Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 мая 2021 г. N 09АП-9186/21 по делу N А40-166064/2019

г. Москва

26 мая 2021 г.

Дело N А40-166064/19

Резолютивная часть постановления объявлена 19 мая 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 мая 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.Р. Валиева,

судей О.Н. Лаптевой, Е.А. Птанской,

при ведении протокола судебного заседания секретарем М.О. Портновой,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело N А40-166064/19,

по иску Бритакс Ромер Киндерзихерхайт ГмбХ (89340, Германия, г. Лайпхайм, Теодор-Хойс Штрассе, 9)

к Индивидуальному предпринимателю Петровой Виктории Викторовне, Хуиз Прайваси Корп. (11111, Багамские Острова, Нью Провиденс, Нассау, Ист Бэй Стрит, Монтагу Форшор, Оушен Центр),

третьи лица: Общество с ограниченной ответственностью "Кид Трейд", Пономарев Александр Сергеевич

о запрете

при участии в судебном заседании представителей:

от истца: извещен, представитель не явился

от ответчиков: от ИП Петровой В.В. - Гафуров Р.Ф. по доверенности от 22.01.2021; от Хуиз Прайваси Корп. - извещен, представитель не явился

от третьих лиц: от Общества с ограниченной ответственностью "Кид Трейд" - Балахонов И.С., по доверенности от 13.04.2021, Мельников А.И. по доверенности от 13.04.2021; от Индивидуального предпринимателя Пономарева Александра Сергеевича - Кирушев А.В. по доверенности от 12.04.2021

УСТАНОВИЛ

Компания Бритакс Ромер Киндерзихерхайт ГмбХ (далее - истец) обратилась в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к Индивидуальному предпринимателю Петровой Виктории Викторовне (далее - ИП Петрова В.В., ответчик 1), Хуиз Прайваси Корп. (далее - ответчик 2) об обязании Ответчиков в лице ИП Петровой Виктории Викторовны и компании Хуиз Прайваси Корп. прекратить использование товарного знака "Romer", прекратить создание технических условий, обеспечивающих размещение, распространение и иное использование информации нарушающей исключительные права Истца на товарный знак "Romer" на сайте информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" www.soInyshkoshop.com (с учетом принятых судом уточнений в порядке ст. 49 АПК РФ).

Решением Арбитражного суда города Москвы от 23 декабря 2020 года исковые требования удовлетворены

Не согласившись с указанным решением, ответчик ИП Петрова Виктория Викторовна обратилась в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил отменить состоявшееся решение.

Определением Девятого Арбитражного апелляционного суда от 02 апреля 2021 года, принятым в форме отдельного судебного акта, произведен переход к рассмотрению дела N А40-166064/19 по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом РФ для рассмотрения дела в суде первой инстанции.

Привлечены к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, Общество с ограниченной ответственностью "Кид Трейд" и Индивидуальный предприниматель Пономарев Александр Сергеевич.

В заседании суда апелляционной инстанции представители истца и ответчика Хуиз Прайваси Корп не явились.

Третье лицо ООО "Кид Трейд" выступило на стороне истца, просит иск удовлетворить.

Представитель ответчика Петрова В.В. просит в иске отказать.

Третье лицо Пономарев А.С. поддержал процессуальную позицию ответчика.

Заслушав доводы и возражения представителей лиц, участвующих в деле, судебная коллегия находит решение суда от 23 декабря 2020 года подлежащим отмене.

Как усматривается из материалов судебного дела, в обоснование исковых требований, заявитель ссылается на следующие обстоятельства.

Истцу принадлежит исключительное право на товарный знак "Romer", что подтверждается свидетельством на товарный знак от 05 февраля 2004 года N 263179. Приоритет товарного знака об ноября 2002 года. Срок действия регистрации до об ноября 2022 года.

Как указывает истец, 01 октября 2018 года последний обнаружил, что на сайте онлайн магазина "Солнышко" с доменным именем www.solnyshkoshop.com в информационно - коммуникационной сети Интернет, размещается информация нарушающая исключительное право на товарный знак "Romer" и неопределенному кругу лиц реализуются контрафактные товары маркированные товарным знаком "Romer". Хостинг-провайдером (регистратором) доменного имени www.solnvshkoshop.com согласно общедоступным данным сервиса WHOIS, предоставляющих доступ к публичным серверам баз данных регистраторов сетевых адресов и доменных имен, является компания Интернет Домен Сервис БС Корп. (Internet Domain Service BS Corp), зарегистрированная в торговом реестре Багамских Островов за номером 171543 В. Администратором доменного имени www.soInyshkoshop.com является компания Хуиз Прайваси Корп. (Whois Privacy Corp.), зарегистрированная в соответствии с законодательством Багамских Островов, которая предоставляет услуги по обеспечению режима приватности фактического владельца доменного имени, путем формальной регистрации доменного имени от своего лица. Эти обстоятельства подтверждаются общедоступной информацией размещенной на сайте компании Хуиз Прайваси Корп. (Whois Privacy Corp.) с доменным именем www.whoisprivacvcorp.com.

При этом фактическим владельцем и лицом использующим доменное имя www.solnyshkoshop.com в коммерческих целях является Индивидуальный предприниматель Петрова Виктория Викторовна - Ответчик 1. Этот факт подтверждается следующим обстоятельствами:

На странице http://www.solnyshkoshop.com/about_us.html, что подтверждает "скриншот" (фото копия) страницы, Хуиз Прайваси Корп - Ответчик 2 приводит реквизиты ИП Петровой В В. (ОГРНИП 307682919300012).

Ответчик 1 является лицом заинтересованным в размещении на сайте с доменным именем www.solnyshkoshop.com информации, которая нарушает исключительные права Истца на товарный знак, поскольку использует его для реализации товаров неопределенному кругу лиц, размещая оферту о заключении с ней договора розничной купли-продажи. Этот факт подтверждается: протоколом осмотра доказательств от "15" февраля 2019 года нотариуса нотариального округа Санкт-Петербург Борохты Юлии Евгеньевны и отчетом об оказанных детективных (сыскных) услугах от "15" марта 2019 года частного детектива Антонюка Валентина Сергеевича с видео материалами и приложениями.

Таким образом, Ответчики незаконно используют товарный знак Истца размещая информацию в форме: графических и словестных обозначений зарегистрированного товарного знака Romer, оферты на приобретение детских автокресел произведенных истцом, а также осуществляет их незаконный ввод в гражданский оборот, храня товар перед отправкой покупателю, что подтверждается: договором оферты N 5, приложением к договору оферты N 5 от "07" марта 2019 г., чеком по операциям Сбербанк Онлайн от "07" марта 2019 г., накладная на выдачу сборного груза СПМВБАБ-1/0903, актом N СПП03140401 от 14 марта 2019 года (по факту выдачи груза), кассовыми чеками ООО ПЭК, Товарными чеками N20 от 09.03.2019 г.

Установив данные фактические обстоятельства, суд первой инстанции удовлетворил заявленные требования на основании ст.ст. 1477, 1252 ГК РФ.

Доводы ответчика ИП Петровой В.В. изложенные в отзыве, суд признал формализованными, поскольку истец не давал разрешения использовать сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, лицензионного договора между сторонами также не имеется.

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с вышеуказанными выводами суда первой инстанции в силу следующего.

В подтверждение своих доводов Ответчик в качестве приложений к отзыву представил в материалы дела:

1) договор поставки между Ответчиком и ИП Пономаревым А.С. с приложенными товарными накладными, в соответствии с которым Истец и приобрел детские кресла с товарным знаком N 263179,

2) договор поставки между ИП Пономаревым А.С. и ООО "Кид Трейд" с приложенными товарными накладными, в соответствии с которым ИП Пономарев А.С. приобрел детские кресла с товарным знаком N 263179, которые в последствии передал Ответчику.

Оригиналы данных документов были представлены на обозрение представителю третьего лица ООО "КИД ТРЕЙД" в заседании суда апелляционной инстанции 19 мая 2021 года. Заявления о фальсификации доказательств в порядке ст.161 АПК РФ от третьего лица не последовало.

В соответствии со ст. 1487 ГК РФ, не является нарушением исключительного права на товарный знак использование этого товарного знака другими лицами в отношении товаров, которые были введены в гражданский оборот на территории Российской Федерации непосредственно правообладателем или с его согласия.

Таким образом, действия Ответчика по продаже товаров или предложения к продаже товаров, которые были введены в гражданский оборот самим Истцом или с согласия его дистрибьюторов, не могут нарушать исключительные права Истца на Товарный знак, что уже само по себе является достаточным основанием к отказу в иске.

При этом не могут быть прияты во внимание доводы ООО "Кид Трейд" о наличии различий в цветовой гамме между продукцией, указанной в товарных накладных и размещенной на сайте.

Это связано с тем, что при появлении новых цветов, они автоматически попадали в карточку товара, но не обязательно приобретались у производителя. В случае, если потребитель желал приобрести именно этот цвет, ему могли предложить какой-нибудь похожий из имеющихся.

Кроме того, исковые требования Истца не подлежат удовлетворению, в связи с формулировкой таких требований как общего запрета.

Истец обратился к Ответчику с требованием прекратить использование товарного знака "Romer", прекратить создание технических условий, обеспечивающих размещение, распространение и иное использование информации нарушающей исключительные права Истца на товарный знак "Romer" на сайте информационна-телекоммуникационной сети "Интернет" www.soInvshkoshop.com.

Ответчик представил в материалы дела товарные накладные, подтверждающие факт законного использования обозначения на сайте. Исходя из принципа исчерпания права, Истец не вправе требовать прекращения использования своего товарного знака на сайте.

На сайте Ответчика Товарный знак Истца не используется для индивидуализации самого Интернет-магазина, деятельности Ответчика или иных товаров. Обозначение используется исключительно для того, чтобы указать название продаваемой продукции.

Указать обозначение продаваемой продукции является обязанностью Ответчика, исходя из ст. 10 Закон РФ от 07.02.1992 N 2300-1 (ред. от 08.12.2020) "О защите прав потребителей".

Удовлетворение требования Истца приведет к невозможности осуществлять продажу законно купленных товаров, доказательства чего представлены в материалы дела.

Вышеуказанное является вторым самостоятельным основанием к отказу в иске.

Третьим основание, по которому иск удовлетворен быть не может, является отказ третьего лица ООО "Кид Трейд", выступающего на стороне истца, доказывать факты нарушений, зафиксированных положенным истцом в основание иска (ст.49 АПК РФ) протоколом нотариального осмотра доказательств от 15 февраля 2019 года (т.1, л.д. 17-35).

Вместо заявленных истцом при обращении с иском обстоятельств третье лицо основывает свою позицию на скриншотах сайта созданных 10 мая 2021 года:

1) Скриншот сайта (адрес: http://v\A\4v.solnyshkoshop.com/vse-krcs]a/britax-nrst- class-plus. html) на одной странице.

2) Скриншот сайта (адрес: http://\\4\4v..soinvshkoshop.com/vse-kresla/a\tokrcslo- britax-romer-duaIfix-m-i-size.html) на двух страницах.

3) Скриншот сайта (адрес: http: //vN4\4v\solnyshkoshop.com/vse-kresla/avtokreslo- britax-romer-dualfix-m-i-size. html) на одной странице.

4) Скриншот сайта (адрес: http://\\4\,\v.solnyshkoshop.com/vse-kresIa/a\1okieslo- britax-romer-babv-safe-2-i-size. html) на одной странице.

5) Скриншот сайта (адрес: https://lapsi.ru/a\tokresla/avtokreslo-o-britax-rocmei- babv-safe-2-i-si7.c-/iii868/) на одной странице.

6) Скриншот сайта (адрес: https://lapsi.ru/a\1okrcsla/avtc)kreslo-o-britax-rocmcr- baby-safe-2-i-size-/100223/) на одной странице.

7) Скриншот сайта (адрес: http://\v\m.solnvshkosh()p.com/vse-kresla/^-i2-let-gr2- ^/vse-brendy-2/a\tokreslo-britax-romer-kidfix-iii-s.html) на одной странице.

8) Скриншот сайта (адрес: httpsV/vnnv.mir-avlokresel.ru/catalog/detail/romer- detskie-avtol4resla/britax-roemer-kidfix-iii-s/?coIor=.c;46.4') на одной странице.

9) Скриншот сайта (адрес: https://vvYvw.mir-avtokrescl.m/catalog/detai 1 /romer- detskie-a\1:okresla/britax-roemer-kidfix-iii-s/?color=.400.4') на одной странице.

10) Скриншот сайта (адрес: https.7/mNf\v.mir-av1okresel.ru/cataIo^/detail/romer- detskie-a\1:okres1a/britax-roemer-kidrix-iii-s/?color=2727) на одной странице.

11) Скриншот сайта (адрес: http://\\4\-\v.soInvshkoshop.com/vse-kresla/avlokrcs1o- britax-romer-advansafix-iv-m.html) на одной странице.

12) Скриншот сайта (адрес: https://\\-v\-\v.mir-a\tokrescl.ru/catalog/detail/gr-i-2-^- romer/britax-roemer-advansafix-m-i-size/?color=3003) на одной странице.

Между тем, третье лицо без самостоятельных требований относительно предмета спора (ст.51 АПК РФ) не обладает правом изменить основания иска (ст.49 АПК РФ), в связи с чем не может его уточнить путем дополнения фактическими обстоятельствами на 10 мая 2021 года.

Расходы ответчика по оплате госпошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на истца в сумме 3 000 руб. (ст.110 АПК РФ).

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266-268, пунктом 2 статьи 269, пунктом 4 части 4 статьи 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда города Москвы от 23 декабря 2020 года по делу N А40-166064/19 отменить. В иске отказать.

Взыскать с Бритакс Ромер Киндерзихерхайт ГмбХ в пользу индивидуального предпринимателя Петровой Виктории Викторовны 3 000 руб. - в возмещение расходов по оплате госпошлины за рассмотрение апелляционной жалобы.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Суд по интеллектуальным правам.

Председательствующий судья

В.Р. Валиев

Судьи

О.Н. Лаптева Е.А. Птанская