Постановление Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 31 мая 2021 г. N 21АП-1980/15 по делу N А84-927/2013

31 мая 2021 г.

Дело N А84-927/2013

Резолютивная часть постановления оглашена 24 мая 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 31 мая 2021 года.

Двадцать первый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Котляровой Е.Л.,

судей Вахитова Р.С., Калашниковой К.Г.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Гутник Г.В.,

в присутствии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего Мардамшиной Алсу Мирхатовны Потребительского кооператива "Жилищно-строительный кооператив "Паровый-14" - Иванова Каролина Пантелеймоновна, представитель действует на основании доверенности б/н от 07.04.2021;

арбитражный управляющий Кирилин Михаил Владимирович, личность удостоверена на основании паспорта гражданина Российской Федерации;

представитель собрания кредиторов "Тонус плюс" - Дорожкин Анатолий Дмитриевич, действует на основании протокола собрания кредиторов N 1 от 10.10.2016.

рассмотрев апелляционные жалобы Потребительского кооператива "Жилищно-строительный кооператив "Паровый-14" и Новичковой Светланы Анатольевны на определение Арбитражного суда города Севастополя от 10.12.2020 по делу N А84-927/2013 (судья Погребняк А.С.)

по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "Тонус Плюс" в лице конкурсного управляющего Кирилина М.В.

к Новичковой Светлане Анатольевне о признании недействительным предварительного договора купли-продажи квартиры,

при участии в рассмотрении обособленного спора:

кредитора Гришина Олега Константиновича (процессуальный правопреемник Новичковой С.А. на основании определения суда о замене кредитора) Общества с ограниченной ответственностью "Флорида Инжиниринг"

в рамках дела по заявлению Акционерного общества "Механизация строительства"

к Обществу с ограниченной ответственностью "Тонус Плюс" о признании должника несостоятельным (банкротом).

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Севастополя от 17.11.2015 (резолютивная часть от 10.11.2015) общество с ограниченной ответственностью "Тонус Плюс" (далее - ООО "Тонус Плюс") признано несостоятельным (банкротом); в отношении него открыто конкурсное производство.

Определением Арбитражного суда города Севастополя от 01.06.2018 конкурсным управляющим ООО "Тонус Плюс" утвержден Кирилин М.В.

В рамках настоящего дела определением Арбитражного суда города Севастополя от 19.04.2016 установлено денежное требование Новичковой С.А. к должнику - ООО "Тонус Плюс" в размере 859 906,27 рублей, указанное денежное требование включено в реестр требований кредиторов ООО "Тонус Плюс" в состав требований третьей очереди.

Определением Арбитражного суда города Севастополя от 07.10.2016 в порядке процессуального правопреемства произведена замена кредитора: Новичковой С.А. на Гришина О.К.

В Арбитражный суд города Севастополя 05.09.2019 обратился конкурсный управляющий ООО "Тонус Плюс" Кирилин М.В. с иском к ответчику -Новичковой С.А., о признании недействительным предварительного договора купли-продажи квартиры, заключенного между должником и Новичковой С.А., в редакции дополнительного соглашения No 1 от 18.11.2011.

Определением Арбитражного суда города Севастополя от 10.12.2020 заявление удовлетворено.

Признан недействительным предварительный договор купли-продажи квартиры от 02.07.2010 в редакции дополнительного соглашения No 1 от 18.11.2011, заключенный между ООО "Тонус Плюс" и Новичковой С.А.

Взыскано с Новичковой Светланы Александровны в доход федерального бюджета 6 000, 00 рублей госпошлины.

Не согласившись с определением суда, ПК "ЖСК "Паровый-14" и Новичкова С.А. обратились в Двадцать первый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просили определение суда первой инстанции отменить.

Заявители апелляционных жалоб указывают, что судом первой инстанции неправильно применены нормы материального и процессуального права, при неполном выяснении обстоятельств, имеющих значение для дела, выводы, не соответствуют обстоятельствам дела.

В апелляционных жалобах ПК "ЖСК "Парковый-14" и Новичкова С.А. указывают, что доводам конкурсного управляющего о том, что требования лица, первоначального кредитора Новичковой С.А., которые основаны на заключенном с ООО "Тонус Плюс" предварительном договоре купли-продажи квартиры от 02.07.2010;недействительны, поскольку, на дату заключения договора, права на квартиру N 16 в доме 14В по улице Парковая в г. Севастополе, находились в ипотеки ПАО "Банк Киев", так как были отнесены в рамках договора о совместной деятельности, заключенного между ООО "Тонус Плюс" и ООО "Флорида Инжиниринг", чему была дана оценка арбитражными судами трех инстанций, при рассмотрении заявления об отмене судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам, при повторном рассмотрении заявлений о включении в реестр требований кредиторов ООО "Тонус Плюс", а также при рассмотрении аналогичного иска в отношении предварительного договора купли-продажи, заключенного с Сафроновым В.А. (постановление АСЦО от 05.10.2020 по делу N А84-927/2013).

ПК "ЖСК "Парковый-14" и НовичковаС.А. указали в апелляционных жалобах, что факт заключения ООО "Тонус Плюс" договора с Новичковой С.А., несмотря на то, что как указывает конкурсный управляющий, имущественные права на 100% объектов инвестирования переданы ООО "Флорида Инжиниринг", на основании договора о совместной деятельности N 18/3 от 18.03.2018 с дополнительным соглашением N 3 от 29.09.2008, и в дальнейшем стали предметом ипотеки, не дают оснований для признания Договора недействительным, согласно статей 10, 168 Гражданского кодекса Российской Федерации, указывают на реальность договора.

Также, обращают внимание, что заключение эксперта, поступившее в материалы дела, подтверждает факт подписания Акта приема-передачи денежных средств Новичковой С.А. хоть и позже даты составления документа.

Считают, что конкурсным управляющим пропущен срок исковой давности для обращения в суд с иском о признании сделки недействительной.

ПК "ЖСК "Парковый-14" указывает, что в суде первой инстанции рассматриваются иные аналогичные требования к иным лицам, в связи с чем, результат по данному делу затронет права участников кооператива.

Полагает, что заключение эксперта не является относимым и допустимым доказательством, поскольку экспертом при исследовании документов применена методика РФЦСЭ при Минюсте РФ "Определение давности выполнения реквизитов в документах по относительному содержанию в штрихах летучих растворителей" для исследования документов, возраст которых составляет 7-10 лет, что не является допустимым. Однако ходатайство о назначении повторной экспертизы по делу судом первой инстанции рассмотрено не было.

Определениями Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 21.01.2021, 17.03.2021 настоящие апелляционные жалобы приняты к производству Двадцать первого арбитражного апелляционного суда и назначены к совместному рассмотрению.

Кроме того, суд в соответствии с абзацем 2 пункта 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) разместил информацию о совершении процессуальных действий по делу на сайте Двадцать первого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет (http://21aas.arbitr.ru/).

Определением Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 15.03.2021 произведена замена судьи Вахитова Р.С. на судью Оликову Л.Н.

Судебное заседание откладывалось, в порядке статьи 158 АПК РФ.

Определением Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 24.05.2021 произведена замена судьи Оликовой Л.Н. на Вахитова Р.С.

В Двадцать первый арбитражный апелляционный суд от ПК "ЖСК "Парковый-14" поступили ходатайства о назначении повторной экспертизы.

Судебная коллегия, руководствуясь статьями 87, 268 АПК РФ, отказала в удовлетворении ходатайств о назначении повторной судебной технической экспертизы определением от 19.04.2021.

В судебном заседании апелляционной инстанции арбитражный управляющий Кирилин М.В. возражает в отношении апелляционных жалоб, просит обжалуемый судебный акт оставить без изменения Указывает, что кооператив не является стороной оспариваемой сделки, конкурсным управляющим не указано, в защиту чего направлена апелляционная жалоба.

Представитель собрания кредиторов "Тонус плюс" Дорожкин А.Д. поддержал позицию Кирилина М.В., просил обжалуемый акт оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения.

Также, в ходе судебных заседаний Дорожкиным А.Д, заявлено ходатайство о прекращении производства по апелляционной жалобе Новичковой С.А., ввиду того, что апелляционная жалоба подана с пропуском срока для обжалования судебного акта и ходатайство о восстановлении срока не заявлено стороной.

Новичкова С.А. предоставила ходатайство о восстановлении срока на подачу апелляционной жалобы, просит срок для подачи апелляционной жалобы восстановить, указывает что не получала судебный акт.

Согласно пункту 14 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 30.06.2020 N 12 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" (далее - Постановление N 12), при решении вопроса о восстановлении срока на подачу апелляционной жалобы следует принимать во внимание, что данный срок может быть восстановлен в пределах шестимесячного срока, установленного частью 2 статьи 259 АПК РФ.

Восстановление срока по истечении указанных шести месяцев не производится, если ходатайство подано участвовавшим в деле лицом, которое было извещено надлежащим образом о судебном разбирательстве в суде первой инстанции.

В то же время лицам, не участвующим в деле, о правах и об обязанностях которых принят судебный акт, либо лицам, не принимавшим участия в судебном разбирательстве по причине ненадлежащего извещения их о времени и месте заседания, срок подачи жалобы может быть восстановлен судом по ходатайству данного лица, если ходатайство подано не позднее шести месяцев со дня, когда это лицо узнало или должно было узнать о нарушении его прав или законных интересов обжалуемым судебным актом (часть 2 статьи 259 АПК РФ).

В соответствии с пунктом 15 Постановления N 12, в силу части 2 статьи 259 АПК РФ арбитражный суд апелляционной инстанции восстанавливает срок на подачу апелляционной жалобы, если данный срок пропущен по причинам, не зависящим от лица, обратившегося с такой жалобой.

Для лиц, извещенных надлежащим образом о судебном разбирательстве, такими причинами могут быть признаны, в частности, причины, связанные с отсутствием у них по обстоятельствам, не зависящим от этих лиц, сведений об обжалуемом судебном акте, а также связанные с независящими от лица обстоятельствами, в силу которых оно было лишено возможности своевременно подготовить и подать мотивированную жалобу (например, введение режима повышенной готовности или чрезвычайной ситуации на всей территории Российской Федерации либо на ее части).

При указании заявителем на эти причины как на основание для восстановления срока суду следует проверить, имеются ли в материалах дела доказательства надлежащего извещения заявителя о судебном разбирательстве в суде первой инстанции. Если лицо не извещено о судебном разбирательстве надлежащим образом, суд рассматривает вопрос о наличии оснований для восстановления срока на подачу апелляционной жалобы с учетом того, что данный срок исчисляется с даты, когда это лицо узнало или должно было узнать о нарушении его прав или законных интересов обжалуемым судебным актом.

Лицу, подавшему апелляционную жалобу за пределами установленного Кодексом срока на обжалование, не может быть отказано в удовлетворении ходатайства о восстановлении пропущенного срока подачи жалобы, если нарушение срока обусловлено ошибочным определением данного срока судом первой инстанции.

Не могут рассматриваться в качестве уважительных причин необходимость согласования с вышестоящим органом (иным лицом) вопроса о подаче апелляционной жалобы, нахождение представителя заявителя в командировке (отпуске), кадровые перестановки, отсутствие в штате организации юриста, смена руководителя (его нахождение в длительной командировке, отпуске), а также иные внутренние организационные проблемы юридического лица, обратившегося с апелляционной жалобой.

Также, пунктом 18 Постановления N 12 определено, что если факт пропуска срока на подачу апелляционной жалобы установлен после принятия апелляционной жалобы к производству, арбитражный суд апелляционной инстанции выясняет причины пропуска срока. Признав причины пропуска срока уважительными, суд продолжает рассмотрение жалобы, а в ином случае - прекращает производство по жалобе применительно к пункту 1 части 1 статьи 150 АПК РФ.

Если после удовлетворения ходатайства о восстановлении пропущенного срока будет установлено отсутствие оснований для восстановления, суд апелляционной инстанции прекращает производство по апелляционной жалобе применительно к пункту 1 части 1 статьи 150 АПК РФ.

Судебная коллегия, приняв во внимание указанное выше, учитывая, что в материалах дела отсутствует уведомление о вручении обжалуемого судебного акта гражданке Новичковой С.А., в порядке статьи 268 АП РФ, удовлетворила ходатайство заявителя апелляционной жалобы о восстановлении пропущенного срока на подачу апелляционной жалобы.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 268, 270, 272 АПК РФ правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, проанализировав доводы, содержащиеся в апелляционных жалобах и отзывах, судебная коллегия считает, что определение суда первой инстанции подлежит отмене в силу следующего.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закона о банкротстве), частью 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Определением Хозяйственного суда города Севастополя от 22.08.2013 г. по заявлению Публичного акционерного общества "Механизация строительства" возбуждено производство по делу N 919/927/13 о признании банкротом Общества с ограниченной ответственностью "Тонус Плюс".

Согласно постановлению суда от 16.12.2013 г. ООО "Тонус Плюс" признано банкротом, открыта ликвидационная процедура сроком на 12 (двенадцать) месяцев.

Определением суда первой инстанции от 30.06.2014 г. решено дальнейшее рассмотрение дела осуществлять по правилам АПК РФ с особенностями, установленными Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)".

В соответствии с определением от 21.08.2014 г. при рассмотрении дела применяются правила, регулирующие особенности банкротства застройщиков.

Решением Арбитражного суда горда Севастополя от 17.11.2015 г. (резолютивная часть от 10.11.2015 г.) ООО "Тонус Плюс" признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, определением суда от 01.06.2018 г. конкурсным управляющим ООО "Тонус Плюс" утвержден Кирилин М.В.

Конкурсный управляющий на основании статьи 61.8 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" обжалует сделку - предварительный договор купли-продажи квартиры от 02.07.2010 г., по основаниям, предусмотренным ст. ст. 10, 166, 168, 170 Гражданского кодекса РФ.

Из материалов дела следует, что 02.07.2010 года между ООО "Тонус Плюс" и Новичковой С.А. был заключен предварительный договор купли-продажи квартиры (далее -Договор), в соответствии с пунктом 1.1 которого, стороны обязуются в срок, обусловленный пунктом 2.1 Договора обязались заключить и надлежащим образом оформить Договор купли-продажи однокомнатной квартиры No16, ориентировочной площадью 48 кв.м., расположенной в г. Севастополе в жилом двенадцатиэтажном доме по ул. Парковая, 14-В на четвертом этаже.

Пунктом 2.1 Договора предусмотрено, что стороны договорились заключить и нотариально удостоверить Основной договор в течение 60 календарных дней после ввода указанного дома в эксплуатацию.

В соответствии с пунктом 2.3. Договора, Новичкова С.А. внесла, а директор ООО "Тонус Плюс" принял сумму в размере 297 600 гривен, что являлось 100% стоимостью квартиры.

Передача денежных средств закреплена актом приема передачи от 02.07.2010

Дополнительным соглашением No1 от 18.11.2011 года к предварительному договору купли-продажи от 02.07.2010 года, сторонами было внесено изменение в пункт 2.1 Договора, согласно которому стороны договорились заключить и нотариально удостоверить Основной договор в срок не позднее, чем 01.03.2014 г.

В случае, если до этой даты ООО "Тонус Плюс" не сможет исполнить свои обязательства по Договору или возникнут основания к явному неисполнению договорных обязательств, у него возникает обязанность перед Новичковой С.А. безусловно возвратить денежные средства, полученные по договору в двойном размере или по выбору Новичковой С.А. передать квартиру аналогичной площади в других строящихся домах в районе парка Победы в г. Севастополе.

В связи с признанием ООО "Тонус Плюс" несостоятельным (банкротом), Новичкова С.А. 25.01.2016 обратилась в Арбитражный суд города Севастополя с заявлением о включении требований о передаче жилого помещения в реестр требований кредиторов, согласно которому просила суд включить требования о передаче квартиры No16, общей площадью 48 кв.м., в доме No14-В по ул. Парковая, в г. Севастополе либо другом ином доме должника в реестр требований о передаче жилых помещений ООО "Тонус Плюс".

17.03.2016 года Новичкова С.А. уточнила требования, обратилась с заявлением об установлении денежных требований, просила суд установить денежные требования вследствие перевода требования о передаче жилого помещения (квартиры) в денежное, включить требования в реестр требований кредиторов ООО "Тонус Плюс".

Определением Арбитражного суда города Севастополя 19.04.2016 заявление Новичковой С.А. удовлетворено в полном объеме, суд установил денежное требование Новичковой С.А. к должнику -ООО "Тонус Плюс" в размере 859 906,27 рублей; включил указанное денежное требование в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Тонус Плюс".

Далее 30.08.2016 между Новичковой С.А. (Цедент) и Гришиным Олегом Константиновичем (Цессионарий) заключён Договор уступки права требования (цессии), согласно пункту 1.1 которого Цессионарий принимает все права требования, принадлежащие Цеденту как кредитору (участнику строительства) в отношении должника ООО "Тонус Плюс", в соответствии с определением Арбитражного суда города Севастополя от 19.04.2016 по делу No А84-927/2013 на общую сумму 859 906, 27 руб., а также все права требования к должнику, возникшие на основании Предварительного договора купли-продажи квартиры No 16 в доме No 14-В по улице Парковая в городе Севастополе, заключённого между Новичковой С.А. и ООО "Тонус Плюс" с учётом Дополнительного соглашения к нему.

Определением Арбитражного суда города Севастополя от 07.10.2016 в порядке процессуального правопреемства была произведена замена кредитора по делу NoА84-927/2013 с Новичковой Светланы Александровны на Гришина Олега Константиновича.

Конкурсный управляющий должника Кирилин М.В. обратился в Арбитражный суд города Севастополя с заявлениями о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам определения от 19.04.2016. в отношении требований Новичковой С.А., а также иных кредиторов.

Решениями Арбитражного суда города Севастополя от 06.02.2019 г. заявления конкурсного управляющего Кирилина М.В. удовлетворены, в том числе, указанное определение отменено по вновь открывшимся обстоятельствам, назначено судебное заседание по рассмотрению заявлений кредиторов о включении их денежных требований в реестр.

Определением Арбитражного суда города Севастополя от 22.04.2019 г. рассмотрение обособленных споров по заявлениям кредиторов о включении денежных требований в реестр объединено в одно производство. Определением Арбитражного суда города Севастополя от 24.04.2019 г., оставленным без изменения постановлениями Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 29.07.2019 г. и Арбитражного суда Центрального округа от 14.01.2020 г., денежные требования кредиторов, в том числе Новичковой С.А. включены в третью очередь реестра.

Из указанных судебных актов следует, что в обоснование заявлений о пересмотре определений об установлении требований кредитора по вновь открывшимся обстоятельствам, конкурсный управляющий ссылался на следующие обстоятельства:

Между ООО "Тонус Плюс" и ООО "Флорида Инжиниринг" 18.03.2008 г. был заключен договор о совместной деятельности N 18/3, предметом которого является объединение вкладов сторон для совместных действий с целью организации и осуществления строительства объектов -жилых домов со встроенными нежилыми помещениями, которые будут построены в районе Парка Победы Гагаринский район в г. Севастополе, в том числе и многоквартирный по улице Парковая,14-В.

Дополнительным соглашением N 1/3 от 24.03.2008 г. к договору о совместной деятельности N 18/3 от 18.03.2008 г. стороны дополнили раздел 2 договора пунктами 2.6 и 2.7 следующего содержания: "После создания Фонда финансирования строительства, полученные от управителя денежные средства подлежат использованию следующим образом: часть средств в размере стоимости строительства (определенного на основании сметного расчета и календарного графика выполнения работ) направляется на финансирование окончания строительства, а оставшиеся денежные средства перечисляются Стороне-2 для возмещения переданных ранее Стороной-2 в совместную деятельность (перечисленных на счет Стороны-1) кредитных средств, а также процентов за их использование (согласно кредитному договору N 03/08 от 14.01.2008 г., заключенному между Стороной-2 и АКБ "Киев"). В случае недостаточности средств, полученных из Фонда финансирования строительства для выполнения строительных работ, согласно календарному графику выполнения работ, Сторона-2 на основании заявок Стороны-1 обязана финансировать строительство (п. 2.7)".

Дополнительным соглашением N 3 от 29.09.2008 г. к договору о совместной деятельности N18/3 от 18.03.2008 г. стороны изложили пункт 4.2.1 договора в следующей редакции: до момента возмещения кредитных средств Стороне-2 в порядке, предусмотренном п. 2.6 настоящего договора, имущественные права на 100% всех объектов инвестирования (за исключением принадлежащих Стороне-1 объектов инвестирования, определенных в п. 4.1.1 настоящего договора) принадлежат Стороне-2, с учетом особенностей, предусмотренных данным договором.

Между ПАО АКБ "Киев" (ипотекодержатель) и ООО "Флорида Инжиниринг" (ипотекодатель) 02.03.2010 г. заключен ипотечный договор, из содержания пункта 1.1 которого усматривается, что он заключен с целью обеспечения выполнения обязательств ипотекодателя по договору о предоставлении кредита в виде невозобновляемой кредитной линии N 03/08 от 14.01.2008 г., заключенного между ООО "Флорида Инжиниринг" и ПАО "Банк "Киев", а также кредитного договора N 10/2008 от 27.06.2008 г., заключенного между ООО "Флорида Инжиниринг" и ПАО "Банк "Киев".

По условиям ипотечного договора от 02.03.2010 г. ООО "Флорида Инжиниринг" передало ПАО АКБ "Киев" в ипотеку имущественные права на 574 квартиры, общей площадью 48 271,71 кв. м, перечень и характеристика которых содержится в Приложении 1 к Ипотечному договору. Согласно указанному Приложению 1 в ипотеку передаются, в том числе, права в отношении квартир, права на которые в дальнейшем отчуждены должником в пользу Авраменко Р.Э., Джалилова Д.В., Евгеньева Е.В., Сафронова А.В., Сафронова В.А. и Новичковой С.А.

Согласно информационной справке частного нотариуса Киевского городского нотариального округа Савариной О.С. от 02.03.2010 г. на основании ипотечного договора от 02.03.2010 г. в Единый реестр Украины запретов отчуждения объектов недвижимого имущества внесены регистрационные номера обременений о запрете на недвижимое имущество - имущественные права в отношении указанных выше квартир. Собственником имущественных прав является ООО "Флорида Инжиниринг".

Указанные обстоятельства, связанные с заключением ипотечного договора от 02.03.2010 г. в отношении, в том числе спорной квартиры, послужили основанием для пересмотра определений о включении в реестр требований кредиторов от 13.04.2016 г., в том числе в отношении Новичковой С.А., по вновь открывшимся обстоятельствам.

Суд первой инстанции оснований для отказа во включении требований, в том числе Новичковой С.А., в реестр требований кредиторов ООО "Тонус плюс" проанализировав приведенные выше обстоятельства, не установил.

Вышеперечисленные обстоятельства, конкурсный управляющий указал в настоящем обособленном споре, в качестве оснований для признания сделки недействительной, поскольку считает, что собственником имущественных прав на квартиру, в отношении которой заключен спорный договор, является ООО "Флорида Инжиниринг", в связи с чем правом на отчуждении спорной квартиры ООО "Тонус плюс" не обладало.

По мнению конкурсного управляющего, указанные обстоятельства свидетельствуют о несоответствии смыслу права собственности (пункт 1 статьи 319 Гражданского кодекса Украины, пункт 1 статьи 209 Гражданского кодекса Российской Федерации), основаниям приобретения права (пункт 1 статьи 328 Гражданского кодекса Украины), пункт 2 статьи 218 Гражданского кодекса Российской Федерации) и основаниям прекращения права (пункт 1 статьи 346 Гражданского кодекса Украины, пункт 1 статьи 235 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии со статьей 1 Закона Украины "Об ипотеке" (в редакции закона от 07.05.2009, актуальной на момент заключения 23.03.2010 г. спорного договора), ипотека - это вид обеспечения выполнения обязательства недвижимым имуществом, которое остается во владении и пользовании ипотекодателя, согласно которому ипотекодержатель имеет право в случае невыполнения должником обеспеченного ипотекой обязательства получить удовлетворение своих требований за счет предмета ипотеки преимущественно перед другими кредиторами этого должника в порядке, установленном этим законом.

Поскольку спорное имущество являлось предметом ипотеки в рамках правоотношений двух сторон (ООО "Флорида Инжиниринг" и ПАО АКБ "Киев"), была осуществлена государственная регистрация ипотеки, в связи с чем, действовал приоритет ипотекодержателя (ПАО АКБ "Киев") на удовлетворение обеспеченных ипотекой требований за счет предмета ипотеки.

Управляющий считает, что факт заключения между ООО "Тонус Плюс" и Новичковой С.А. предварительного договора купли-продажи свидетельствует о совершении сделки в отношении имущества, которое не принадлежало продавцу.

Таким образом, управляющий считает, что оспариваемая сделка совершена в обход закона, с противоправной целью и в соответствии со статьями 10, 166, 168, 170 Гражданского кодекса Российской Федерации должна быть признана недействительной.

Требований к правопреемнику Новичковой С. А.- Гришину О.К. конкурсным управляющим заявлено не было.

Определением Арбитражного суда города Севастополя от 02.12.2019 была назначена по делу судебная техническая экспертиза, проведение которой было поручено ООО "Центр независимой профессиональной экспертизы "ПетроЭксперт", эксперт Парфенюк И.Н.

В Арбитражный суд города Севастополя 05.08.2020 поступило заключение эксперта No 19-125-А84-927/2013-4 от 20.07.2020 г., где установлено, что время нанесения подписи от имени Новичковой С.А. на акт приема-передачи денежных средств от 02.07.2010 по предварительному договору купли-продажи от 02.07.2010 не соответствует указанной в документе дате; время нанесения подписи от имени Новичковой С.А. на спорный документ не превышает 5 лет, с даты настоящего исследования.

Оценив заключение эксперта в соответствии с положениями статьи 71 АПК РФ, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что акт приема-передачи денежных средств от 02.07.2010 фактически изготовлен не позднее 20.07.2015.

Суд первой инстанции, принимая оспариваемый судебный акт, признал недействительным предварительный договор купли-продажи квартиры от 02.07.2010 в редакции дополнительного соглашения No 1 от 18.11.2011, заключенного между ООО "Тонус Плюс" и Новичковой С.А.

Коллегия судей, проанализировав материалы дела в порядке статьи 71 АПК РФ, доводы заявителей апелляционных жалоб, возражение конкурсного управляющего, представителя комитета кредиторов, пришла к выводу, что судом первой инстанции были не в полной мере выяснены обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения дела, что привело к неверному выводу об удовлетворения заявленных требования, ввиду следующего.

На основании пункта 1 статьи 61.1 Закон о банкротстве, сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в названном законе.

По правилам пункта 1 статьи 166 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка недействительна по основаниям, установленным законом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка).

Согласно пункту 1 статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 названной статьи или иным законом, сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта, является оспоримой, если из закона не следует, что должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки.

Сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки (пункт 2 статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Договор, при заключении которого допущено злоупотребление правом, подлежит признанию недействительным на основании статей 10 и 168 Гражданского кодекса Российской Федерации по иску лица, чьи права или охраняемые законом интересы нарушает этот договор.

В связи с чем, подлежат исследованию обстоятельства, свидетельствующие о недобросовестности сторон оспариваемой сделки, при этом принимая во внимание, что презумпция добросовестности является опровержимой.

В пункте 8 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса РФ" (далее - постановление Пленума ВС РФ N 25) разъяснено, что к сделке, совершенной в обход закона с противоправной целью, подлежат применению нормы гражданского законодательства, в обход которых она была совершена. В частности, такая сделка может быть признана недействительной на основании положений статьи 10 и пунктов 1 или 2 статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации. При наличии в законе специального основания недействительности такая сделка признается недействительной по этому основанию (например, по правилам статьи 170 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 1 статьи 170 Гражданского кодекса Российской Федерации, мнимая сделка, то есть сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия, ничтожна.

Исходя из смысла пункта 1 статьи 170 Гражданского кодекса Российской Федерации, мнимость сделки обусловлена тем, что на момент ее совершения стороны не намеревались создать соответствующие условиям этой сделки правовые последствия, характерные для сделок данного вида. Мнимая сделка не порождает никаких правовых последствий. Совершая такую сделку, стороны не имеют намерений ее исполнять либо требовать ее исполнения.

Обе стороны мнимой сделки стремятся к сокрытию ее действительного смысла. Совершая сделку лишь для вида, стороны правильно оформляют все документы, но создать реальные правовые последствия не стремятся. Расхождение волеизъявления с волей устанавливает суд путем анализа фактических обстоятельств, подтверждающих реальность намерений сторон. Для этого суду необходимо оценить совокупность согласующихся между собой доказательств, которые представляют лица, участвующие в деле (определение Верховного Суда Российской Федерации от 29.10.2018 N 308-ЭС18-9470 по делу N А32-42517/2015).

В данном случае основания для признания предварительного договора купли-продажи квартиры мнимой сделкой отсутствуют. Материалы дела и судебные акты, устанавливающие обоснованность требований Новиковой А.С, свидетельствуют, что договор исполнялся сторонами, оплата стоимости квартиры произведена, в дальнейшем между сторонами заключено дополнительное соглашение, подтверждающее намерения сторон исполнить предварительный договор.

Положениями пункта 1 постановления Пленума ВАС РФ от 11.07.2011 N 54 "О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем" разъяснено, что в соответствии с пунктом 2 статьи 455 Гражданского кодекса Российской Федерации предметом договора купли-продажи может быть как товар, имеющийся в наличии у продавца в момент заключения договора, так и товар, который будет создан или приобретен продавцом в будущем, если иное не установлено законом или не вытекает из характера товара (договор купли-продажи будущей вещи).

В силу пункта 5 статьи 454 Гражданского кодекса Российской Федерации, к отдельным видам договора купли-продажи применяются положения, предусмотренные параграфом 1 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации, если иное не установлено правилами Кодекса об этих видах договоров.

В связи с тем, что параграф 7 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации не содержит положений, запрещающих заключение договоров купли-продажи в отношении недвижимого имущества, право собственности продавца на которое на дату заключения договора не зарегистрировано в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним (далее - ЕГРП), но по условиям этого договора возникнет у продавца в будущем (договор купли-продажи будущей недвижимой вещи), судам следует исходить из того, что отсутствие у продавца в момент заключения договора продажи недвижимости права собственности на имущество - предмет договора - само по себе не является основанием для признания такого договора недействительным.

В силу разъяснений, данных в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2011 N 54 "О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем" предварительный договор купли-продажи квартиры, заключенный между должником и заявителем, следует квалифицировать как договор купли-продажи будущей недвижимой вещи с условием о предварительной оплате (предварительный договор содержал условия об оплате полной цены недвижимого имущества). Если у продавца отсутствует недвижимое имущество, которое он должен передать в собственность покупателю (например, недвижимое имущество не создано или создано, но передано другому лицу), либо право собственности продавца на это имущество не зарегистрировано в ЕГРП, покупатель вправе потребовать возврата уплаченной продавцу денежной суммы.

Денежные требования Новичковой С.А. включены в реестр требований кредиторов ООО "Тонус плюс" на основании определения от 24.04.2019 г.

Таким образом, обстоятельства, что ООО "Тонус плюс" заключил с Новичковой С.А. предварительный договор купли-продажи, с учетом, что имущественные права на 100% всех объектов инвестирования переданы ООО "Флорида Инжиниринг", на основании договора о совместной деятельности N 18/3 от 18.03.2018 г., с дополнительным соглашением N 3 от 29.09.2008 г., и в дальнейшем стали предметом ипотеки, по мнению судебной коллегии, не дают оснований для признания предварительного договора купли-продажи квартиры недействительным по основаниям статей 10, 168 Гражданского кодекса РФ.

Кроме того, судебная коллегия указывает, что существенное значение при рассмотрении заявления конкурсного управляющего имеет тот факт, что ипотекодателем по договору ипотеки от 02.03.2010 г. является не должник, а ООО "Флорида Инжиниринг", и договор ипотеки обеспечивал кредитные обязательства указанного лица, довод заявителей апелляционных жалоб в данной части обоснованные.

Постановлением Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 23.03.2017 г. во включении требований ООО "Флорида Инжиниринг" в реестр требований кредиторов ООО "Тонус плюс" отказано. ПАО АКБ "Киев" (ипотекодержатель) в дело о банкротстве ООО "Тонус Плюс" с какими-либо требованиями не обращалось.

Таким образом, какие-либо притязания ни у ООО "Флорида Инжиниринг", ни у ПАО АКБ "Киев" в отношении требований Новичковой С.А. по предварительному договору купли-продажи, отсутствуют.

Аналогичная позиция изложена в Постановлении Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 08.07.2020.

Требования о недействительности договора, том основании, что заключен договор ипотеки, ООО "Флорида Инжиниринг" не подавалась, а заявлено конкурсным управляющим должника.

Также, судебная коллегия полагает, что заключение эксперта подтверждает факт подписания Акта приема-передачи денежных средств Новичковой С.А. позже даты составления документа, что само по себе не влияет на действительность сделки, не подтверждает мнимость или безденежность сделки.

Кроме того, судебная коллегия принимает доводы заявителей апелляционных жалоб относительно того, что конкурсным управляющим пропущен срок исковой давности для обращения в суд с иском о признании сделки недействительной (ничтожной).

Поскольку договор от 02.07.2010, заключен на основании материального права Украины, в силу статьи 1208 Гражданского кодекса Российской Федерации вопросы исковой давности разрешаются по законодательству, которое применяется для регулирования соответствующего правоотношения, то есть по законодательству Украины.

Общая исковая давность устанавливается продолжительностью в три года (статья 257 Гражданского кодекса Украины).

В соответствии со статьей 256 Гражданского кодекса Украины, исковая давность это срок, в пределах которого лицо может обратиться в суд с требованием о защите своего гражданского права или интереса.

Согласно статьи 261 Гражданского кодекса Украины, течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо знала или могло узнать о нарушении своего права или о лице, которое его нарушило.

Согласно части 1 статьи 196 Гражданского кодекса Российской Федерации, общий срок исковой давности составляет три года со дня, определяемого в соответствии со статьей 200 настоящего Кодекса.

Новичкова С.А. обратилась в Арбитражный суд города Севастополя с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ООО "Тонус Плюс" 25.01.2015. С этой даты арбитражный управляющий ООО "Тонус Плюс" был осведомлен о наличии оспариваемого Договора.

Таким образом, судебная коллегия полагает, что с настоящим заявлением конкурсный управляющий обратился 05.09.2019, то есть за пределами трехгодичного срока исковой давности, что является самостоятельным основанием для отказа в иске.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о недоказанности конкурсным управляющим ООО "Тонус плюс" оснований для признания предварительного договора купли-продажи квартиры недействительным.

В соответствии с пунктом 2 статьи 269 АПК РФ, суд апелляционной инстанции по результатам рассмотрения апелляционной жалобы вправе отменить или изменить решение суда первой инстанции полностью или в части и принять по делу новый судебный акт.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 270 АПК РР, основаниями для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции является неполное выяснения обстоятельств, имеющих значение для дела.

При таких обстоятельствах, коллегия судей, исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства, пришла к выводу об отказе в удовлетворении заявления конкурсного управляющего Общества с ограниченной ответственностью "Тонус Плюс" Кирилина М.В. о признании недействительным предварительного договора купли-продажи квартиры.

В порядке части 1 и 2 статьи 110 АПК РФ, судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

В случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Расходы на оплату услуг представителя, понесенные лицом, в пользу которого принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом с другого лица, участвующего в деле, в разумных пределах.

Как усматривается из материалов дела, ООО "Тонус Плюс" не была оплачена государственная пошлина за рассмотрение заявления судом первой инстанции.

В связи с отказом в удовлетворении требований заявителя, государственная пошлина в сумме 6 000, 00 руб. взыскивается с ООО "Тонус Плюс" в доход федерального бюджета.

Как усматривает из материалов апелляционного обжалования, ООО "ЖСК "Парковый - 14" оплатил государственную пошлину за рассмотрение апелляционной жалобы в сумме 3 000, 00 руб.; Новичковой С.А. государственная пошлина за рассмотрение апелляционной жалобы не оплачивалась.

Подлежит взысканию судебные расходы за оплату государственной пошлины с ООО "Тонус Плюс" в пользу ООО "ЖСК "Парковый-14" в сумме 3 000, 00 руб., и в доход федерального бюджета 3 000, 00 руб. за рассмотрение апелляционной жалобы Новичковой С.А.

Руководствуясь статьями 268, 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцать первый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Восстановить Новичковой Светлане Александровне процессуальный срок на подачу апелляционной жалобы.

Определение Арбитражного суда города Севастополя от 10.12.2020 по делу N А84-927/2013 отменить.

В удовлетворении заявления конкурсного управляющего Общества с ограниченной ответственностью "Тонус Плюс" Кирилина Михаила Владимировича о признании недействительным предварительный договор купли-продажи квартиры от 02.07.2010 в редакции дополнительного соглашения N 1 от 18.11.2011, заключенный между Обществом с ограниченной ответственностью "Тонус Плюс" и Новичковой Светланой Александровной отказать.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "Тонус Плюс" в доход федерального бюджета 6 000, 00 рублей за рассмотрение заявления судом первой инстанции.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "Тонус Плюс" в пользу Общества с ограниченной ответственностью "Жилищно-строительный кооператив "Парковый - 14" 3 000, 00 рублей за рассмотрение апелляционной жалобы.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "Тонус Плюс" в доход федерального бюджета 3 000, 00 рублей за рассмотрение апелляционной жалобы Новичковой Светланы Александровны.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение одного месяца со дня его принятия в порядке, установленном статьей 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Е.Л. Котлярова

Судьи

Р.С. Вахитов К.Г. Калашникова