Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 30 апреля 2021 г. N 09АП-14208/21 по делу N А40-45753/2019

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 8 июля 2021 г. N Ф05-17250/20 настоящее постановление оставлено без изменения

г.Москва

30 апреля 2021 г.

Дело N А40-45753/19

Резолютивная часть постановления объявлена 20 апреля 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 30 апреля 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.В.Юрковой,

судей А.С.Маслова и М.С.Сафроновой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания О.С.Макаровой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ПАО Национальный Банк "ТРАСТ" на определение Арбитражного суда города Москвы от 15.02.2021 по делу N А40-45753/19, вынесенное судьей В.А. Чернухиным об отказе в привлечении к субсидиарной ответственности бывших руководителей должника - Лившица А.С.; Матюгову О.С. в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "КВАДРАТ ИНВЕСТ",

при участии в судебном заседании:

от ПАО НАЦИОНАЛЬНЫЙ БАНК "ТРАСТ" - Шаповалов Д.А., дов. от 17.06.2020

от Лившица А.С. - Трефилова Е.А., дов. от 22.01.2021

к/у Захарова Е.С.- лично, паспорт

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суд города Москвы от 14.10.2019 ООО "Квадрат Инвест" (ОГРН 1117746684747, ИНН 7726681930) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена Карманова Евгения Сергеевна.

20.03.2020 (согласно штампу канцелярии суда) в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление конкурсного управляющего Кармановой Е.С. о привлечении к субсидиарной ответственности бывших руководителей должника - Лившица Алекса Саймона, Матюгову Ольгу Станиславовну

Определением суда от 15.02.2021 в удовлетворении заявления конкурсного управляющего Кармановой Е.С. о привлечении к субсидиарной ответственности бывших руководителей должника - Лившица Алекса Саймона, Матюгову Ольгу Станиславовну отказано.

Не согласившись с определением суда, ПАО Национальный Банк "ТРАСТ" подало апелляционную жалобу, в которой просит определение суда отменить в части отказа в привлечении к субсидиарной Лившица Алекса Саймона, указав на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела.

Представитель участника ООО "Квадрат Инвест" Лившица Алекса Саймона направил в суд письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором возражает против доводов апелляционной жалобы и просит определение суда в части отказа в привлечении к субсидиарной Лившица Алекса Саймона оставить без изменения.

Матюгова О.С. направила в суд письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором возражает против доводов апелляционной жалобы и просит определение суда оставить без изменения.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, выслушав объяснения представителей явившихся в судебное заседание лиц, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены определения арбитражного суда.

В соответствии с пунктом 1 статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о банкротстве юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

Согласно ч. 1 ст. 53.1 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, которое в силу закона, иного правового акта или учредительного документа юридического лица уполномочено выступать от его имени (пункт 3 статьи 53), обязано возместить по требованию юридического лица, его учредителей (участников), выступающих в интересах юридического лица, убытки, причиненные по его вине юридическому лицу. Лицо, которое в силу закона, иного правового акта или учредительного документа юридического лица уполномочено выступать от его имени, несет ответственность, если будет доказано, что при осуществлении своих прав и исполнении своих обязанностей оно действовало недобросовестно или неразумно, в том числе если его действия (бездействие) не соответствовали обычным условиям гражданского оборота или обычному предпринимательскому риску.

В соответствии с п. 1 ст. 61.13 Закона о банкротстве в случае нарушения руководителем должника или учредителем (участником) должника, собственником имущества должника - унитарного предприятия, членами органов управления должника, членами ликвидационной комиссии (ликвидатором) или иными контролирующими должника лицами, гражданином-должником положений настоящего Федерального закона указанные лица обязаны возместить убытки, причиненные в результате такого нарушения.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (пункт 2 статьи 15 ГК РФ).

По смыслу указанных норм заявитель, обращаясь в арбитражный суд с настоящим заявлением, должен доказать противоправность поведения ответчика как причинителя вреда, наличие убытков и их размер, а также причинную связь между незаконными действиями ответчика и возникшими убытками.

В обоснование поданного заявления конкурсный управляющий указал, что ответчики являются контролирующими лицами и в результате их неправомерных действий должник не может погасить требования кредиторов. Также конкурсный управляющий в качестве основания для привлечения к субсидиарной ответственности Лившица Алекса Саймона указывает на неисполнение бывшим руководителем должника обязанности по подачи заявления о признании должника несостоятельным (банкротом).

Согласно материалам дела Матюгова О.С. являлась участником ООО "Квадрат Инвест" в период с 30.08.2011 по 05.07.2012 и генеральным директором общества в период с 30.08.2011 по 12.01.2012. Далее, единственным участником и руководителем должника являлся Лившиц А.С., полномочия которого были прекращены 08.10.2019, в связи с признанием должника банкротом.

Между тем, предусмотренный законом трехлетний период, предшествующий принятию заявления о признании должника банкротом исчисляется с 22.02.2016, тогда как 12.01.2012 полномочия Матюговой О.С. как руководителя должника прекращены, а с 05.07.2012 Матюгова О.С. не является участником общества.

При этом, заинтересованность Матюговой О.С. с другими участниками общества, позволяющая складывать их доли (на основании положений ст. 9 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", как это установлено п. 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53) заявителем не доказана.

В обоснование заявления конкурсный управляющий указывает на факт заключения генеральным директором Лившицем А.С. ряда сделок, в результате которых должнику и кредиторам были причинены убытки.

Так, конкурсный управляющий ставит в вину Лившицу А.С. заключение следующих сделок: - Договор возмездного оказания услуг от 01.07.2015 года б/н, согласно которому ООО "Квадрат Инвест" перечислило Матюговой О.С. денежные средства за оказанные услуги в размере 7 996 000,00 рублей; - Договор оказания рекламных услуг от 29.12.2014 N 1/2015, согласно которому ООО "Квадрат Инвест" перечислило Мезенцевой Е.В. за оказанные услуги 1 905 рублей; - Договор оказания услуг от 07.09.2012 б/н, согласно которому ООО "Квадрат Инвест" перечислило ИП Мартыновой Е.В. за оказанные услуги 5 700 108,00 рублей; - Договор об оказании рекламных услуг от 28.01.2016 N 03/16, согласно которому ООО "Квадрат Инвест" перечислило ООО "Агентство коммуникаций и культурных мероприятий" денежные средства за оказанные рекламные услуги в размере 8 216 396,00 рублей; - Договор займа от 08.06.2017, согласно которому ООО "Квадрат Инвест" перечислило ООО "Феникс групп" денежные средства во исполнение договора займа в размере 156 550,00 рублей; - Договор о переводе долга от 18.02.2016 N 18/02/2016, согласно которому на ООО "Леда" были уступлены обязательства ООО "Техиндустрия" по возврату в пользу ООО "Квадрат Инвест" денежных средств в размере 21 254 000,00 рублей.

Вышеуказанные сделки, которые по утверждению конкурсного управляющего привели к объективному банкротству ООО "Квадрат Инвест", являются действительными, реальными и фактически исполненными сторонами. Данные сделки не признаны недействительными в установленном Законом порядке.

В силу пункта 5 статьи 10 ГК РФ истец должен доказать наличие обстоятельств, свидетельствующих о недобросовестности и (или) неразумности действий (бездействия) директора, повлекших неблагоприятные последствия для юридического лица.

Вопреки доводам заявителя суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что действия учредителя должника не выходили за пределы обычного делового (предпринимательского) риска, а заявителем не доказана противоправность действия ответчика при заключении указанных договоров.

В силу п. 1 ст. 61.12 Закона о банкротстве, неисполнение обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд в случаях и в срок, которые установлены ст. 9 Закона о банкротстве, влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых Законом о банкротстве возложена обязанность по созыву заседания для принятия решения о подаче заявления должника в арбитражный суд, и (или) принятию такого решения, и (или) подаче данного заявления в арбитражный суд.

Согласно п. 1 ст. 9 Закона о банкротстве, руководитель должника обязан обратиться с заявлением должника в арбитражный суд в случае, если: удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме перед другими кредиторами; органом должника, уполномоченным в соответствии с его учредительными документами на принятие решения о ликвидации должника, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника; органом, уполномоченным собственником имущества должника - унитарного предприятия, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника; обращение взыскания на имущество должника существенно осложнит или сделает невозможной хозяйственную деятельность должника; должник отвечает признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества.

Согласно п. 2 ст. 9 Закона о банкротстве, заявление должника должно быть направлено в арбитражный суд в случаях, предусмотренных п. 1 ст. 9 Закона о банкротстве, в кратчайший срок, но не позднее чем через месяц с даты возникновения соответствующих обстоятельств.

В ст. 2 Закона о банкротстве неплатежеспособность определена как прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств. При этом недостаточность денежных средств предполагается, если не доказано иное.

При обращении в суд с заявлением о привлечении лиц к субсидиарной ответственности, конкурсный управляющий обязан указать, с какой даты у ответчика возникла обязанность обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом.

Между тем, конкурсным управляющим ООО "Квадрат Инвест" в заявлении не указана конкретная дата возникновения у должника признаков объективного банкротства, при наступлении которых у ответчика возникла обязанность обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом.

Кроме того, материалами дела подтверждается наличие у ООО "Квадрат Инвест" достаточного имущества и активов для погашения требований своих кредиторов в период до начала 2019 года.

Объективных оснований для наступления обязанности руководителя либо участника должника в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом не имелось.

Вопреки доводам апелляционной жалобы обязанность ООО "Квадрат Инвест" досрочно, до 31.12.2020 возвратить Банк Траст (ПАО) суммы выданных кредитов с процентами была фактически установлена только в рамках настоящего дела о банкротстве ООО "Квадрат Инвест" - определением Арбитражного суда города Москвы от 04.04.2019 по делу N А40- 45753/2019, которым признаны обоснованными требования Банк Траст (ПАО) к должнику и в отношении ООО "Квадрат Инвест" введена процедура наблюдения.

Поскольку обстоятельства, указанные в п. 1 ст. 9 Закона о банкротстве, не могли быть объективно определены ответчиком в период до возбуждения настоящего дела о банкротстве, вплоть до 28 февраля 2019 года, соответственно, обязанности обратиться в арбитражный суд с заявлением о банкротстве должника в указанные конкурсным управляющим периоды у ответчика не возникло (п. 9 Постановления Пленума ВС РФ от 21.12.2017 N 53).

Принимая во внимание установленные по делу обстоятельства, исследовав и оценив доводы сторон и собранные по делу доказательства в соответствии с требованиями статей 67, 68, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, руководствуясь положениями действующего законодательства, суд первой инстанции правильно определил правовую природу спорных правоотношений, с достаточной полнотой установил все существенные для дела обстоятельства.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, фактически свидетельствуют о несогласии с установленными судом обстоятельствами и оценкой доказательств, и направлены на их переоценку.

На основании изложенного апелляционный суд приходит к выводу о законности принятого судом определения и отсутствии оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Судебный акт принят при правильном применении норм материального права, содержащиеся выводы не противоречат установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся доказательствам.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно пункту 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь ст.ст.266 - 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 15.02.2021 по делу N А40-45753/19 в обжалуемой части оставить без изменения, а апелляционную жалобу ПАО НАЦИОНАЛЬНЫЙ БАНК "ТРАСТ"- без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Н.В.Юркова

Судьи

М.С.Сафронова А.С.Маслов