что в свою очередь исключает возможность признать факт вины и доведения контролирующими лицами до банкротства предприятие.

Согласно пункту 1 статьи 61.19 Закона о банкротстве если после завершения конкурсного производства или прекращения производства по делу о банкротстве лицу, которое имеет право на подачу заявления о привлечении к субсидиарной ответственности в соответствии с пунктом 3 статьи 61.14 названного Федерального закона и требования которого не были удовлетворены в полном объеме, станет известно о наличии оснований для привлечения к субсидиарной ответственности, предусмотренной статьей 61.11 настоящего Федерального закона, оно вправе обратиться в арбитражный суд с иском вне рамок дела о банкротстве. Заявление, поданное в соответствии с пунктом 1 названной статьи, рассматривается судом, рассматривавшим дело о банкротстве. При рассмотрении заявления применяются правила пункта 2 статьи 61.15, пунктов 4 и 5 статьи 61.16 названного Федерального закона (пункт 2 статьи 61.19 Закона о банкротстве).

Таким образом, возможность подачи заявления вне рамок дела о банкротстве возникает после завершения конкурсного производства или прекращения производства по делу в случае неудовлетворения требований кредитора в полном объеме как экстраординарный способ защиты их прав. Однако в рассматриваемом случае такие основания отсутствуют, поскольку между кредитором, должником и третьим лицом заключено мировое соглашение, предусматривающее полное погашение их требований, при этом ЖСК "Северный-1" не ликвидировано и не исключено из ЕГРЮЛ.

Конкурсные кредиторы или уполномоченные органы вправе подать заявление о расторжении мирового соглашения в случае неисполнения или существенного нарушения должником условий мирового соглашения в отношении требований таких конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, составлявших в совокупности не менее, чем одна четвертая требований конкурсных кредиторов и уполномоченных органов к должнику на дату утверждения мирового соглашения (пункт 2 статьи 164 Закона о банкротстве). Пункт 1 статьи 166 Закона о банкротстве предусматривает, что расторжение мирового соглашения в отношении всех конкурсных кредиторов и уполномоченных органов является основанием для возобновления производства по делу о банкротстве, за исключением случаев, если в отношении должника введены процедуры, применяемые в новом деле о банкротстве.

Применительно к рассматриваемому требованию, поскольку в мировом соглашении со стороны кредиторов участвовал только Шершнев А.С. препятствий для подачи заявления о расторжении мирового в порядке статьи 164 Закона о банкротстве, не имеется.

При этом, в случае расторжения мирового соглашения и возобновления производства по делу N А60-8422/2019 о признании ЖСК "Северный-1" несостоятельным (банкротом) у лиц, участвующих в деле, будет право обратиться в суд с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц, как рамках указанного дела о банкротстве.

При таких обстоятельствах, решение Арбитражного суда Свердловской области от 22.01.2021 по делу N А60-8548/2020 подлежит отмене на основании на основании части 4 статьи 270 АПК РФ, а заявление Шершнева А.С. о привлечении Фролова А.В., Гаранину Н.Ю., Винокурова В.С., Смирнову Е.А. и Нуриеву Л.Р. к субсидиарной ответственности по обязательствам ЖСК "Северный-1" - оставлению без рассмотрения применительно к пункту 4 статьи 148 АПК РФ.

В связи с оставлением требования Шершнева А.С. без рассмотрения уплаченная в рамках настоящего дела государственная пошлина по заявлению подлежит возвращению из средств федерального бюджета ее плательщику на основании статьи 104 АПК РФ и статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 104, 176, 258, 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Свердловской области от 22 января 2021 года по делу N А60-8548/2020 отменить.

Заявления Шершнева Александра Станиславовича о привлечении к субсидиарной ответственности Фролова Александра Владимировича, Гаранину Наталью Юрьевну, Винокурова Виталия Сергеевича, Смирнову Екатерину Андреевну, Нуриеву Лену Рафаиловну оставить без рассмотрения.

Возвратить Шершневу Александру Станиславовичу за счет средств федерального бюджета уплаченную по чеку-ордеру от 11.03.2020 государственную пошлину в сумме 45 054 (Сорок пять тысяч пятьдесят четыре) рубля 00 копеек.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской области.

Председательствующий

Г.Н. Мухаметдинова

Судьи

Т.С. Герасименко Т.Ю. Плахова