Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19 мая 2021 г. N 09АП-19574/21 по делу N А40-326668/2019

г. Москва

19 мая 2021 г.

Дело N А40-326668/19

Резолютивная часть постановления объявлена 17 мая 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 мая 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Лялиной Т.А.,

судей: Башлаковой-Николаевой Е.Ю., Верстовой М.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Хвенько Е.И.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

истца Индивидуального предпринимателя Голубева Андрея Станиславовича

на решение Арбитражного суда города Москвы от 16 февраля 2021 года по делу N А40-326668/19

по иску Индивидуального предпринимателя Голубева Андрея Станиславовича (ОГРНИП 311774620001348) к Открытому акционерному обществу "Московская аптека" (ОГРН 1057747904345)

третьи лица АО "Аптека N 350 Молодежная" и АО "Развитие активов", АО "Независимая регистраторская компания Р.О.С.Т.", Панкратова Т.А.,

о признании права на акции

при участии в судебном заседании:

от истца - Голубева А.О. по доверенности от 23.10.2018 N 77АВ8973324;

от ответчика - Понамарев Ю.А. по доверенности от 11.01.2021 N 06/01-МА;

от третьих лиц: от АО "Аптека N 350 Молодежная" - Жукоборский В.М. по доверенности от 20.04.2021 б/н, Баранова Е.В. по доверенности от 18.12.2019 б/н; от АО "Развитие активов" - Понамарев Ю.А. по доверенности от 11.01.2021 N 21/01-РА; от АО "НРК Р.О.С.Т." и Панкратовой Т.А - не явились, извещены;

УСТАНОВИЛ:

ИП Голубев А.С. обратился в Арбитражный суд г.Москвы с иском к ОАО "Московская аптека", в котором просил:

- признать возникшими права и обязанности по договору купли-продажи акций от 27.08.2019 N 270819-МА;

- признать права собственности на акции эмитента - акционерного общества "Аптека N 350 Молодежная" в количестве 359 700 штук, категории обыкновенные, именные бездокументарные, государственный номер выпуска 1-01-06070-А, номинальной стоимостью 359700 рублей, что соответствует 25,000017% уставного капитала,

ссылаясь на то, что:

- между Голубевым А.С. и ОАО "Московская аптека" был заключен договор купли-продажи акций от 27.08.2019 N 270819-МА по результатам проведенного аукциона в электронной форме;

- согласно протоколу N 15743 от 13.08.2019 об итогах аукциона в электронной форме, победителем аукциона по продаже акций стало АО "Аптека N350 Молодежная" в количестве 359 700 штук, категории обыкновенные, именные бездокументарные, государственный номер выпуска 1-01-06070-А, номинальной стоимостью 359 700 руб.;

- истец является акционером АО "Аптека N 350 Молодежная", владеющим 1 356 штук обыкновенных именных акций общества и имеет преимущественное право на приобретение акций общества;

- ответчик ОАО "Московская аптека" расторг Договор купли-продажи акций от 27.08.2019 N 270819-МА в связи с реализацией акционером общества преимущественного права покупки акций и отказался передать истцу спорный пакет акций;

- полагая данные действия ответчика незаконными истец обратился с настоящим иском в суд.

В суде первой инстанции ответчик и третьи лица АО "Аптека N 350 Молодежная", АО "Развитие активов" против удовлетворения иска возражали по основаниям, изложенным в письменных отзывах.

Оценив доводы и возражения сторон в совокупности с представленными сторонами доказательствами, руководствуясь п. 2 ст. 149.2, п.3 ст. 157, ст. 327.1 ГК РФ, п.3 ст. 7 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", п. 3 ст. 8, ст. ст. 28, 29 Закона "О рынке ценных бумаг"Решением от 16.02.2021 г. Арбитражный суд г.Москвы в удовлетворении иска отказал, по следующим основаниям:

- в соответствии с п. 5.1 Устава АО "Аптека N 350 Молодежная" акционеры общества вправе отчуждать принадлежащие им акции при условии соблюдения преимущественного права иных акционеров общества. Отчуждению подлежат только оплаченные акции общества. Преимущественное право распространяется только на акции, отчуждаемые по возмездным сделкам;

- 16.08.2019 ОАО "Московская аптека" уведомило АО "Аптека N 350 Молодежная" о намерении продать акции общества третьему лицу;

- 19.08.2019 акционером АО "Аптека N 350 Молодежная" Панкратовой Татьяной Александровной, обладающей 966 659 шт. акций общества, заявлено об использовании преимущественного права в отношении 359700 штук обыкновенных именных бездокументарных акций АО "Аптека N 350 Молодежная", о чем АО "Аптека N 350 Молодежная" письмом N 77/09-МА от 17.09.2019 г. уведомило продавца ОАО "Московская аптека";

- 30.08.2019 ОАО "Московская аптека" с Панкратовой Татьяной Александровной был заключен договор купли-продажи акций N 300819-МА на приобретение 359 700 штук обыкновенных именных бездокументарных акций АО "Аптека N 350 Молодежная";

- во исполнение п. 2.2 договора купли-продажи акций N 300819-МА 02.09.2019 г. Панкратовой Т.А. совершена оплата 359 700 шт. акций путем перечисления 10 989 000 руб. на банковский счет продавца, что подтверждается чеком-ордером от 02.09.2019 г.;

- на основании передаточного распоряжения N 10717176W от 04.09.2019 г. на счет приобретателя Панкратовой Т.А. зачислены 359 700 шт. акций АО "Аптека N350 Молодежная", что подтверждается выпиской из регистрационного журнала об операциях движения ценных бумаг за период 26.06.2019-13.12.2019;

- ОАО "Московская аптека" письмом от 17.09.2019 г. N 77/09-МЛ уведомило Голубева А.С. об использовании акционером АО "Аптека N350 Молодежная" преимущественного права покупки продаваемых акций и о расторжении договора купли-продажи акций от 27.08.2019 N 270819-МА в связи с наступлением отменительного условия;

- на расчетный счет ИП Голубева А.С. возвращен задаток в размере 4 995 000 руб., внесенный им для участия в аукционе;

- право на приобретение акций по цене продажи третьему лицу возникает у акционеров общества с момента проведения торгов и их извещения о результатах. Указанное право могут реализовать только те акционеры, которые являлись участниками общества на дату проведения торгов;

- доводы истца, о ненаступлении отменительного условия ввиду невозможности другим акционерами общества воспользоваться своим преимущественным правом на покупку спорного пакета акций АО "Аптека N 350 Молодежная", а также о возникновении у истца преимущественного права на покупку акций, отклонил, как не основанные на законе, противоречащие ст. 7 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", п. 5.1 Устава АО "Аптека N350 Молодежная", предусматривающих преимущественное право приобретения акционерами всех отчуждаемых третьему лицу акций;

- цена продаваемых спорных 359 700 штук обыкновенных именных бездокументарных акций АО "Аптека N 350 Молодежная" определена по итогам аукциона в электронной форме в размере 10 989 000 руб. на основании Протокола N 15743 от 13.08.2019 г., следовательно, акционеры АО "Аптека N 350 Молодежная" не могли реализовать свое преимущественное право покупки ранее 13.08.2019 г.;

- на момент подачи заявки на участие в аукционе, а также на момент подписания Протокола N 15743 от 13.08.2019 г. истец не являлся акционером АО "Аптека N 350 Молодежная", а являлся по отношению к обществу третьим лицом, что подтверждается также Списком зарегистрированных лиц в реестре владельцев ценных бумаг Эмитента по состоянию на 14.08.2019 г., согласно которому Голубев А.С. в реестре акционеров АО "Аптека N 350 Молодежная" не значится, таким образом у ИП Голубева А.С. преимущественное право на покупку спорных 359700 штук обыкновенных именных бездокументарных акций АО "Аптека N 350 Молодежная", как акционера общества, отсутствовало;

- приобретение истцом в последующем после проведения аукциона в электронной форме 1356 штук обыкновенных именных акций АО "Аптека N 350 Молодежная" не может изменить его статус, как третьего лица, в сложившихся правоотношениях;

- кроме того, согласно п. 5.4 Устава АО "Аптека N 350 Молодежная" заявление об использовании преимущественного права покупки или заявление об отказе от использования преимущественного права покупки, направляется в Общество. Акционер, намеренный воспользоваться своим преимущественным правом, обязан в срок не позднее 5 дней с даты получения Обществом извещения представить в Общество заявление о намерении воспользоваться преимущественным правом приобретения акций, однако, истец с заявлением об использовании преимущественного права покупки акций общества в порядке, установленномп.3 ст. 7 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", Уставом АО "Аптека N 350 Молодежная", не обращался;

- требование о признании права собственности ИП Голубева А.С. на акции эмитента АО "Аптека N 350 Молодежная" в количестве 359 700 штук, категории обыкновенные, именные бездокументарные номинальной стоимостью 359 700 рублей не подлежит удовлетворению, поскольку заявлено с нарушением ст.ст. 12, 149.2 ГК РФ, ст.ст. 8,28,29 ФЗ "О рынке ценных бумаг";

- согласно материалам дела Договор купли-продажи акций от 27.08.2019 N 270819-МА сторонами не исполнен, акции истцом не оплачены, истец с заявлением о зачислении акций АО "Аптека N350 Молодежная" в количестве 359700 штук по его лицевому счету в порядке, установленном Приказом ФСФР России от 30.07.2013 N 13-65/пз-н "О порядке открытия и ведения держателями реестров владельцев ценных бумаг лицевых и иных счетов и о внесении изменений в некоторые нормативные правовые акты Федеральной службы по финансовым рынкам", к реестродержателю АО "НРК Р.О.С.Т." не обращался.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции, принять новый судебный акт, которым иск удовлетворить, поскольку не согласен с выводами суда первой инстанции о том, что на момент подачи заявки и проведения торгов 13.08.2019 года ИП Голубев А.С. являлся по отношению к эмитенту третьем лицом; другие акционеры имели право преимущественной покупки и могли воспользоваться таковым; в отношении требования о признании права собственности указано, что такое требование является вещно-правовым, которое может быть заявлено собственником индивидуально определенной вещи, права на которую оспариваются, отрицаются или не признаются другим лицом, не находящимся с собственником в обязательственных отношениях по поводу оспоримой вещи; спор вытекает из договорных правоотношений и носит обязательственный характер.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель истца доводы апелляционной жалобы поддержала в полном объеме по основаниям, в ней изложенным, просила решение отменить, апелляционную жалобу удовлетворить;

представители ответчиков, третьего лица возражали против доводов жалобы, по основаниям, изложенным в отзывах АО "Аптека N 350 Молодежная", АО "Развитие активов" (приобщены к материалам дела), просили решение оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения;

представители АО "НРК Р.О.С.Т.", Панкратова Т.А. в суд апелляционной инстанции не явились, о месте и времени судебного заседания извещались надлежаще, информация на официальном сайте суда размещена 01.04.2021 г., жалоба рассмотрена в их отсутствие.

Проверив доводы апелляционной жалобы, отзывов, законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения в порядке статей 266, 268, 269 АПК РФ, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, выслушав явившихся представителей сторон, апелляционный суд считает, что решение следует оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения, поскольку не усматривает оснований для переоценки выводов суда первой инстанции.

Доводы жалобы противоречат ст. 7 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" и имеющимся в деле доказательствам.

Согласно п.6 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.06.2009 N 131 п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах не предусматривает исключения из сферы действия преимущественного права приобретения акций для случая продажи акций ЗАО с торгов, организуемых акционером. Согласно положениям этой нормы акционер ЗАО, намеренный продать свои акции третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных акционеров общества и само общество с указанием цены и других условий продажи акций.

Поскольку цена при продаже акций с торгов определяется по их итогам, указанная обязанность может быть исполнена акционером лишь после проведения торгов путем направления в течение разумного срока протокола об их результатах. В данном случае предусмотренный абз. 6 п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах срок осуществления преимущественного права исчисляется со дня извещения о результатах торгов.

Таким образом, преимущественное право на приобретение акций по цене продажи третьему лицу возникает у акционеров общества с момента проведения торгов и их извещения о результатах и указанное право могут реализовать только те акционеры, которые являлись участниками общества на дату проведения торгов.

Аукцион по продаже спорных акций АО "Аптека N 350 Молодежная" проведен 13.08.2019 г. Протокол N 15743 об итогах аукциона в электронной форме от 13.08.2019 г. опубликован на официальном сайте электронной площадки 13.08.2019 г. в 14:53. Порядок размещения протокола об итогах аукциона на официальных сайтах установлен документацией об аукционе в электронной форме (п.9.11) (т.1, л.д. 59-66).

На дату проведения торгов - 13.08.2019 г., истец не являлся акционером АО "Аптека N 350 Молодежная", что подтверждается выпиской из регистрационного журнала (т.2, л.д. 80), распоряжением о списании ценных бумаг от 15.08.2019 г. (т.2, л.д. 83)

Довод жалобы о том, что истец 14.08.2019 г. стал акционером АО "Аптека N 350 Молодежная" - отклоняется судебной коллегией, как противоречащий материалам дела.

Так, согласно спискам зарегистрированных лиц в реестре владельцев ценных бумах по состоянию и на 13.08.2019 г.. и на 14.08.2019 г. Голубев А.В. в списке акционеров АО "Аптека N 350 Молодежная" отсутствует (т.2, л.д. 6-8, 80).

Статус акционера, чьи права на акции учитываются непосредственно в реестре акционеров, подтверждаются выпиской из такого реестра, предоставляемой реестродержателем (ст. 46 Федеральный закон от 26.12.1995 N208-03 "Об акционерных обществах").

Таким образом, преимущественное право Голубева А.С. на приобретение спорных акций по цене продажи третьему лицу не возникло и не могло возникнуть, поскольку на момент проведения торгов и извещения о результатах истец акционером АО "Аптека N 350 Молодежная" не являлся.

В связи с тем, что 13.08.2019 г. истец не являлся акционером АО "Аптека N 350 Молодежная", Общество не должно было уведомлять истца об отчуждении ответчиком своих акций Общества.

Истец знал и не мог не знать о намерении ответчика произвести отчуждение акций Общества третьему лицу, поскольку истец лично участвовал в аукционе.

Более того, в соответствии с п.п.5.3, 7.9 Устава 16.08.2019 г. АО "Аптека N 350 Молодежная" уведомило акционеров о содержании извещения ОАО "Московская аптека" исх. 73/08-МА путем опубликования на странице в сети Интернет, используемой для раскрытия информации по адресу disclosure, skrin.ru/disclosure/7731177567. и разместило там же сообщения о существенном факте.

Если истец полагал себя акционером, обладающим преимущественным правом на приобретение акций, он должен был известить Общество о намерении воспользоваться преимущественным правом приобретения отчуждаемых акций в порядке п. 5.4 Устава акционер АО "Аптека N 350 Молодежная", однако, как обоснованно указал суд первой инстанции, такого извещения Обществу не направил.

Довод жалобы о том, что обязательство выполнить процедуру преимущественного права возникло у продавца акций 13.08.2019 г., а прекратилось 14.08.2019 г. - не соответствует абз.2 п.4 ст. 7 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", Уставу Общества.

Преимущественное право приобретения акционерами Общества его акций возникло у акционеров Общества 13.08.2019 г. в силу совершения ответчиком возмездной сделки - проведения торгов по продаже спорных акций АО "Аптека N 350 Молодежная", которые выиграл истец (третье лицо для Общества), поскольку не являлся на 13.08.2019 г. акционером общества.

Ввиду того, что акционер Общества Панкратова Т.А.согласилась приобрести спорные акции АО "Аптека N 350 Молодежная" но цене предложения третьему лицу и она являлась на 13.08.2019, акционером Общества, то ею было реализовано преимущественное право покупки акций в соответствии с п.3 ст. 7 Федеральною закона от 26.12.1995N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", п.4.2, 5.1, 5.2 Устава АО "Аптека N 350 Молодежная".

В соответствии с п.3 ст. 7 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" преимущественное право приобретения акций Общества возникает у акционеров общества, а не у продавца.

Согласно абз. 2 п.4 ст. 7 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" срок осуществления преимущественного права, предусмотренный уставом общества, не может быть менее чем 10 дней со дня пол\чения извещения обществом. Срок осуществления преимущественного права прекращается. если до его истечения от всех акционеров общества получены письменные заявления об использовании преимущественного права или об отказе от его использования.

Срок осуществления акционерами Общества преимущественного права составляется 30 дней со дня получения извещения Обществом, (п.5.4 Устава Общества - т.2, л.д. 29).

Следовательно, преимущественное право приобретения акций Общества прекращается с момента истечения установленного уставом срока его использования или получения письменных заявлений всех акционеров Общества об использовании преимущественного права или об отказе от его использования,

Иных оснований прекращения преимущественного права приобретения отчуждаемых акций не предусмотрено ни законом, ни уставом Общества.

Истцом в апелляционной жалобе не указана норма права, которой предусмотрены какие-либо основания, по которым преимущественное право, прекратилось 14.08.2019 г.

Приобретение истцом акций в количестве 1 356 шт. акций АО "Аптека N 350 Молодежная" после проведения торгов не может являться основанием для прекращения преимущественного права акционера Общества, а также изменять фактические обстоятельства действовавшие 13.08.2019 г.

Довод жалобы о ненаступлении отменительного условия Договора купли-продажи акций N 270819-МА, поскольку положения о преимущественном выкупе не действовало - отклоняется судебной коллегией, как противоречащий материалам дела и не соответствующий положениями п.3 ст. 157,327.1 ГК РФ, ст. 7 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", п.5.1 Устава Общества.

Согласно п. 7.4 договора купли-продажи акций N 270819-МА от 27.08.2019 г. права и обязанности по настоящему Договору возникают у Сторон по истечении 65 дней с П.08.19г. (дата протокола о результатах проведения аукциона) при условии, что акционеры АО "Аптека N 350 Молодежная" или Общество не воспользовались преимущественным нравом приобретения акций.

Данное условие предусмотрено опубликованной документацией об аукционе в электронной форме (п. 1.16), по результатам которого заключен договор купли-продажи акций N 270819-МА от 27.08.2019 г. (т.1, л.д. 63, 67-69) и являлось существенным при заключении сделки.

Следовательно, положения п. 7.4 договора купли-продажи акций N 270819-МЛ от 27.08.2019 г. являются обязательными для сторон договора.

Поскольку срок осуществления акционерами Общества преимущественного права составляет 30 дней со дня получения извещения Обществом и продолжался на момент заключения договора купли-продажи акций N 270819-МА от 27.08.2019 г. доводы истца о невозможности наступления отмен тельного условия несостоятельны.

Поскольку акционер АО "Аптека N 350 Молодежная" Панкратова Т.А., воспользовалась преимущественным правом покупки акций АО Общества в количестве 359 700 шт. по договору купли-продажи акций N 300819-МА от 30.08.2019 г. (до 17.10.2019 г. - истечения 65 дней с даты протокола о результатах проведения аукциона N 15743 от 13.08.2019 г.), заключенному с ОАО "Московская аптека", права и обязанности ИП Голубева по договору купли-продажи акций N 270819-МА от 27.08.2019 г. не возникли согласно условию договора от 27.08.19г. (п. 7.4).

В соответствии с положениями п.3 ст. 157, ст. 327.1 ПС РФ, ст. 7 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", с уставом АО "Аптека N 350 Молодежная", договором купли-продажи акций N 270819-МА от 27.08.2019 г. (п.7.4) права и обязанности истца как покупателя по указанному договору не возникли.

Довод жалобы о наличии оснований для возникновения прав и обязанностей по договору N 270819-МА от 27.08.2019 г. с 18.10.2019 г. - отклоняется судебной коллегией, как не соответствующий условиям п. 2.3, 7.4 данного Договора и фактическим обстоятельствам.

Согласно условиям п.2.3 Договора купли-продажи акций N 270819-МА от 27.08.2019 г. покупатель (истец) обязан оплатить стоимость акций в течение 5 (пяти) рабочих дней с даты возникновения у сторон прав и обязанностей по Договору в соответствии с п.7.4.

Однако истец стоимость акций в предусмотренном п.2.3 Договора N 270819-МА от 27.08.2019 г. порядке не оплатил.

При данных обстоятельствах, выводы суда первой инстанции соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в нем доказательствам, нарушений норм материального и процессуального права судом не допущено, а потому апелляционная жалоба по изложенным в ней доводам удовлетворению не подлежит.

Расходы по госпошлине относятся на заявителя апелляционной жалобы в силу статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 266 - 269 (п. 1), 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 16 февраля 2021 года по делу N А40-326668/19 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Т.А. Лялина

Судьи

Е.Ю. Башлакова-Николаева М.Е. Верстова