Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 31 мая 2021 г. N 11АП-6302/21 по делу N А72-12228/2019

г. Самара

31 мая 2021 г.

Дело N А72-12228/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 25 мая 2021 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 31 мая 2021 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Поповой Г.О.,

судей Александрова А.И., Гольдштейна Д.К.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Цирулиной И.А.,

при участии:

от Лагушкина А.В. - представитель Панкрашкин А.И. по доверенности от 24.05.2021,

иные лица не явились, извещены,

рассмотрев в открытом судебном заседании, в помещении суда, в зале N 1 апелляционную жалобу Попыванова Андрея Петровича на определение Арбитражного суда Ульяновской области от 24.03.2021 по возражениям Лагушкина Андрея Викторовича по результатам рассмотрения конкурсным управляющим требований участников строительства о включении в реестр требований участников строительства в рамках дела N А72-12228/2019 о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Эверест" (ОГРН 1147327014768, ИНН 7327001037), г. Ульяновск,

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 09.08.2019 заявление Попыванова Андрея Петровича о признании Общества с ограниченной ответственностью "Эверест" несостоятельным (банкротом) принято к производству.

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 11.06.2020 (резолютивная часть объявлена 04.06.2020) общество с ограниченной ответственностью "Эверест" (ОГРН 1147327014768, ИНН 7327001037) признано несостоятельным (банкротом), при рассмотрении дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Эверест" применены правила §7 главы IX Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", в отношении общества с ограниченной ответственностью "Эверест" открыта процедура конкурсного производства сроком на 1 год, требование Попыванова Андрея Петровича признано обоснованным и включено в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Эверест" с суммой 1 364 259 руб. 69 коп. - основной долг, конкурсным управляющим общества с ограниченной ответственностью "Эверест" утвержден Саховский Андрей Владимирович из числа членов саморегулируемой организации Союз арбитражных управляющих "Авангард".

Сведения о введении процедуры банкротства в отношении должника опубликованы в газете "КоммерсантЪ" N 112 от 27.06.2020.

Лагушкин Андрей Викторович обратился в суд с возражениями участника долевого строительства по результатам рассмотрения конкурсным управляющим требований участников строительства о включении в реестр требований участников строительства, а также заявил ходатайство о восстановлении срока обращения с возражениями по результатам рассмотрения конкурсным управляющим требований участников строительства.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 18.12.2020 в качестве заинтересованных лиц привлечены ООО "Истоки"; Живаев П.В., финансовый управляющий Живаева П.В.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 24.03.2021 заявление Лагушкина А.В. удовлетворено.

Требование Лагушкина Андрея Викторовича признано обоснованным и подлежащим включению в реестр требований участников строительства о передаче жилых помещений ООО "Эверест":

- однокомнатная квартира условный строительный номер 10, подъезд 1, этаж 4, проектная площадь (с учетом холодных помещений) 24,79 кв.м., общая площадь 23,17 кв.м., расположенная в многоквартирном жилом доме по адресу: г. Ульяновск, ул. Карла Маркса, д. N 63, расположенного на земельном участке с кадастровым номером 73:24:041512:29;

- однокомнатная квартира условный строительный номер 11, подъезд 1, этаж 4, проектная площадь (с учетом холодных помещений) 29,11 кв.м., общая площадь 27,49 кв.м., расположенная в многоквартирном жилом доме по адресу: г. Ульяновск, ул. Карла Маркса, д. N 63, расположенного на земельном участке с кадастровым номером 73:24:041512:29;

- двухкомнатная квартира условный строительный номер 12, подъезд 1, этаж 4, проектная площадь (с учетом холодных помещений) 44,67 кв.м., общая площадь 40,17 кв.м., расположенная в многоквартирном жилом доме по адресу: г. Ульяновск, ул. Карла Маркса, д. N 63, расположенного на земельном участке с кадастровым номером 73:24:041512:29;

- квартира условный строительный номер 25, подъезд 3, этаж 1, проектная площадь (с учетом холодных помещений) 27,91 кв.м., общая площадь 26,54 кв.м., расположенная в многоквартирном жилом доме по адресу: г. Ульяновск, ул. Карла Маркса, д. N 63, расположенного на земельном участке с кадастровым номером 73:24:041512:29; оплаченные должнику в общей сумме 3 450 000 руб. 00 коп.

Требования Лагушкина Андрея Викторовича в сумме 1 059 750 руб. 00 коп., из которых 701 500 руб. 00 коп. - неустойка за период с 02.10.2018 по 02.02.2020; 5 000 руб. 00 коп. - компенсация морального вреда, 353 250 руб. 00 коп. - штраф, включению в четвертую очередь реестра требований кредиторов ООО "Эверест" (ОГРН 1147327014768, ИНН 7327001037).

Не согласившись с принятым судебным актом, Попыванов А.П. обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение Арбитражного суда Ульяновской области от 24.03.2021.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.04.2021 апелляционная жалоба принята к производству. Судебное заседание по рассмотрению апелляционной жалобы назначено на 25 мая 2021.

В судебном заседании представитель Лагушкина А.В. с доводами апелляционной жалобы не согласился, по основаниям указанным в отзыве.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в том числе публично путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на официальных сайтах Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда и Верховного Суда Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, в связи с чем жалоба рассматривается в их отсутствие, в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов, содержащихся в судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле документам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены определения Арбитражного суда Ульяновской области от 24.03.2021 по возражениям Лагушкина Андрея Викторовича по результатам рассмотрения конкурсным управляющим требований участников строительства о включении в реестр требований участников строительства в рамках дела N А72-12228/2019, в связи со следующим.

В соответствии с п. 1 ст. 201.4 Закона о банкротстве с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства в отношении застройщика, в ходе внешнего управления в деле о банкротстве застройщика требования о передаче жилых помещений, требования о передаче машино-мест и нежилых помещений, в том числе возникшие после даты принятия заявления о признании должника банкротом, и (или) денежные требования участников строительства могут быть предъявлены к застройщику только в рамках дела о банкротстве застройщика с соблюдением установленного настоящим параграфом порядка предъявления требований к застройщику.

Как усматривается из материалов дела, должник ООО "Эверест" является застройщиком, при банкротстве которого помимо общих положений Закона о банкротстве применяются специальные правила §7 Главы IX Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", имеющие приоритет.

В силу пункта 3 статьи 201.4 Закона о банкротстве денежные требования участников строительства и требования участников строительства о передаче жилых помещений, требования о передаче машино-мест и нежилых помещений (далее -требования участников строительства) предъявляются конкурсному управляющему

Конкурсный управляющий, в свою очередь, рассматривает требования участников строительства и включает их в реестр требований участников строительства, который является частью реестра требований кредиторов, в порядке, предусмотренном статьей 201.4 Закона о банкротстве.

Поскольку конкурсным управляющим было отказано во включении требования в реестр требований кредиторов, Лагушкин А.В. обратился с настоящим заявлением в суд, а также заявил ходатайство о восстановлении срока на подачу заявления о включении в реестр требований кредиторов должника.

Условиями признания лица, участником строительства, являются установление того факта, что это лицо заключило с застройщиком сделку, по которой было обязано передать денежные средства и (или) иное имущество в целях строительства многоквартирного дома с последующей передачей жилого помещения в таком многоквартирном доме в собственность заявителя, а также установление того факта, что заявитель фактически передал денежные средства и (или) иное имущество в целях строительства многоквартирного дома.

Основной целью принятия специальных правил о банкротстве застройщиков является обеспечение приоритетной защиты граждан - участников строительства как непрофессиональных инвесторов. Применение указанных правил должно быть направлено на достижение данной цели, а не на воспрепятствование ей.

Из материалов дела следует, 08.04.2016 между Лагушкиным А.В. и ООО "Истоки" заключен договор займа N 26 (с учетом дополнительного соглашения), в соответствии с которым займодавец передает в пользование заемщику денежные средства в сумме 2 619 240 рублей, а заемщик обязуется вернуть займодавцу указанную сумму по истечению срока действия настоящего договора или с согласия займодавца досрочно. Срок возврата заемных средств определен до 08.04.2017.

При этом заемщик выплачивает займодавцу проценты за пользование суммой займа в размере 3% в месяц от суммы займа до момента возврата суммы основного долга.

Факт передачи денежных средств в размере 2 619 240 руб. ООО "Истоки" подтверждается приходным кассовым ордером N 31 от 08.04.2016.

10.04.2017 между Лагушкиным А.В. (цедент) и ООО "Эверест" (цессионарий) заключен договор уступки прав требования, в соответствии с которым цедент передает, а цессионарий принимает право требования цедента к ООО "Истоки" в размере 3 562 166 руб. 40 коп., в том числе 2 619 240 рублей - сумма основного долга, 942 926 руб. 40 коп. - проценты исходя из расчета 3% от суммы основного долга в месяц, в соответствии с условиями дополнительного соглашения, возникшие из обязательства: договор займа N 26 от 08.04.2016, дополнительного соглашения от 08.04.2016, подтверждаемого следующими документами: договор займа N 26 от 08.04.2016, дополнительное соглашение к договору займа N 26 от 08.04.2016, кассовым чеком от 08.04.2016.

Согласно п.3.2.1. договор уступки прав требования от 10.04.2017, цессионарий обязуется рассчитаться с цедентом за уступаемое право требования в полном объеме в течение 10 месяцев с момента заключения договора путем уплаты денежных средств в размере 3 450 000 руб. либо путем передачи иного имущества или имущественных прав.

02.03.2018 между ООО "Эверест" (застройщик) и Лагушкиным А.В. (участник долевого строительства) заключен договор долевого участия в строительстве многоквартирного дома N Д-17-10, в соответствии с условиями которого, застройщик обязался в предусмотренный договором срок построить многоквартирный дом и передать в собственность участника долевого строительства объекты долевого строительства:

- однокомнатную квартиру: условный строительный номер 10, подъезд 1, этаж 4, проектная площадь (с учетом холодных помещений) 24,79 кв.м., общая площадь 23,17 кв.м., расположенная в многоквартирном жилом доме по адресу: г. Ульяновск, ул. Карла Маркса, д. N 63, расположенного на земельном участке с кадастровым номером 73:24:041512:29;

- однокомнатную квартиру: условный строительный номер 11, подъезд 1, этаж 4, проектная площадь (с учетом холодных помещений) 29,11 кв.м., общая площадь 27,49 кв.м., расположенная в многоквартирном жилом доме по адресу: г. Ульяновск, ул. Карла Маркса, д. N 63, расположенного на земельном участке с кадастровым номером 73:24:041512:29;

- двухкомнатную квартиру: условный строительный номер 12, подъезд 1, этаж 4, проектная площадь (с учетом холодных помещений) 44,67 кв.м., общая площадь 40,17 кв.м., расположенная в многоквартирном жилом доме по адресу: г. Ульяновск, ул. Карла Маркса, д. N 63, расположенного на земельном участке с кадастровым номером 73:24:041512:29;

- квартиру: условный строительный номер 25, подъезд 3, этаж 1, проектная площадь (с учетом холодных помещений) 27,91 кв.м., общая площадь 26,54 кв.м., расположенная в многоквартирном жилом доме по адресу: г. Ульяновск, ул. Карла Маркса, д. N 63, расположенного на земельном участке с кадастровым номером 73:24:041512:29.

Согласно п.3.1. договора цена объектов долевого строительства составляет 3 450 000 руб. Оплата производится в полном объеме путем зачета встречных однородных требований в счет погашения задолженности застройщика перед участником долевого строительства, возникшей из договора уступки права требования от 10.04.2017, по которому Лагушкин А.В. уступил ООО "Эверест" право требования к ООО "Истоки" по договору займа N 26 от 08.04.2016.

В подтверждение указанных обстоятельств, в материалы дела представлены: копия акта зачета взаимных требований от 02.03.2018 подписанного Лагушкиным А.В. и ООО "Эверест", согласно которому стороны согласовали произвести взаимозачет по договору уступки права требования от 10.04.2017 и по договору долевого участия в строительстве многоквартирного дома N Д-17-10 от 02.03.2018 в размере 3 450 000 руб. стороны установили, что после подписания указанного акта задолженность ООО "Эверест" перед Лагушкиным А.В. составляет 0 руб., задолженность Лагушкина А.В. перед ООО "Эверест" составляет 0 руб.

Согласно заявлению кредитора, объектом долевого участия в строительстве, подлежащим передаче участнику долевого строительства, являются:

- однокомнатная квартира условный строительный номер 10, подъезд 1, этаж 4, проектная площадь (с учетом холодных помещений) 24,79 кв.м., общая площадь 23,17 кв.м., расположенная в многоквартирном жилом доме по адресу: г. Ульяновск, ул. Карла Маркса, д. N 63, расположенного на земельном участке с кадастровым номером 73:24:041512:29;

- однокомнатная квартира условный строительный номер 11, подъезд 1, этаж 4, проектная площадь (с учетом холодных помещений) 29,11 кв.м., общая площадь 27,49 кв.м., расположенная в многоквартирном жилом доме по адресу: г. Ульяновск, ул. Карла Маркса, д. N 63, расположенного на земельном участке с кадастровым номером 73:24:041512:29;

- двухкомнатная квартира условный строительный номер 12, подъезд 1, этаж 4, проектная площадь (с учетом холодных помещений) 44,67 кв.м., общая площадь 40,17 кв.м., расположенная в многоквартирном жилом доме по адресу: г. Ульяновск, ул. Карла Маркса, д. N 63, расположенного на земельном участке с кадастровым номером 73:24:041512:29;

- квартира условный строительный номер 25, подъезд 3, этаж 1, проектная площадь (с учетом холодных помещений) 27,91 кв.м., общая площадь 26,54 кв.м., расположенная в многоквартирном жилом доме по адресу: г. Ульяновск, ул. Карла Маркса, д. N 63, расположенного на земельном участке с кадастровым номером 73:24:041512:29; оплаченные должнику в общей сумме 3 450 000 руб.

Доводы Попыванова А.П. об отсутствии сведений о поступлении денежных средств в кассу или на счет должника отклоняются судебной коллегией, поскольку опровергаются представленными в материалы дела доказательствами.

Более того, заочным решением Ленинского районного суда г.Ульяновска от 24.03.2020 по делу N 2-1116/2020 исковые требования Лагушкина А.В. к ООО "Эверест" о защите прав потребителей удовлетворены, с ООО"Эверест" в пользу Лагушкина А.В. неустойка за несвоевременную передачу объекта долевого строительства за период с 02.10.2018 по 02.02.2020 в сумме 701 500 руб., с взысканием данной неустойки начиная с 03.02.2020 до полного исполнения обязательства по передаче объекта из расчета одной трехсотой от 7,50% от цены договора (3 450 000 руб.) за каждый день просрочки в двойном размере, денежную компенсацию морального вреда в размере по 5 000 руб., штраф в сумме 353 250 руб.

В соответствии с частью 3 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, вступившее в законную силу решение суда общей юрисдикции по ранее рассмотренному гражданскому делу обязательно для арбитражного суда, рассматривающего дело, по вопросам об обстоятельствах, установленных решением суда общей юрисдикции и имеющих отношение к лицам, участвующим в деле.

Поскольку должником обязательства по договорам не исполнены, строительство жилого дома по адресу: г. Ульяновск, ул. Карла Маркса, д. N 63, расположенного на земельном участке с кадастровым номером 73:24:041512:29, не завершено, суд первой инстанции правомерно указал на наличии у заявителя, как участника строительства права требования к должнику - ООО "Эверест", являющемуся застройщиком, и обоснованности требования о включении в реестр требований участников строительства.

Доказательств злоупотребления правом со стороны кредитора материалы дела не содержат. Требований иных лиц в отношении спорного имущества не поступало.

Следовательно, как верно указано судом первой инстанции, кредитор является добросовестным приобретателем спорных жилых помещений, исполнившим свои обязательства по оплате в полном объеме.

В свою очередь должником обязательства по договору не исполнены, строительство жилого дома по адресу: г. Ульяновск, ул. Карла Маркса, д. N 63, расположенного на земельном участке с кадастровым номером 73:24:041512:29, не завершено.

Исходя из необходимости обеспечения приоритетной защиты прав участников строительства, не являющихся профессиональными инвесторами, нарушение должностными лицами должника законодательства, совершение сделки долевого участия с нарушением установленного законом запрета на злоупотребление правом, не является основанием для лишения участника долевого строительства, добросовестно исполнявшего свои обязательства, права на включение его требований в реестр требований кредиторов должника.

Кроме того, в силу п.2.2 договора долевого участия обязанность срок передачи объекта долевого строительства - 01 октября 2018 года. Соглашение об изменении предусмотренного договором срока сдачи объекта в эксплуатацию, а также срока передачи объекта долевого строительства между сторонами не представлено.

Лагушкиным А.В. заявлено требование о включении в реестр требований кредиторов должника в сумме 1 059 750 руб. 00 коп., из которых 701 500 руб. 00 коп. - неустойка за период с 02.10.2018 по 02.02.2020; 5 000 руб. 00 коп. - компенсация морального вреда, 353 250 руб. 00 коп. - штраф, установленных решением Ленинского районного суда г.Ульяновска от 24.03.2020 по делу N 2-1116/2020, вступившего в законную силу.

Согласно ст. 201.9 Закона о банкротстве в ходе конкурсного производства, применяемого в деле о банкротстве застройщика, требования кредиторов, за исключением требований кредиторов по текущим платежам, удовлетворяются в следующей очередности:

1) в первую очередь производятся расчеты по требованиям граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, компенсации сверх возмещения вреда;

2) во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности;

3) в третью очередь производятся расчеты по денежным требованиям граждан - участников строительства;

4) в четвертую очередь производятся расчеты с другими кредиторами.

Компенсация морального вреда не относится к категории текущего требования, исходя из разъяснений, изложенных в пункте 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 63, применительно к дате возникновения обязательства по возмещению вреда (в том числе и морального), которая наступила до возбуждения дела о банкротстве в отношении должника. Поскольку сам по себе моральный вред не имеет имущественного эквивалента, то обязанность его возмещения не имеет денежного характера до момента принятия соответствующего решения суда, и возникает на основании решения суда.

Понятие и состав денежного требования участника строительства приведены в подпункте 4 пункта 1 статьи 201.1 Закона о банкротстве.

Из системного толкования названных норм следует, что законодательством преимущественное удовлетворение в составе третьей очереди предусмотрено только для тех денежных требований граждан-участников строительства, исчерпывающий перечень которых приведен в подпункте 4 пункта 1 статьи 201.1 Закона о банкротстве.

На основании указанного, иные требования граждан - участников строительства, в том числе по финансовым санкциям, подлежат включению в четвертую очередь реестра требований кредиторов.

Требования о включении в реестр требований кредиторов суммы неустойки, штрафа, выполняя компенсаторную функцию и являясь финансовой санкцией, по смыслу пункта 3 статьи 137, пункта 1 статьи 201.9 во взаимосвязи с подпунктом 4 пункта 1 статьи 201.1 Закона о банкротстве не могут погашаться в приоритетном порядке перед требованиями кредиторов, не являющихся участниками строительства, и подлежат отдельному учету в четвертой очереди реестра требований кредиторов застройщика.

Таким образом, в соответствии с положениями ст. ст. 4, 12, 16, 71, 201.1, 201.9 Закона о банкротстве суд первой инстанции правомерно указал, что требование Лагушкина А.В. в сумме 1 059 750 руб., из которых 701 500 руб. - неустойка за период с 02.10.2018 по 02.02.2020; 5 000 руб. - компенсация морального вреда, 353 250 руб. - штраф, подлежит учету в составе четвертой очереди реестра требований кредиторов должника-застройщика.

Рассматривая ходатайство кредитора о восстановлении срока на подачу заявления о включении в реестр требований кредиторов должника, суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 11.06.2020 (резолютивная часть объявлена 04.06.2020) ООО "Эверест" (ОГРН 1147327014768, ИНН 7327001037) признано несостоятельным (банкротом), при рассмотрении дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "Эверест" применены правила §7 главы IX Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", в отношении ООО "Эверест" открыта процедура конкурсного производства.

В установленный законом срок, заявитель обратился к конкурсному управляющему с заявлением о включении в реестр требований о передаче жилого помещения.

Согласно уведомления конкурсного управляющего N 56 от 12.08.2020 Лагушкину А.В. отказано во включении в реестр требований кредиторов по требованию о передаче жилого помещения, в отсутствие доказательств поступления денежных средств по договору.

Из анализа указанных обстоятельств по делу следует, что Лагушкин А.В. обратился с требованием в установленный законом срок, поскольку уведомление конкурсного управляющего N 56 от 12.08.2020 получено кредитором только в ноябре 2020 года.

На основании изложенного суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о наличии у заявителя, как участника строительства права требования к должнику - ООО "Эверест", являющемуся застройщиком, и обоснованности требования о включении в реестр требований участников строительства.

С учетом изложенного, судебная коллегия полагает, что заявителем не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые были бы не проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, арбитражным апелляционным судом не установлено.

Руководствуясь ст.ст. 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Ульяновской области от 24.03.2021 по делу N А72-12228/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в месячный срок в Арбитражный суд Поволжского округа через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Г.О. Попова

Судьи

А.И. Александров Д.К. Гольдштейн