Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 1 июня 2021 г. N 07АП-2837/21 по делу N А27-21082/2020

город Томск

1 июня 2021 г.

Дело N А27-21082/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 26 мая 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 01 июня 2021 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего		Киреевой О.Ю.,
судей		Афанасьевой Е.В.,
		Фертикова М.А.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Бабенковой А.В., рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Мечта" (N 07АП-2837/2021) на решение от 03.02.2021 Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-21082/2020 (судья Останина В.В.) по иску общества с ограниченной ответственностью "Мечта", город Кемерово (ОГРН 1174205006766, ИНН 4205352184) к Акционерному обществу "АМК-Фарма", город Москва (ОГРН 1037704019308, ИНН 7704260495) о признании договора расторгнутым с 01 мая 2020 года,

В судебном заседании приняли участие:

от ответчика: Назин В.А., по доверенности N 51/20 от 27.07.2020, паспорт диплом (в режиме веб-конференции),

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Мечта" (далее - ООО "Мечта", истец) обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с иском к акционерному обществу "АМК-Фарма" (далее - ООО о расторжении с 01.05.2020 договора аренды нежилого помещения N А.-Км.1.2018/17 от 20.02.2018

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 03.02.2021 (резолютивная часть объявлена 27.01.2021) в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с решением суда, ООО "Мечта" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить полностью и принять по делу новый судебный акт, ссылаясь, в том числе на то, что на момент заключения договора доходы от деятельности ООО "Мечта" позволяли нести затраты, предусмотренные указанным договором, однако введенные ограничения стали существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при включении договора; основным видом деятельности ООО "Мечта" является деятельность ресторанов и услуги по доставке продуктов питания (Код ОКВЭД 56.10), что подтверждается сведениями, содержащимися в выписке из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей. Поскольку стороны не пришли к соглашению об уменьшении арендной платы или ином изменении условий договора, соответствующего письменного соглашения не подписали, считает что ООО "Мечта" правомерно отказалось от заключенного договора аренды.

Истец, извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание апелляционной инстанции своих представителей не направил.

Арбитражный апелляционный суд считает возможным на основании статей 123, 156 (частей 1, 3), 266 (части 1) АПК РФ рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие неявившихся участников арбитражного процесса.

От ответчика в материалы дела поступил отзыв на апелляционную жалобу.

Апелляционным судом отказано в приобщении к материалам дела отзыва на апелляционную жалобу, поступившего от ответчика, поскольку доказательства его заблаговременного направления не представлены.

В судебном заседании представитель ответчика просил решение суда оставить без изменения.

Заслушав представителя ответчика, исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьей 268 АПК РФ законность и обоснованность решения суда первой инстанции в пределах доводов жалобы, апелляционная инстанция считает его не подлежащим отмене или изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом, между АО "АМК-Фарма" (арендодатель) и ООО "Мечта" (арендатор) заключен договор аренды нежилого помещения N А.-Км.1.2018/17 от 20.02.2018, согласно которому арендодатель обязуется передать во временное владение и пользование арендатора нежилое помещение - комнаты N 85, 86 и часть комнат N 87, 88, 69, 79, 84, 83 на 4 этаже здания площадью 44, 2 кв.м., а арендатор обязуется принять данные нежилые помещения и уплачивать арендную плату в размере, установленном в договоре.

В соответствии с пунктом 2.4 договора N А.-Км.1.2018/17 арендатор обязуется использовать помещение только для осуществления коммерческой деятельности по реализации готовых дранников с добавками и припеками, горячих и холодных напитков, пива, сопутствующих блюд (холодные закуски, салаты, супы, десерты).

Срок аренды по настоящему договору с учетом положений пункта 3.1 договора N А.-Км.1.2018/17 согласован сторонами с даты подписания сторонами акта приема-передачи помещения по 31.12.2018.

Дополнительным соглашением от 01.12.2019 стороны определили возобновить действие договора с 01.12.2019 по 31.10.2020.

Согласно разделу 4 договора N А.-Км.1.2018/17 с учетом положений дополнительного соглашения от 01.12.2019 арендатор за пользование помещением в течение срока аренды производит уплату арендной платы. Арендная плата по настоящему

договору состоит из постоянной, переменной, дополнительной и оборотной составляющих арендной платы.

Базовая арендная плата составляет 820 руб. за 1 кв.м. арендуемой площади в месяц без НДС.

Постоянная составляющая арендной платы рассчитывается как произведение базовой арендной платы за 1 кв.м. в месяц без НДС на арендуемую площадь, определенную по середине стены, образующей периметр помещения без учета внутренних перегородок и стен, и составляет 36 244 руб. в месяц без НДС и выплачивается ежемесячно авансом не позднее 20 числа каждого предшествующего оплачиваемому месяца (пункт 4.2.1 договора).

Переменная составляющая арендной платы состоит из следующих составляющих и равна их сумме: стоимость потребленной в помещении за месяц электроэнергии; стоимости потребленной в зонах общего пользования за месяц электроэнергии, пропорционально доле арендатора. Арендатор ежемесячно производит оплату переменной составляющей арендной платы в течение 5 рабочих дней с даты выставления арендодателем счета на оплату (пункт 4.2.2 договора).

Дополнительная составляющая арендной платы включает в себя эксплуатационные расходы в размере 777 руб. без НДС в месяц за 1 кв.м. арендуемой площади и маркетинговые расходы в размере 60 руб. без НДС в месяц за 1 кв.м. арендуемой площади. Дополнительная составляющая арендной платы рассчитывается как произведение суммы эксплуатационных и маркетинговых расходов за 1 кв.м. без НДС в месяц на арендуемую площадь, составляет 36 995 руб. 40 коп. без НДС в месяц и выплачивается ежемесячно авансом не позднее 20 числа каждого предшествующего оплачиваемому месяца (пункт 4.2.3 договора).

Оборотная составляющая арендной платы определяется как положительная разница между величиной, определяемой как 10% от товарооборота без НДС за календарный (расчетный) месяц, в рублях, и величиной, рассчитанной как сумма постоянной составляющей арендной платы и дополнительной составляющей арендной платы за соответствующий календарный (расчетный) месяц в рублях, без НДС. Полученная величина оборотной составляющей арендной платы увеличивается на величину действующей ставки НДС. Оборотная составляющая арендной платы (в случае наличия) выплачивается ежемесячно не позднее 10 числа месяца, следующего за расчетным (пункт 4.2.4 договора).

Пунктом 9.5 договора N А.-Км.1.2018/17 предусмотрено, что односторонний отказ арендатора от настоящего договора (исполнения договора) и/ или одностороннее изменение арендатором его условий в порядке, установленном статьей 450.1 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), не допускаются.

Стороны освобождаются от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по настоящему договору, если это неисполнение является результатом действия форс-мажорных обстоятельств. Форс-мажорные обстоятельства определяются в соответствии с ГК РФ (пункт 12.1 договора).

В случае если какие-либо форс-мажорные обстоятельства непосредственно влияют на срок исполнения обязательств по настоящему договору, такой срок продляется на время действия соответствующих обязательств.

В случае наступления форс-мажорных обстоятельств пострадавшая сторона обязана в течение 5 рабочих дней в письменном виде уведомить другую сторону о характере указанных обстоятельств и предполагаемой продолжительности их действия.

Сторона, не направившая своевременно такое уведомление другой стороне, теряет право ссылаться на указанные форс-мажорные обстоятельства в качестве основания освобождения от ответственности за неисполнение своих обязательств по настоящему договору и обязана возместить другой стороне убытки, связанные с таким не извещением или несвоевременным извещением, за исключением случаев, когда само такое обстоятельство препятствует сообщению.

В случае если любая из сторон не в состоянии выполнять любые обязательства по настоящему договору в силу форс-мажорных обстоятельств, стороны проводят консультации в целях поиска возможностей решения проблем, возникших в связи с наступлением форс-мажорных обстоятельств.

Ссылаясь на то, что пандемия коронавируса является форс-мажорным обстоятельством, ООО "Мечта" обратилось к АО "АМК-Фарма" с уведомлением от 27.03.2020, содержащим предложение не начислять арендную плату по договору N А.- Км.1.2018/17 с 27.03.2020 до отмены карантинных мероприятий. Указанное уведомление оставлено ответчиком без удовлетворения.

В соответствии с пояснениями представителя истца арендуемые помещения были освобождены обществом в апреле 2020 года. Ответчиком указанный факт не оспорен.

Уведомлением от 17.07.2020 арендатор обратился к арендодателю с повторным заявлением об освобождении от уплаты арендных платежей в указанный период.

В процессе рассмотрения настоящего дела представитель АО "АМК-Фарма" факт направления истцом указанных документов не оспорил, доказательств обратного не представил.

Согласно направленному в адрес ответчика 04.09.2020 письму ООО "Мечта" со ссылкой на положения абзаца 2 пункта 4 статьи 19 Закона N 98-ФЗ от 01.04.2020 уведомило АО "АМК-Фарма" об отказе от договора N А.-Км.1.2018/17 в связи с невозможностью осуществлять торговую деятельность.

В ответе исх. N 02/18.09.2020 от 18.09.2020 на данное письмо АО "АМК-Фарма" указало, что в связи с несоблюдением установленного законом порядка отказа от исполнения договора ООО "Мечта" не вправе отказаться от исполнения договора аренды N А.-Км.1.2018/17 по данным основаниям.

С учетом изложенных обстоятельств, ссылаясь на то, что стороны не пришли к соглашению об уменьшении арендной платы или ином изменении условий договора, не подписали соответствующего соглашения, ООО "Мечта" обратилось в арбитражный суд с настоящими исковыми требованиями.

Суд первой инстанции принял по существу правильное решение, при этом выводы арбитражного суда первой инстанции соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на правильном применении норм действующего законодательства Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции поддерживает выводы суда первой инстанции, отклоняя доводы апелляционной жалобы, при этом исходит из следующего.

Статьей 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) в качестве оснований возникновения гражданских прав и обязанностей указаны основания, предусмотренные законом и иными правовыми актами, а также действия граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В соответствии со статьей 307 ГК РФ обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе.

Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются (статьи 309 и 310 ГК РФ).

Согласно статье 606 ГК РФ по договору аренды (имущественного найма) арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование.

В соответствии со статьей 614 ГК РФ арендатор обязан своевременно вносить плату за пользование имуществом (арендную плату). Порядок, условия и сроки внесения арендной платы определяются договором аренды. В случае, когда договором они не определены, считается, что установлены порядок, условия и сроки, обычно применяемые при аренде аналогичного имущества при сравнимых обстоятельствах.

В соответствии с абзацем 4 статьи 619 ГК РФ договором аренды могут быть установлены и другие основания досрочного расторжения договора по требованию арендодателя в соответствии с пунктом 2 статьи 450 ГК РФ.

Пункт 2 статьи 450 ГК РФ устанавливает, что по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только при существенном нарушении договора другой стороной или в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.

При прекращении договора аренды арендатор обязан вернуть арендодателю имущество в том состоянии, в котором он его получил, с учетом нормального износа или в состоянии, обусловленном договором (ст. 622 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 11 Федерального закона от 21.12.1994 N 68-ФЗ "О защите населения и территорий от чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера" органы государственной власти субъектов Российской Федерации принимают решения об отнесении возникших чрезвычайных ситуаций к чрезвычайным ситуациям регионального или межмуниципального характера, вводят режим повышенной готовности или чрезвычайной ситуации для соответствующих органов управления и сил единой государственной системы предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций.

Согласно части 3 статьи 19 Федерального закона от 01.04.2020 N 98-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций" (далее - ФЗ N 98-ФЗ) арендатор по договорам аренды недвижимого имущества вправе потребовать уменьшения арендной платы за период 2020 года в связи с невозможностью использования имущества, связанной с принятием органом государственной власти субъекта Российской Федерации в соответствии со статьей 11 Федерального закона от 21.12.1994 N 68-ФЗ "О защите населения и территорий от чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера" (в редакции настоящего Федерального закона) решения о введении режима повышенной готовности или чрезвычайной ситуации на территории субъекта Российской Федерации.

В отношении договоров аренды недвижимого имущества, заключенных до принятия в 2020 году органом государственной власти субъекта Российской Федерации в соответствии со статьей 11 ФЗ от 21.12.1994 N 68-ФЗ "О защите населения и территорий от чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера" (в редакции настоящего Федерального закона) решения о введении режима повышенной готовности или чрезвычайной ситуации на территории субъекта Российской Федерации, в течение 30 дней со дня обращения арендатора соответствующего объекта недвижимого имущества арендодатель обязан заключить дополнительное соглашение, предусматривающее отсрочку уплаты арендной платы, предусмотренной в 2020 году. Требования к условиям и срокам такой отсрочки устанавливаются Правительством Российской Федерации (пункт 1 статьи 19 ФЗ N 98-ФЗ).

Распространение на территории Российской Федерации новой коронавирусной инфекции (COVID-19) не является обстоятельством непреодолимой силы для всех категорий должников, независимо от типа их деятельности, условий ее осуществления, в том числе региона, в котором действует организация, в силу чего существование обстоятельств непреодолимой силы должно быть установлено с учётом обстоятельств конкретного дела (в том числе срока исполнения обязательства, характера неисполненного обязательства, разумности и добросовестности действий должника и т.д.).

Отсутствие у должника необходимых денежных средств по общему правилу не является основанием для освобождения от ответственности за неисполнение обязательств. Однако если отсутствие необходимых денежных средств вызвано установленными ограничительными мерами, в частности запретом определенной деятельности, установлением режима самоизоляции и т.п., то оно может быть признано основанием для освобождения от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств на основании статьи 401 Гражданского кодекса РФ.

Таким образом, как обоснованно указал суд первой инстанции, введение режима повышенной готовности или чрезвычайной ситуации на территории субъекта Российской Федерации является основанием для предоставления отсрочки уплаты арендной платы либо уменьшения ее размера, а не освобождением от уплаты арендных платежей в полном размере.

Из материалов дела не следует, что ООО "Мечта" обращалось к АО "АМК-Фарма" с предложениями об уменьшении арендной платы за период 2020 года.

Представленное письмо N 1 от 27.03.2020, согласно которому с учетом существенного изменения обстоятельств и ухудшением условий пользования помещением, которые ни одна из сторон не могла предвидеть при заключении договора, арендатор предложил АО "АМК-Фарма" рассмотреть возможность предоставления отсрочки по оплате арендных платежей за период с 27.03.2020 до даты отмены мер и стабилизации рынка, правомерно не принято судом во внимание, поскольку согласно пояснениям представителя истца указанное письмо было направлено в адрес арендодателя посредством электронной почты, в то время как согласно пункту 10.1 договора N А-Км.1.2018/17 сторонами согласовано, что любые уведомления, одобрения, согласия, разрешения либо иные сообщения в связи с настоящим договором аренды, за исключение претензий (пункт 13.3 договора) должны быть сделаны в письменной форме и должны быть направлены заказным письмом с уведомлением о вручении, курьерской почтой или доставлены курьером по адресу стороны для корреспонденции, указанному в разделе 14 настоящего договора.

При этом судом обоснованно принято во внимание, что указанное письмо датировано ранее даты вступления в законную силу выше указаного Федерального закона N 98-ФЗ.

Таким образом, ООО "Мечта" нарушен предусмотренный договором N А.-Км.1.2018/17 порядок направления сообщений по договору.

Более того, судом первой инстанции также учтено, что согласно разъяснениям, изложенным в пункте 4 Обзора по отдельным вопросам судебной практики, связанным с применением законодательства и мер по противодействию распространению на территории Российской Федерации новой коронавирусной инфекции (COVID-19) N 2, утв. Президиумом Верховного Суда РФ 30.04.2020 вместе с тем, если арендодателем будет доказано, что конкретный арендатор в действительности не пострадал и с очевидностью не пострадает в условиях ухудшения ситуации в результате распространения новой коронавирусной инфекции, и его требования являются проявлением заведомо недобросовестного поведения (например, в случае использования им объекта аренды вопреки установленным ограничительным мерам), суд в зависимости от обстоятельств дела и с учетом характера и последствий такого поведения может отказать в защите принадлежащего арендатору права полностью или частично (пункт 2 статьи 10 ГК РФ, пункт 1 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации").

В рассматриваемом случае, в соответствии с выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц основным видом деятельности ООО "Мечта" является деятельность ресторанов и услуги по доставке продуктов питания (код 56.10). Указанный вид деятельности (класс 56 ОКВЭД) входит в перечень отраслей российской экономики, в наибольшей степени пострадавших в условиях ухудшения ситуации в результате распространения новой коронавирусной инфекции.

При этом, согласно пункту 2.4 договора N А.-Км.1.2018/17 арендатор обязуется использовать помещение только для осуществления коммерческой деятельности по реализации готовых драников с добавками и припеками, горячих и холодных напитков, пива, сопутствующих блюд (холодные закуски, салаты, супы, десерты).

В соответствии с требованиями пункта 3.6 Распоряжения Губернатора Кемеровской области - Кузбасса от 31.03.2020 N 32 "О внесении изменений в распоряжение Губернатора Кемеровской области - Кузбасса от 14.03.2020 N 21-рг "О введении режима "Повышенная готовность" на территории Кемеровской области - Кузбасса и мерах по противодействию распространению новой коронавирусной инфекции (COVID-19)" в период с 31.03.2020 по 05.04.2020 приостановлена "деятельность ресторанов, кафе, столовых, буфетов, закусочных и иных организаций общественного питания, за исключением дистанционной торговли", а также "работа торгово-развлекательных центров, за исключением находящихся в них аптек и аптечных пунктов, объектов розничной торговли, в которых осуществляется заключение договоров на оказание услуг связи и реализация связанных с данными услугами средств связи (в том числе мобильных телефонов, планшетов), а также объектов розничной торговли в части реализации продовольственных товаров и (или) непродовольственных товаров первой необходимости, указанных в рекомендуемом перечне непродовольственных товаров первой необходимости, утвержденном распоряжением Правительства Российской Федерации от 27.03.2020 N 762-р, продажи товаров дистанционным способом, в том числе с условием доставки".

С учетом указанного в ЕГРЮЛ основного вида деятельности ООО "Мечта" - "деятельность ресторанов и услуги по доставке продуктов питания", суд первой инстанции правомерно указал, что арендатор имел возможность осуществлять коммерческую деятельность путем дистанционной продажи и доставки заказанных у него продуктов питания.

Вопреки доводам жалобы, доказательств иного истцом в материалы дела не представлено.

Учитывая отсутствие в материалах дела документального подтверждения обращения ООО "Мечта" к АО ""АМК-Фарма" в целях уменьшения арендной платы, нарушения предусмотренного договором N А.-Км.1.2018/17 порядка направлений сообщений по договору, обращения с требованием об отсрочке по оплате арендных платежей до даты вступления в силу ФЗ N 98-ФЗ, суд приходит к выводу, что предусмотренный частью 4 статьи 19 ФЗ N 98-ФЗ порядок отказа от договора аренды ООО "Мечта" не соблюден.

Доказательства, опровергающие данный вывод, истцом в материалы дела не представлены.

ООО "Мечта" не представлены доказательства, подтверждающие наличие обстоятельств непреодолимой силы, которая привела к полной или частичной объективной невозможности исполнения обязательства, имеющей постоянный (неустранимый) характер. Наличие прямой причинно-следственной связь между возникшими обстоятельствами и невозможностью исполнить договорные обязательства не подтверждено.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об отсутствии правовых оснований для удовлетворения исковых требований.

Доводов, основанных на доказательственной базе, опровергающих установленные судом первой инстанции обстоятельства и его выводы, в апелляционной жалобе не приведено, фактически доводы, изложенные в апелляционной жалобе, направлены на переоценку фактических обстоятельств и представленных в дело доказательств, правильно установленных и оцененных судом первой инстанции, и не могут служить основаниями для отмены принятого решения.

Суд апелляционной инстанции считает, что в данном случае подателем жалобы не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены решения суда первой инстанции.

Учитывая изложенное, оснований для отмены решения суда первой инстанции, установленные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а равно принятия доводов апелляционной жалобы, у суда апелляционной инстанции не имеется.

По правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на ее подателя.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьями 110, 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 03.02.2021 Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-21082/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Кемеровской области.

Председательствующий

О.Ю. Киреева

Судьи

Е.В. Афанасьева М.А. Фертиков