Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 апреля 2021 г. N 09АП-21498/21 по делу N А40-100279/2020

29 апреля 2021 г.

дело N А40-100279/20

Резолютивная часть постановления объявлена 28 апреля 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 29 апреля 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Кузнецовой Е.Е.

Судей Порывкина П.А., Тетюка В.И.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Азарёнок Е.И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Истца

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 24.02.2021 г. (резолютивная часть от 03.02.2021 г.) по делу N А40-100279/20

по иску ООО "СК ЕВРОСТРОЙ" (ИНН: 6674363435) к АО "ГУОВ" (ОГРН: 1097746403501)

о взыскании,

при участии в судебном заседании:

от истца: Ярославцев С.Ю. по доверенности от 28.04.2021,

от ответчика: Орлов А.В. по доверенности от 09.04.2021

УСТАНОВИЛ:

ООО "СК ЕВРОСТРОЙ" (далее - истец, подрядчик) предъявило АО "ГУОВ" (далее - ответчик, заказчик) иск о взыскании по Договору от 08.12.2017 года N 1718187375352554164000000/2017/2-4428 (шифр РЕК-215) долга в сумме 3 317 555 рублей 18 копеек, процентов на основании положений ст. 395 ГК РФ в сумме 482 804 рублей 13 копеек за период с 29.07.2019 года по 08.09.2019 года.

Решением Арбитражного суда г. Москвы, объявленным в порядке ч. 2 ст. 176 АПК РФ 03.02.2021 г., изготовленным в полном объеме 24.02.2021 г. в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с решением, Истец подал апелляционную жалобу.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции Истец требования и доводы своей жалобы поддержал, Ответчик по ним возражал.

Суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции, полагает его подлежащим оставлению без изменения.

Установлено, что между ООО "СК Еврострой" (Истец, Подрядчик) и АО "ГУОВ" (Ответчик, Генподрядчик) заключен до 4428 (шифр РЕК-215) на выполнение строительно-монтажных работ по зданию литера Г для размещения военной прокуратуры ЦВО (далее - Договор).

Согласно п. 3.1. Договора цена Договора составляет 14 317 570 рублей 10 копеек.

В силу п. 6.2.4. Договора Генподрядчик обязан предоставить Подрядчику для выполнения работ по Договору Проектную и Рабочую документацию в срок не позднее 30 (тридцати) календарных дней с момента подписания настоящего Договора. Документация передается Генподрядчиком по акту приема-передачи Проектной и Рабочей документации.

При этом, как указал истец, после заключения Договора АО "ГУОВ" (далее - Генподрядчик) в нарушение и. 6.2.4. Договор не передало ООО "СК Еврострой" (далее - Подрядчик) Проектную и Рабочую документацию, однако 21.12.2017 г. Оплатил аванс в размере 7 158 785,05 руб. В свою очередь, имеются подписанные обеими сторонами акты формы КС-2, КС-3, на общую сумму 8 213 722.32 руб.

В соответствии с п. 4.3. Договора оплата выполненных Подрядчиком работ производится Генподрядчиком в течение 30 (тридцати) календарных дней после предоставления Генподрядчику оформленных Подрядчиком Актов о приемке выполненных работ, оригиналов счета и счета-фактуры.

19.04.2018 г. ООО "СК Еврострой" передаю АО "ГУОВ" акты формы КС-2, КС-3 с оригиналами счета и счет-фактуры. Однако, спустя 30 календарных дней -19.05.2018 г. денежные средства за выполненные работы Подрядчику не поступили.

21.05.2019 АО "ГУОВ" уведомило ООО "СК Еврострой" о расторжении Договора.

Однако, указал истец, 24.01.2019 г. Генподрядчик оплатил Подрядчику работы в размере 644 298,65 рублей

На основании вышеизложенного, как указал истец, оставшаяся сумма задолженности АО "ГУОВ" за выполненные ООО "СК Еврострой" работы составляет: с 19.04.2018 г. по 23.01.209г. - 3 961 853.83 руб.; с 24.01.2019 г. по 26.09.2019 г. - 3 317 555,18 руб.

Данные доводы истца подлежат отклонению, в силу следующего.

Так, по условиям Договора Генподрядчик осуществляет финансирование работ, контроль за их исполнением, оказывает необходимое содействие, а Подрядчик осуществляет строительно-монтажные заботы в соответствии с условиями Договора и Техническим заданием.

Согласно п. 3.1 цена Договора составляет 14 317 570 рублей.

АО "ГУОВ" перечислило Подрядчику денежные средства в оплату работ по Договору в размере 7 803 083,70 рублей, что подтверждается платежными поручениями: N 204003 от 21.12.2017, N 3577 от 24.01.2019.

Подрядчик выполнил работы по Договору на сумму 10 500 399,92 руб., что подтверждается подписанными Истцом и Ответчиком Актами выполненных работ по форме КС-3: N 1 от 08.10.2018 (на сумму 603 417,78 руб.); N 2 от 08.10.2018 (на сумму 1 265 915,80 руб.); N 3 от 12.11.2018 (на сумму 3 815 966,60 руб.); N 4 от 12.11.2018 (на сумму 2 528 472,14 руб.); N 5 от 11.09.2019 (на сумму 850 530 руб.); N 6 от 11.09.2019 (на сумму 1 436 097,60 руб.).

Однако Истец указывает в исковом заявлении, что сторонами подписаны Акты выполненных работ по форме КС-2, КС-3 на 8 213 722.32 руб.

Вместе с тем, вопреки доводам истца, из материалов дела следует, что часть работ не была принята ответчиком по причине некачественного выполнения Истцом работ.

08.05.2018 Ответчик направил Истцу письмо исх.N 1987/ЦВО от 08.05.2018 с указанием о том, что акты выполненных работ на сумму 7 839 010,22 руб. не принимаются к оформлению по причине того, что:

- КС-2 N 5 от 18.04.2018: отклоняется в полном объеме, так как отметка отсыпки растительного грунта не соответствует проектным отметкам и его высота составляет 3-5 см, вместо проектных - 15 см;

- КС-2 N 3 от 18.04.2018: позиции N 1, 4, 5 - отсутствуют подтверждающие документы разработки данного объема грунта. Позиции N N 8, 10 по факту устройство плитных тротуаров составляет 611 кв.м., а не 719,5 кв.м., указанных в КС-2. Позиция N16 - по факту 64 кв.м., а не 264,5 кв.м., позиция 22 установка бортовых камней по факту 33 п.м., а не 70 п.м. Позиция N27 - укладка и пропитка вообще не производились.

Кроме того, 10.04.2019 Ответчик направил Истцу письмо исх.N 1173/ЦВО от 10,04.2019 с указанием о том, что в результате работ выявлены недостатки. Ответчик известил данным письмом Истца о необходимости обеспечить явку представителя Истца на Объекте "12" апреля 2019 года для составления и подписания соответствующего акта о дефектах.

12.04.2019 Истец не явился на Объект для оформления Акта о выявленных дефектах.

Ответчик был вынужден оформить Акт выявленных дефектов N 12/04-19 от 12.04.2019 в одностороннем порядке.

Согласно Акту в выполненных Истцом работах были обнаружены следующие недостатки:

- по а/б покрытию имеются трещины, колейность просадки; в количестве 1 *20 (20 м2);

- бортовой камень имеет вертикальное смещение (просадка); присутствуют сколы;

- отсутствует разуклонка а/б покрытия, в результате на площади 27 м2 образуется скопление воды;

- шов примыкания к существующему а/покрытию имеет трещины длиной 20 погонных метров.

15.04.2019 Ответчик направил в адрес Истца Уведомление исх.N 1245/ЦВО от 15.04.2019 с требованием об устранении выявленных недостатков, зафиксированных в Акте от 12.04.2019.

Ответчик в данном письме также указал на правомочность Ответчика, руководствуясь положениями статьи 723 Гражданского кодекса, в случае неустранения Истцом недостатков в установленный срок - до 13.05.2019, устранить недостатки своими силами либо силами привлеченных третьих лиц.

15.05.2019, поскольку Истец не устранил недостатки в установленный в Уведомлении срок, Ответчик направил Уведомление исх.N 1554/ЦВО от 15.05.2019 в адрес Истца с извещением о том, что недостатки, зафиксированные в акте выявленных дефектов N 12/04- 19 от 12.04.2019 будут устранены собственными силами Ответчика, либо силами привлеченного третьего лица, с последующим уменьшением установленной договором стоимости работ.

Согласно Договору N 1718187375352554164000000/2017/2-4428 от 08.12.2017:

- (п. 12.1.5) Подрядчик обязан за свой собственный счет устранить недостатки и замечания в указанный для устранения срок, а если такой срок не установлен, то в течение 10 календарных дней с момента обнаружения соответствующих недостатков и замечаний;

- (п. 12.1.6) Устранение Подрядчиком в установленные сроки выявленных Генподрядчиком недостатков не освобождает его от уплаты штрафных санкций, предусмотренных Договором;

- (п. 12.1.7) При не устранении Подрядчиком недостатков в сроки, указанные в акте или Договоре, Генподрядчиком вправе поручить устранение недостатков работ другому лицу за счет Подрядчика, а также потребовать возмещения убытков. Все расходы, связанные с устранением замечаний Генподрядчика к выполненным работам, осуществляются Генподрядчиком за счет Подрядчика. Генподрядчик вправе удерживать суммы расходов на устранение недостатков из сумм, причитающихся Подрядчику за выполненные работы.

Также дополнительно, Ответчик направлял в адрес Истца письма с требованием об устранении дефектов (исх. N 2017/ЦВО от 25.06.2019, исх. N 2298/ЦВО от 18.07.2019).

Однако Истец проигнорировал заявленные Ответчиком требования и недостатки не устранил.

В соответствии со статьей 754 Гражданского кодекса РФ, Подрядчик несет ответственность перед заказчиком за допущенные отступления от требований, предусмотренных в технической документации и в обязательных для сторон строительных нормах и правилах, а также за недостижение указанных в технической документации показателей объекта строительства, в том числе таких, как производственная мощность предприятия.

Согласно статье 723 Гражданского кодекса РФ, в случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его не пригодным для предусмотренного в договоре использования либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, по своему выбору потребовать от подрядчика: безвозмездного устранения недостатков в разумный срок; соразмерного уменьшения установленной за работу цены; возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда.

Ответчик, вследствие некачественного выполнения Истцом работ, руководствуясь положениями статей 723, 754 Гражданского кодекса РФ и пунктами 12.1.5, 12.1.6, 12.1.7 Договора, принял решение отказать истцу в приемке работ в следующих объеме и стоимостью:

1. Акт выполненных работ (форма КС-2) N 5 от 18.04.2018 на сумму 192 329,38 рублей. Неприняты работы полностью; "Подготовка почвы для устройства партерного и обыкновенного газона с внесением растительной земли слоем 15 см, вручную".

Работы не приняты по причине отсыпки растительного грунта в объеме не соответствующем проектным отметкам. Высота отсыпки была выполнена в объеме 3-5 см, вместо проектной - 15 см. Работы были фактически выполнены силами Генподрядчика; 2. Акт выполненных работ (форма КС-2) N 3 от 18.04.2018 на сумму 6 463 413,42 рублей.

Ответчик отказался принимать часть указанных в Акте работ, которые были выполнены в меньшем объеме. В Акте указывались работы по "Устройству щебеночного покрытия толщиной 20 см на 1 498 м2". Фактически работы были выполнены Ответчиком в меньшем объеме - щебеночное покрытие было выполнено Ответчиком в объеме 10 см, вместо проектных - 20 см".

Генподрядчиком стоимость работ была уменьшена на сумму 440 658,80 рублей (с учетом НДС), то есть на разницу между установленной в смете ценой на данные работы и фактически выполненными Подрядчиком работами.

Касательно оказания услуг Ответчиком услуг генподрядчика Истцу по Договору.

В соответствии с п. 4.17 Договора, Подрядчик оплачивает АО "ГУОВ" услуги Генподрядчика, связанные с координацией работ, выполняемых Подрядчиком, и другие услуги в размере 5% от суммы выполненных Подрядчиком и принятых Генподрядчиком работ по Договору.

Согласно п. 4.18 Договора услуги оплачиваются в течение 5 рабочих дней после подписания сторонами соответствующего акта приемки-передачи оказанных услуг, оформляемого сторонами. Уплата стоимости указанных услуг может осуществляться путем зачета встречного однородного требования.

Ответчик направил ранее Истцу на подписание Акты оказанных генподрядных услуг по Договору: Акт N 27265 от 08.10.2018 (на сумму 30 170,89 руб.); Акт N 27266 от 08.10.2018 (на сумму 63 295,79 руб.); Акт N 24165 от 21.10.2019 (на сумму 42 526,50 руб.); Акт N 24166 от 21.10.2019 (на сумму 71 804,88 руб.); Акт N 31025 от 12.11.2018 (на сумму 190 798,33 руб.); Акт N 33285 от 12.11.2018 (на сумму 126 423,61 руб.).

Общая стоимость оказанных Генподрядчиком услуг по Договору - 525 020 рублей (10 500 399,92 руб. х 5%).

Акты направлены Истцу с сопроводительными письмами исх.: N исх-20929 от 12.11.2018 г., N исх-17609 от 25.10.2019, N исх-546 от 17.01.2019, N исх-23950 от 19.12.2018.

До настоящего времени Истец не подписал Акты оказанных генподрядных услуг и не представил мотивированных возражений по Актам.

Учитывая изложенное, во взаиморасчетах сторон по Договору необходимо учитывать уменьшение задолженности Ответчика перед Истцом (за выполненные подрядные работы) на цену оказанных Ответчиком услуг генподряда 525 020 рублей.

Касательно зачета однородных встречных требований по Договору.

Арбитражный суд города Москвы решением от 11.10.2019 по делу N А40-167801/19- 19-1394 удовлетворил исковые требования АО "ГУОВ" к ООО "СК Еврострой" о взыскании по договору Ж718187375352554164000000/2017/2-4428 от 08.12,2017: 694 402,14 руб. неустойки; 282 056,13 руб. процентов за пользование коммерческим кредитом; 29 709 руб. расходов по уплате государственной пошлины.

Общая сумма взысканных с ООО "СК Еврострой" денежных средств - 1 006 167,27 рублей.

Постановлением 9ААС N 09АП-72339/2019 от 11.10.2019 решение Арбитражного суда города Москвы но делу N А40-167801/19-19-1394 оставлено без изменения.

25.06.2020 АО "ГУОВ" направило в адрес ООО "СК Еврострой" "Уведомление о зачете однородных встречных требований по Договору N 1718187375352554164000000/2017/2-4428 от 08.12.2017", согласно которому АО "ГУОВ", в соответствии со ст. 410 ГК РФ заявило о зачете встречных однородных требований в размере 1 006 167,27 рублей (взысканных с ООО "СК Еврострой" по указанному судебному решению) в оплату обязательства АО "ГУОВ" перед ООО "СК Еврострой" в размере 1 006 167,27 рублей, составляющих часть стоимости выполненных ООО "СК Еврострой" работ по Договору N 1718187375352554164000000/2017/2-4428 от 08.12.2017.

16.07.2020 уведомление было получено ООО "СК Еврострой", что подтверждается отчетом об отслеживании по почтовому идентификатору N 12105944338082.

Таким образом, с 16.07.2020 задолженность АО "ГУОВ" перед ООО "СК Еврострой" по оплате работ по Договору уменьшилась на сумму 1 006 167,27 рублей.

16.07.2020 АО "ГУОВ" направило в адрес ООО "СК Еврострой" "Уведомление о зачете однородных встречных требований по Договору N 1718187375352554164000000/2017/2-4428 от 08.12.2017", согласно которому АО "ГУОВ", в соответствии со ст. 410 ГК РФ заявило о зачете встречных однородных требований в размере 1 166 853,10 руб.

Данная задолженность ООО "СК Еврострой" перед АО "ГУОВ" образовалась на основании следующих обстоятельств:

Между Истцом и Ответчиком заключен 19.09.2017 договор N 1415187379962090942000000/2017/2-2964 "На выполнение строительно-монтажных работ по исторической части здания литера Г для размещения военной прокуратуры ЦВО (шифр РЕК-215)";

По данному договору АО "ГУОВ" перечислило ООО "СК Еврострой" денежные средства в размере 19 103 276,10 руб. ООО "СК Еврострой" выполнило работы по договору на сумму 17 593 800,30 руб. При этом АО "ГУОВ" оказало Подрядчику (ООО "СК Еврострой"), согласно условий договора, услуги, связанные с координацией работ (услуги генподряда), на сумму 879 690 руб.;

Задолженность ООО "СК Еврострой" перед АО "ГУОВ" по возврату суммы неосвоенного аванса составила 2 389 165,82 руб.;

12.12.2019 АО "ГУОВ" направило в адрес ООО "СК Еврострой" Уведомление N исх20388 от 12.12.2019 об одностороннем отказе от исполнения договора N 1415187379962090942000000/2017/2-2964 от 19.09.2017 с требованием возвратить АО "ГУОВ" задолженность в сумме 2 389 165,82 руб.; - ООО "СК Еврострой" не исполнило требование по уплате задолженности. 24.08.2020 уведомление о зачете было получено ООО "СК Еврострой", что подтверждается отчетом об отслеживании по почтовому идентификатору N 80080850080182.

Таким образом, с 24.08.2020 задолженность АО "ГУОВ" перед ООО "СК Еврострой" по оплате работ но Договору уменьшилась на сумму 1 166 853,10 рублей.

Как указано выше, работы приняты и оформлены двухсторонними Актами выполненных работ на сумму 10 500 399,92 руб.

С учетом выплаченного Генподрядчиком аванса задолженность за выполненные Истцом работы составила 2 697 316,22 руб. (10 500 399,92 руб. - 7 803 083,70 руб.).

Ответчик направил Истцу два Уведомления о зачете однородных встречных требований на общую сумму 2 173 020,37 рублей (1 006 167,27 руб. + 1 166 853,10 руб.).

С учетом проведенных Зачетов задолженность Ответчика перед Истцом составляет 524 295,85 руб.

Вместе с тем, задолженность Ответчика уменьшается на цену оказанных Ответчиком Истцу услуг генподряда по Договору, которая составила 525 020 рублей.

Таким образом у Ответчика отсутствует задолженность перед Истцом по Договору.

Учитывая совокупность установленных по делу обстоятельств, суд апелляционной инстанции согласен с выводами суда первой инстанции о неправомерности заявленных исковых требований.

В апелляционной жалобе Подрядчик указывает, что предъявленное к зачету требование в размере 1 006 167,27 руб., установленное по делу N А40-167801/19, было добровольно им погашено, в связи с чем, в настоящем деле долг необоснованно уменьшен судом на 1 006 167,27 руб.

Данный довод является необоснованным, т.к. Подрядчиком не представлено доказательств исполнения судебного акта по делу N А40-167801/19.

Также в апелляционной жалобе Подрядчик указывает, что им выполнена работа стоимостью 11 120 638,88 руб., тогда как суд первой инстанции пришел к ошибочному выводу о том, что работы выполнены на сумму 10 500 399,90 руб.

Данный довод является необоснованным, т.к. не подтвержден представленными в дело доказательствами.

На спорную сумму отсутствуют Акты КС-2 и письма об их направлении Заказчику.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным и подлежит оставлению без изменения.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 24.02.2021 г. (резолютивная часть от 03.02.2021 г.) по делу N А40-100279/20 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Е. Кузнецова

Судьи

П.А. Порывкин В.И. Тетюк