Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19 мая 2021 г. N 09АП-22175/21 по делу N А40-215247/2020

г. Москва

19 мая 2021 г.

Дело N А40-215247/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 17 мая 2021 г.

Полный текст постановления изготовлен 19 мая 2021 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Бодровой Е.В.,

судей Порывкина П.А., Тетюка В.И.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Азарёнок Е.И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "СК "УралКапСтрой"на Решение Арбитражного суда г.Москвы от 25.02.2021 по делу N А40-215247/20,

по иску ООО "СК "УралКапСтрой"

к ООО "Трансигналстрой"

о взыскании 10 220 781,20 руб.,

при участии в судебном заседании:

от истца: Корепанова А.А. по доверенности от 17.02.2021,

от ответчика: Ветров А.В. по доверенности от 11.01.2021,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "СК "УралКапСтрой" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью "Трансигналстрой" (далее - ответчик) о взыскании (с учетом уточнения исковых требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации):

1. По договору ТСС/УКС 0519 от 15.10.2018:

Сумма основного долга рассчитанная в иске 49 789,02 рублей.

Сумма неустойки в размере 4 979 рублей.

2. По договору ТТС/УКС-0230 от 28.08.2017:

Сумма основного долга рассчитанная в иске - 963 768,31 рублей.

Сумма неустойки в размере 96 376,80 руб.

3. По договору ТТС/УКС-0644 от 01.03.2019:

Сумма основного долга рассчитанная в иске 558 344,76 рублей.

Сумма неустойки в размере 55 834,40 руб.

4. По договору ТТС/УКС-0644-В2 от 01.03.2019:

Сумма основного долга рассчитанная в иске 41 107,80 рублей.

Сумма неустойки в размере 4 110,70 руб.

5. По договору ТТС/УКС-1604 от 26.04.2019:

Сумма основного долга рассчитанная в иске 136 771,97 рублей.

Сумма неустойки в размере 13 377,20 руб.

6. По договору ТТС/УКС-1604 от 01.08.2019:

Сумма основного долга рассчитанная в иске 192 092,59 рублей.

Сумма неустойки в размере 19 209,26 руб.

7. По договору ТТС/УКС-ОБР-М-0644 от 05.06.2019:

Сумма основного долга рассчитанная в иске 167 547,00 рублей.

Сумма неустойки в размере 16 754,70 руб.

8. По договору ТТС/УКС-4709 от 27.08.2019:

Сумма основного долга рассчитанная в иске 1 219 076,90 рублей.

Сумма неустойки в размере 121 907,69 руб.

9. По договору ТТС/УКС-3921 от 18.11.2019:

Сумма основного долга рассчитанная в иске 5 000 000,00 рублей.

Сумма неустойки в размере 197 592,15 руб.

10. По договору ТТС/УКС-6950 от 27.12.2019:

Сумма основного долга рассчитанная в иске - 1 870 000,00 рублей.

Сумма неустойки в размере 79 870 руб.

17.02.2021 в суд первой инстанции поступило ходатайство истца об отказе от требований о взыскании задолженности основанной на договорах:

- ТТС/УКС -1604 от 26.04.2019. Сумма заявленного основного долга 136 771,97 рублей, сумма заявленной ко взысканию неустойки 6 407,97 рублей;

- ТТС/УКС -1604 от 01.08.2019. сумма заваленного основного долга 192 092,59 рублей, сумма заваленной ко взысканию неустойки 9 096,97 рублей.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 25.02.2021 иск удовлетворен частично. Суд решил: взыскать с ООО "Трансигналстрой" в пользу ООО "СК "УралКапСтрой":

- по договору N ТСС/УКС-0519 от 15.10.2018 задолженность в размере 49 789 руб. 02 коп., неустойку в размере 4 979 руб.;

- по договору N ТСС/УКС-0230 от 28.08.2017 задолженность в размере 81 683 руб. 32 коп., неустойку в размере 51 175 руб. 26 коп.;

- по договору N ТТС/УКС-0644 от 01.03.2019 неустойку в размере 27 527 руб. 28 коп.;

- по договору N ТТС/УКС-0644-В2 от 01.03.2019 неустойку в размере 2 508 руб. 27 коп.;

- по договору N ТТС/УКС/ОБР-М-0644 от 05.06.2019 неустойку в размере 6 719 руб. 55 коп.;

- по договору N ТТС/УКС-4709 от 27.08.2019 неустойку в размере 45 905 руб. 28 коп.;

- по договору N ТТС/УКС-3921 от 18.11.2019 задолженность в размере 4 669 625 руб. 87 коп., неустойку в размере 185 136 руб. 61 коп., неустойку начисленную на сумму долга в размере 4 669 625 руб. 87 коп., исходя из ставки 0,01% за период с 18.02.2021 по день фактической оплаты долга, но в общей сумме не более 466 963 руб.;

- по договору N ТТС/УКС-6950 от 27.12.2019 задолженность в размере 1 741 446 руб. 16 коп., неустойку в размере 74 946 руб. 86 коп., неустойку, начисленную на сумму долга в размере 1 741 446 руб. 16 коп., исходя из ставки 0,01% за период с 18.02.2021 по день фактической оплаты долга, но в общем размере не более 174 145 руб.

В удовлетворении остальной части иска отказано.

Производство по требованию о взыскании задолженности и неустойки по договорам N ТТС/УКС-1604 от 26.04.2019 и N ТТС/УКС-1604 от 01.08.2019 прекращено в связи с отказом от иска в данной части.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, истец подал апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение Арбитражного суда города Москвы в части и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование доводов апелляционной жалобы, заявитель указал, что суд первой инстанции неправильно применил нормы права, подлежащие применению.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда в обжалуемой части отменить и принять по делу новый судебный акт.

Представитель ответчика возражал по доводам апелляционной жалобы, просил решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения, представил письменный отзыв на жалобу.

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив доводы апелляционной жалобы, исследовав и оценив представленные доказательства, не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы на основании следующего.

Как следует из материалов дела, в 2017-2019 гг. между истцом и ответчиком заключены следующие договоры:

- договор N ТСС/УКС-0230 от 28.08.2017 на выполнение комплекса строительно-монтажных работ на объекте: "Техническое перевооружение эксплуатационного локомотивного депо Войновка";

- договор N ТСС/УКС-0519 от 15.10.2018 на выполнение комплекса строительно-монтажных работ на объекте: "ТЧ Пермь-сортировочная - строительство дома отдыха локомотивных бригад";

- договор N ТСС/УКС-0644 от 01.03.2019 на выполнение комплекса строительно-монтажных работ на объекте: "ТЧ Пермь-сортировочная - строительство дома отдыха локомотивных бригад";

- договор N ТСС/УКС-0644-В2 от 01.03.2019 на выполнение комплекса строительно-монтажных работ на объекте: "ТЧ Пермь-сортировочная - строительство дома отдыха локомотивных бригад";

- договор N ТСС/УКС-1604 от 26.04.2019 на выполнение работ по капитальному ремонту объектов Дирекции тяги; - договор N ТСС/УКС/БК-1604 от 01.08.2019 на выполнение работ по капитальному ремонту объектов Дирекции тяги;

- договор монтажа N ТСС/УКС/ОБР-М-0644 от 05.06.2019 на выполнение работ по монтажу оборудования на объекте: "ТЧ Пермь-сортировочная - строительство дома отдыха локомотивных бригад";

- договор подряда N ТСС/УКС-4709 от 27.08.2019 на выполнение комплекса строительно-монтажных работ на объекте: "ТЧ Пермь-сортировочная - строительство дома отдыха локомотивных бригад";

- договор N ТСС/УКС-3921 от 18.11.2019 на выполнение комплекса строительно-монтажных работ на объекте: "Техническое перевооружение эксплуатационного локомотивного депо Войновка";

- договор N ТСС/УКС-6950 от 27.12.2019 на выполнение комплекса строительно-монтажных работ на объекте: "Техническое перевооружение эксплуатационного локомотивного депо Войновка".

Как указывает истец, им были выполнены работы, стоимость которых не оплачена ответчиком.

25.08.2020 истцом в адрес ответчика направлена претензия об оплате задолженности. Ответчик с претензией согласился не в полном объеме (ответ исх. N 227/1 от 27.08.2020). Уклонение ответчика от оплаты данной задолженности и послужило основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

Согласно ч. 1 ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы.

По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки) (ч. 1 ст. 708 ГК РФ).

Согласно ч. 1 ст. 709 ГК РФ в договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения.

При отсутствии в договоре таких указаний цена определяется в соответствии с пунктом 3 статьи 424 настоящего Кодекса.

Истцом заявлено требование о взыскании задолженности по договору ТСС/УКС 0519 от 15.10.2018 в размере 49 789,02 рублей. В обоснование исковых требований истцом представлен двусторонний акт по форме КС-2 N 1 от 31.12.2018 на сумму 578 240,12 руб. и N 2 от 31.12.2018 на сумму 417 548,90 руб. Ответчиком работы по указанному договору оплачены на сумму 946 000 руб.

Абз. 2 п.10.1 договора предусмотрено: оплата выполненных Подрядчиком и принятых Генподрядчиком работ производиться до 95% стоимости выполненных работ.

Оплата оставшихся 5% стоимости выполненных работ производиться в течение 60 дней после завершения работ по договору.

П. 10.3. договора предусмотрено Окончательный расчет за выполненные Субподрядчиком работы Подрядчик производит в течении 30 календарных дней после приемки объекта ремонта, включая время на устранение дефектов.

Статьей 431 ГК РФ установлено, что при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений.

При исследовании обстоятельств дела установлено, что претензия N 292 от 14.10.2020 относится к объекту "перевооружения локомотивного депо Войновка" и к данному договору отношения не имеет.

Работы по данному договору завершены 31.12.2018. КС-2, КС-3 подписаны без замечаний.

С учетом условий буквального толкования текста договора, подписания актов о приёмке выполненных работ, отсутствия доказательств выполнения работ с недостатками, арбитражный суд считает требование о взыскании 49 789,02 рублей подлежащими удовлетворению.

Истцом заявлено требование о взыскании неустойки по договору ТСС/УКС 0519 от 15.10.2018 в размере 4 979 рублей. Пунктом 15.1. Договора предусмотрено, что Подрядчик в случае нарушения обязательств за задержку расчётов за выполненные работы уплачивает пени в размере 0,01% от стоимости подлежащих оплате работ за каждый день просрочки, начиная с 61 дня после предъявления счета, но не более 10% от суммы, подлежащей оплате. Ограничение 10%=4 979 рублей Поскольку материалами дела подтверждается нарушение договора, суд считает требование о начислении неустойки в размере 4 979 руб. обоснованным.

Истцом заявлено требование о взыскании задолженности по договору ТТС/УКС-0230 от 28.08.2017 в размере 963 768,31 рублей.

Как следует из пункта 1 статьи 711 Гражданского кодекса Российской Федерации если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Статьей 746 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса. Договором строительного подряда может быть предусмотрена оплата работ единовременно и в полном объеме после приемки объекта заказчиком.

В соответствии с пунктом 2 статьи 1 и статьей 421 Гражданского кодекса Российской Федерации (здесь и далее в редакции, подлежащей применению к спорным отношениям; далее - Гражданский кодекс) юридические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

Из указанного принципа свободы договора следует, что стороны подрядной сделки вправе определить порядок оплаты выполненных работ по своему усмотрению, в частности, отступить от общего правила статьи 711 Гражданского кодекса об оплате работ после окончательной сдачи их результата, установив, что частичная оплата выполненных работ приостанавливается до истечения гарантийного срока.

Согласно сложившейся практике предпринимательских отношений в сфере подряда такое условие именуется гарантийным удержанием.

Гарантийное удержание представляет собой согласованный сторонами в соответствии с пунктом 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации способ обеспечения исполнения Подрядчиком всех обязательств, предусмотренных договором.

Гарантийные удержания являются обеспечением на случай неисполнения предусмотренных по договору обязательств.

В соответствии с п. 3.2., п. 3.3. договора, оплата выполненных и принятых работ производится до 95% от стоимости выполненных работ, окончательный расчет за выполненные и сданные Работы по договору производится Подрядчиком после ввода объекта в эксплуатацию; подписания сторонами актов сдачи-приемки выполненных Работ, включая устранение дефектов и замечаний, выявленных как в ходе производства Работ, так и при приемке Объекта; возмещения нанесённого ущерба Заказчику (ОАО "РЖД") и (или) третьим лицам, с зачетом ранее перечисленных средств не позднее 60 (шестидесяти) календарных дней после подписания Акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (по форме N КС-14), с приложением к нему Реестра счетов-фактур, Актов о приемке смонтированного оборудования формы NФСУ-3, технической и исполнительной документации, иных предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации документов. Объект в эксплуатацию не введен, Акт приемки законченного строительством объекта (по форме КС - 14) не подписан.

Таким образом, срок оплаты 882 084,99 руб. - 5% гарантийного удержания еще не наступил.

Поскольку материалами дела подтверждается факт выполнения работ, исковые требования правомерно удовлетворены в части, с учетом суммы гарантийного удержания, а именно в размере 81 683 руб. 32 коп.

Истцом заявлено требование о взыскании неустойки по договору ТТС/УКС0230 от 28.08.2017 в размере 96 376,80 руб.

Пунктом 17.13 Договора установлено, что при задержке расчетов за выполненные работы субподрядчик вправе потребовать уплаты штрафа в размере 0,01% от стоимости подлежащих оплате работ за каждый день просрочки, но не более 10% от стоимости работ, подлежащих оплате.

С учетом установленной суммы задолженности в размере 81 683 руб. 32 коп., требование о взыскании неустойки удовлетворено на сумму 51 175 руб. 26 коп. за период 17.05.2018-17.02.2021.

Истцом заявлено требование о взыскании задолженности по договору ТТС/УКС-0644 от 01.03.2019 в размере 558 344,76 рублей.

В соответствии с п. 3.2., п. 3.3. договора, оплата выполненных и принятых работ производится до 95% от стоимости выполненных работ, окончательный расчет за выполненные и сданные Работы по договору производится Подрядчиком после ввода объекта в эксплуатацию; подписания сторонами актов сдачи-приемки выполненных Работ, включая устранение дефектов и замечаний, выявленных как в ходе производства Работ, так и при приёмке Объекта; возмещения нанесённого ущерба Заказчику (ОАО "РЖД") и (или) третьим лицам, с зачётом ранее перечисленных средств не позднее 60 (шестидесяти) календарных дней после подписания Акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (по форме N КС-14), с приложением к нему Реестра счетов-фактур, Актов о приемке смонтированного оборудования формы NФСУ-3, технической и исполнительной документации, иных предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации документов.

Объект в эксплуатацию не введен, Акт приемки законченного строительством объекта (по форме КС - 14) не подписан.

Таким образом срок оплаты 136 532,22 руб. - 5% гарантийного удержания еще не наступил.

В силу п. 3.2. Договора в случае нарушения Субподрядчиком сроков предоставления комплекта документов, указанных в п. 10.1. Договора, оплата выполненных и принятых по настоящему Договору работ осуществляется в течение 100 календарных дней с даты предоставления документов.

В соответствии с п. 3.3. договора, обязательства Подрядчика по оплате Работ являются встречными по отношению к обязательству Субподрядчика по предоставлению документации, в том числе Акта о приемке выполненных работ (форма N КС-2), Справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3), исполнительной документации, актов о приемке смонтированного оборудования (форма N ФСУ-3).

В случае не предоставления Субподрядчиком документации, включая Акт о приемке выполненных работ (форма N КС-2), Справку о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3), Подрядчик имеет право не осуществлять оплату Работ до предоставления вышеуказанной документации Субподрядчиком в полном объёме.

При таких обстоятельствам, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу об отказе в удовлетворении исковых требований о взыскании задолженности в размере 558 344,76 рублей.

Истцом заявлено требование о взыскании неустойки по договору ТТС/УКС-0644 от 01.03.2019 в размере 55 834,40 руб.

Пунктом 17.24 Договора установлено, что при задержке расчётов за выполненные работы субподрядчик вправе потребовать уплаты штрафа в размере 0,01% от стоимости подлежащих оплате работ за каждый день просрочки, но не более 10% от стоимости работ, подлежащих оплате.

Поскольку судом установлено, что срок оплаты за выполненные работы в размере 558 344,76 рублей в настоящий момент не наступил, неустойка подлежит начислению по актам выполненных работ, по которым ответчиком была внесена оплата, что составляет 27 527 руб. 28 коп.

Истцом заявлено требование о взыскании задолженности по договору ТТС/УКС-0644-В2 от 01.03.2019 в размере 41 107,80 рублей.

В соответствии с п. 3.2., п. 3.3. договора, оплата выполненных и принятых работ производится до 95% от стоимости выполненных работ, окончательный расчет за выполненные и сданные Работы по договору производится Подрядчиком после ввода объекта в эксплуатацию; подписания сторонами актов сдачи-приемки выполненных Работ, включая устранение дефектов и замечаний, выявленных как в ходе производства Работ, так и при приёмке Объекта; возмещения нанесённого ущерба Заказчику (ОАО "РЖД") и (или) третьим лицам, с зачётом ранее перечисленных средств не позднее 60 (шестидесяти) календарных дней после подписания Акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (по форме N КС-14), с приложением к нему Реестра счетов-фактур, Актов о приемке смонтированного оборудования формы NФСУ-3, технической и исполнительной документации, иных предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации документов.

Объект в эксплуатацию не введен, Акт приемки законченного строительством объекта (по форме КС - 14) не подписан.

Таким образом срок оплаты 41 107,80 руб. - 5% гарантийного удержания еще не наступил.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении требования истца о взыскании 41 107,80 рублей.

Истцом заявлено требование о взыскании неустойки по договору ТТС/УКС0644-В2 от 01.03.2019 в размере 4 110,70 руб.

Согласно п. 17.24 Договора при задержке расчетов за выполненные работы субподрядчик вправе потребовать уплаты штрафа в размере 0,01% от стоимости подлежащих оплате работ за каждый день просрочки, но не более 10% от стоимости работ, подлежащих оплате.

Поскольку судом установлено, что срок оплаты за выполненные работы в размере 41 107,80 рублей в настоящий момент не наступил, неустойка подлежит начислению по актам выполненных работ, по которым ответчиком была внесена оплата.

Сумма неустойки, с учетом суммы гарантийного удержания, составляет 2 508 руб. 27 коп.

Истцом заявлено требование о взыскании задолженности по договору ТТС/УКС-ОБР-М-0644 от 05.06.2019 в размере 167 547,00 рублей.

В соответствии с п. 3.2., п. 3.3. договора, оплата выполненных и принятых работ производится до 95% от стоимости выполненных работ, окончательный расчет за выполненные и сданные Работы по договору производится Подрядчиком после ввода объекта в эксплуатацию; подписания сторонами актов сдачи-приемки выполненных Работ, включая устранение дефектов и замечаний, выявленных как в ходе производства Работ, так и при приёмке Объекта; возмещения нанесённого ущерба Заказчику (ОАО "РЖД") и (или) третьим лицам, с зачетом ранее перечисленных средств не позднее 60 (шестидесяти) календарных дней после подписания Акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (по форме N КС-14), с приложением к нему Реестра счетов-фактур, Актов о приемке смонтированного оборудования формы N ФСУ-3, технической и исполнительной документации, иных предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации документов. Объект в эксплуатацию не введен, Акт приемки законченного строительством объекта (по форме КС - 14) не подписан.

Таким образом срок оплаты 8 377,35 руб. - 5% гарантийного удержания еще не наступил.

В соответствии с п. 3.2. договора, обязательства Подрядчика по оплате Работ являются встречными по отношению к обязательству Субподрядчика по предоставлению документации, в том числе Акта о приемке выполненных работ (форма N КС-2), Справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3), исполнительной документации, актов о приемке смонтированного оборудования (форма N ФСУ-3).

В случае не предоставления Субподрядчиком документации, включая Акт о приемке выполненных работ (форма N КС-2), Справку о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3), Подрядчик имеет право не осуществлять оплату Работ до предоставления вышеуказанной документации Субподрядчиком в полном объёме.

Таким образом, в удовлетворении требований на сумму 167 547 руб. было правомерно отказано.

Истцом заявлено требование о взыскании неустойки по договору ТТС/УКСОБР-М-0644 от 05.06.2019 в размере 16 754,70 руб.

Пунктом 16.23 Договора установлено, что при задержке расчётов за выполненные работы субподрядчик вправе потребовать уплаты штрафа в размере 0,01% от стоимости подлежащих оплате работ за каждый день просрочки, но не более 10% от стоимости работ, подлежащих оплате.

Поскольку судом установлено, что срок оплаты за выполненные работы в размере 167 547,00 рублей в настоящий момент не наступил, неустойка подлежит начислению по актам выполненных работ, по которым ответчиком была внесена оплата.

С учетом контррасчета неустойки, с учетом суммы гарантийного удержания, требование о взыскании неустойки правомерно удовлетворено на сумму 6 719 руб. 55 коп.

Истцом заявлено требование о взыскании задолженности по договору ТТС/УКС-4709 от 27.08.2019 в размере 1 219 076,90 рублей.

В соответствии с п. 3.3., п. 3.4. договора, оплата выполненных и принятых работ производится до 95% от стоимости выполненных работ, окончательный расчет за выполненные и сданные Работы по договору производится Подрядчиком после ввода объекта в эксплуатацию; подписания сторонами актов сдачи-приемки выполненных Работ, включая устранение дефектов и замечаний, выявленных как в ходе производства Работ, так и при приемке Объекта; возмещения нанесённого ущерба Заказчику (ОАО "РЖД") и (или) третьим лицам, с зачётом ранее перечисленных средств не позднее 60 (шестидесяти) календарных дней после подписания Акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (по форме N КС-14), с приложением к нему Реестра счетов-фактур, Актов о приемке смонтированного оборудования формы N ФСУ-3, технической и исполнительной документации, иных предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации документов. Объект в эксплуатацию не введен, Акт приемки законченного строительством объекта (по форме КС - 14) не подписан.

Таким образом срок оплаты 109 103,84 руб. - 5% гарантийного удержания еще не наступил.

В соответствии с п. 3.3. договора, обязательства Подрядчика по оплате Работ являются встречными по отношению к обязательству Субподрядчика по предоставлению документации, в том числе Акта о приемке выполненных работ (форма N КС-2), Справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3), исполнительной документации, актов о приемке смонтированного оборудования (форма N ФСУ-3).

В случае не предоставления Субподрядчиком документации, включая Акт о приемке выполненных работ (форма N КС-2), Справку о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3), Подрядчик имеет право не осуществлять оплату Работ до предоставления вышеуказанной документации Субподрядчиком в полном объёме.

При таких обстоятельствам, исходя из достаточности и взаимной связи всех доказательств в их совокупности, суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении требований о взыскании 1 219 076 руб. 90 коп.

Истцом заявлено требование о взыскании неустойки по договору ТТС/УКС-4709 от 27.08.2019 в размере 121 907,69 руб.

Пунктом 17.24 договора установлено, что при задержке расчётов за выполненные работы субподрядчик вправе потребовать уплаты штрафа в размере 0,01% от стоимости подлежащих оплате работ за каждый день просрочки, но не более 10% от стоимости работ, подлежащих оплате.

Поскольку судом установлено, что срок оплаты за выполненные работы в размере 1 219 076,90 рублей в настоящий момент не наступил, неустойка подлежит начислению по актам выполненных работ, по которым ответчиком была внесена оплата.

С учетом контррасчета неустойки, требование о взыскании неустойки правомерно удовлетворено на сумму 45 905 руб. 28 коп.

Истцом заявлено требование о взыскании задолженности по договору ТТС/УКС-3921 от 18.11.2019 в размере 5 000 000,00 рублей.

В соответствии с п. 3.3., п. 3.4. договора, оплата выполненных и принятых работ производится до 95% от стоимости выполненных работ, окончательный расчет за выполненные и сданные Работы по договору производится Подрядчиком после ввода объекта в эксплуатацию; подписания сторонами актов сдачи-приемки выполненных Работ, включая устранение дефектов и замечаний, выявленных как в ходе производства Работ, так и при приемке Объекта; возмещения нанесенного ущерба Заказчику (ОАО "РЖД") и (или) третьим лицам, с зачётом ранее перечисленных средств не позднее 60 (шестидесяти) календарных дней после подписания Акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (по форме N КС-14), с приложением к нему Реестра счетов-фактур, Актов о приемке смонтированного оборудования формы NФСУ-3, технической и исполнительной документации, иных предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации документов.

Объект в эксплуатацию не введен, Акт приемки законченного строительством объекта (по форме КС - 14) не подписан, более того по выполненным работам имеются замечания (претензия N 337 от 14.10.2020), не выполнены гарантийные обязательства по устранению замечаний, определенных в предписании N5 от 02.03.2020 г. по части вертикальной планировки (досыпке грунта с уплотнением) на устройстве колодца ПГ (ВК-62).

Таким образом, срок оплаты 330 374,13 руб. - 5% гарантийного удержания еще не наступил.

Ответчиком указано на наличие недостатков выполненных работ, о чем было заявлено в претензии N 337 от 14.10.2020.

Между тем, доказательства направления данной претензии в материалах дела отсутствуют.

Акты о приемке выполненных работ подписаны без замечаний.

Суд первой инстанции пришел к выводу о наличии оснований для удовлетворения исковых требований частично в размере 4 669 625 руб. 87 коп.

Истцом заявлено требование о взыскании неустойки по договору ТТС/УКС-3921 от 18.11.2019 в размере 197 592,15 руб. с продолжением её начисления до фактической оплаты долга.

Как установлено пункту 65 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" по смыслу статьи 330 ГК РФ, истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору денежных средств, передачи товара, завершения работ).

Пунктом 17.24 Договора установлено, что при задержке расчетов за выполненные работы субподрядчик вправе потребовать уплаты штрафа в размере 0,01% от стоимости подлежащих оплате работ за каждый день просрочки, но не более 10% от стоимости работ, подлежащих оплате.

Поскольку требование о взыскании неустойки является производным от требования о взыскании задолженности, судом произведен перерасчет неустойки исходя из суммы задолженности в размере 4 669 625 руб. 87 коп. за период 14.10.2020- 17.02.2021.

Исходя из достаточности и взаимной связи всех доказательств в их совокупности, требование о взыскании неустойки удовлетворению частично, на сумму 185 136 руб. 61 коп., с продолжением начисления неустойки на сумму долга в размере 4 669 625 руб. 87 коп., исходя из ставки 0,01% за период с 18.02.2021 по день фактической оплаты долга, но в общей сумме не более 466 963 руб.

Истцом заявлено требование о взыскании задолженности по договору ТТС/УКС-6950 от 27.12.2019 в размере 1 870 000 руб.

В соответствии с п. 3.3., п. 3.4. договора, оплата выполненных и принятых работ производится до 95% от стоимости выполненных работ, окончательный расчет за выполненные и сданные Работы по договору производится Подрядчиком после ввода объекта в эксплуатацию; подписания сторонами актов сдачи-приемки выполненных Работ, включая устранение дефектов и замечаний, выявленных как в ходе производства Работ, так и при приёмке Объекта; возмещения нанесённого ущерба Заказчику (ОАО "РЖД") и (или) третьим лицам, с зачётом ранее перечисленных средств не позднее 60 (шестидесяти) календарных дней после подписания Акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (по форме N КС-14), с приложением к нему Реестра счетов-фактур, Актов о приемке смонтированного оборудования формы N ФСУ-3, технической и исполнительной документации, иных предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации документов.

Объект в эксплуатацию не введен, Акт приемки законченного строительством объекта (по форме КС - 14) не подписан, Таким образом срок оплаты 128 553,84 руб. - 5% гарантийного удержания еще не наступил.

При таких обстоятельствах, исковые требования были удовлетворены частично за вычетом суммы гарантийного удержания, а именно в размере 1 741 446 руб. 16 коп.

Истцом заявлено требование о взыскании неустойки по договору ТТС/УКС-6950 от 27.12.2019 в размере 79 870 руб.

Как установлено пунктом 65 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" по смыслу статьи 330 ГК РФ, истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору денежных средств, передачи товара, завершения работ).

Пунктом 17.24 Договора установлено, что при задержке расчетов за выполненные работы субподрядчик вправе потребовать уплаты штрафа в размере 0,01% от стоимости подлежащих оплате работ за каждый день просрочки, но не более 10% от стоимости работ, подлежащих оплате.

Поскольку требование о взыскании неустойки является производным от требования о взыскании задолженности, судом был произведен перерасчет неустойки исходя из суммы задолженности в размере 1 741 446 руб. 16 коп. с продолжением ее начисления на сумму долга в размере 1 741 446 руб. 16 коп., исходя из ставки 0,01% за период с 18.02.2021 по день фактической оплаты долга, в общем размере не более 174 145 руб.

Девятый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения решения суда.

В соответствии с условиями заключенных договоров оплата выполненных и принятых работ производится до 95% от стоимости выполненных работ, окончательный расчет за выполненные и сданные Работы по договору производится Подрядчиком после ввода объекта в эксплуатацию; подписания сторонами актов сдачи-приемки выполненных Работ, включая устранение дефектов и замечаний, выявленных как в ходе производства Работ, так и при приёмке Объекта; возмещения нанесённого ущерба Заказчику (ОАО "РЖД") и (или) третьим лицам, с зачетом ранее перечисленных средств не позднее 60 (шестидесяти) календарных дней после подписания Акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (по форме N КС-14), с приложением к нему Реестра счетов-фактур, Актов о приемке смонтированного оборудования формы NФСУ-3, технической и исполнительной документации, иных предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации документов.

Объект в эксплуатацию не введен, Акт приемки законченного строительством объекта (по форме КС-14) не подписан, таким образом срок оплаты гарантийных удержаний еще не наступил.

Пункт 1 ст. 421 ГК РФ предусматривает, что граждане и юридические лица свободны в заключении договоров. При заключении Договоров между истцом и ответчиком, Сторонами были соблюдены все составляющие принципа свободы договора, согласно которым Стороны:

- сами определили: партнеров и условия Договоров,

- в момент заключения сделок были свободны в решении вопроса о заключении Договоров,

- ни одна из Сторона не была понуждена к заключению Договоров.

В связи с тем, что все Договоры на протяжении всего периода сотрудничества ООО "СК УралКапСтрой" и ООО "ТрансСигналСтрой" были заключены при обоюдном согласии сторон, с учетом положений статьи 421 ГК РФ, и в исковом заявлении ООО "СК УралКапСтрой" оспаривает правомерность норм не одного, а девяти разных сделок, заключенных на протяжении большого промежутка времени, то требования о признании недействительными отдельных положений Договоров являются несостоятельными, ведь с момента заключения первого договора в 2017 и в последующем заключено более 15 договоров, истец не оспаривал условия окончательного расчета.

То есть истцу было известно, каким образом осуществляются расчеты.

Согласно статье 314 Гражданского кодекса Российской Федерации исчисление срока исполнения обязательства допускается, в том числе с момента исполнения обязанностей другой стороной или наступления иных обстоятельств, предусмотренных законом или договором.

В силу статьи 327.1 Гражданского кодекса Российской Федерации, исполнение обязанностей, а равно и осуществление, изменение и прекращение определенных прав по договорному обязательству может быть обусловлено совершением или несовершением одной из сторон обязательства определенных действий либо наступлением иных обстоятельств, предусмотренных договором, в том числе полностью зависящих от воли одной из сторон.

Таким образом, условие договора субподряда о том, что срок оплаты выполненных субподрядчиком строительных работ исчисляется с момента сдачи генеральным подрядчиком результата этих работ заказчику по договору или с момента получения генеральным подрядчиком оплаты от заказчика само по себе не противоречит вышеуказанным нормам.

При таких обстоятельствах, приведенные в апелляционной жалобе доводы не нашли правового и документального обоснования, не могут являться основанием для отмены судебного акта.

Арбитражный суд города Москвы полно, всесторонне и объективно установил и рассмотрел обстоятельства дела, представленным доказательствам дана надлежащая правовая оценка с позиции их относительности, допустимости и достоверности, правильно применил нормы материального и процессуального права.

В соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 25.02.2021 по делу N А40-215247/20 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.В. Бодрова

Судьи

В.И. Тетюк П.А. Порывкин