Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 июня 2021 г. N 09АП-26388/21 по делу N А40-87711/2020

г. Москва

07 июня 2021 г.

Дело N А40-87711/20

Резолютивная часть постановления объявлена 01 июня 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 07 июня 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.Р. Валиева

судей О.Н. Лаптевой, Д.В. Пирожкова,

при ведении протокола судебного заседания секретарем М.О. Портновой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу АО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 09 марта 2021 года по делу N А40-87711/20, принятое судьёй Масловым С.В., по иску АО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" к ПАО "РОССЕТИ МОСКОВСКИЙ РЕГИОН"

о взыскании,

при участии в судебном заседании представителей:

от истца: Белов О.Ю. по доверенности от 26.11.2020

от ответчика: Кирсанов М.А. по доверенности от 18.12.2020

УСТАНОВИЛ:

АО "Мосэнергосбыт" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к ПАО "РОССЕТИ МОСКОВСКИЙ РЕГИОН" о взыскании неосновательного обогащения в размере 4 010 765,84 руб., процентов по статье 395 ГК РФ, рассчитанных за период с 19.07.2017 по 12.03.2020 в размере 450 686,79 руб., процентов по статье 395 ГК РФ с 13.03.2020 по день фактического исполнения обязательства в размере 2 271 232,87 руб., законной неустойки, рассчитанной за период с 19.07.2017 по 12.03.2020 в размере 777 169,81 руб., законной неустойки с 13.03.2020 по день фактического исполнения обязательства в размере 1 739 532,97 руб.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 09 марта 2021 года в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым судом первой инстанции решением, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просил решение суда первой инстанции отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме.

Заявитель доводы апелляционной жалобы поддержал, не согласен с решением суда первой инстанции.

Ответчик возражал против доводов апелляционной жалобы, считает решение суда законным и обоснованным, представил письменные объяснения.

Исследовав представленные в материалы дела документы в их совокупности, с учетом положений ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверив выводы суда первой инстанции, апелляционным судом не усматривается правовых оснований для отмены решения суда первой инстанции.

При этом апелляционный суд исходит из следующего.

Между ОАО "Мосэнергосбыт" (заказчик) и ОАО "Московская объединенная электросетевая организация" (исполнитель) заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии от 04.09.2007 г. N 17-3916, в соответствии с которым исполнитель обязуется оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, а заказчик обязуется оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном договором.

В соответствии с п. 2.2 договора заказчик обязуется по заявке исполнителя приобретать электроэнергию для компенсации потерь согласно приложению N 9 к договору, а исполнитель обязуется оплачивать указанные объемы электроэнергии на условиях договора.

Истцом передана исполнителю электрическая энергия, что подтверждается актами приема-передачи электрической энергии от 31.10.2015 г. N 10, от 30.11.2015 г. N 11.

В п. 3.3.1 договора установлена обязанность исполнителя обеспечить передачу принятой в свою сеть электроэнергии от точек приема до точек поставки потребителям в переделах присоединенной мощности, в соответствии с согласованными параметрами надежности и с учетом технологических характеристик энергопринимающих устройств.

Исполнителем обязательства по передаче электрической энергии исполнялись надлежащим образом, что подтверждается актами об оказании услуг по передаче электрической энергии по сети исполнителя за октябрь 2015 г. от 31.10.2015 г., за ноябрь 2015 г. от 30.11.2015 г.

Согласно п. 3.2.7 договора заказчик обязан своевременно и в полном размере производить оплату услуг исполнителя в соответствии с условиями договора.

Пунктом п. 4.3 договора предусмотрено, что ежемесячно в порядке, определенным в приложении N 8 к договору, стороны определяют объемы переданной по договору (поставленной потребителям заказчика) электроэнергии.

В соответствии с п. 7.5 договора в редакции дополнительного соглашения от 04.08.2014 г. N 39 расчет за услуги по передаче электрической энергии осуществляется заказчиком по совокупности точек поставки в границах балансовой принадлежности энергопринимающих устройств каждого из обслуживаемых им потребителей электрической энергии, исходя из варианта цены (тарифа), применяемого в отношении соответствующего потребителя в установленном порядке.

Согласно п. 7.6 договора оплата по передаче электроэнергии производится в следующем порядке:

- до начала расчетного месяца исполнитель выставляет заказчику счет на оплату исходя из плановых объемов передачи электроэнергии, указанных в приложении N 4 к договору;

- заказчик производит оплату по выставленному счету в следующем порядке:

1) до 10 числа текущего месяца - 30% от стоимости услуг, указанной в счете;

2) до 25 числа текущего счета - 30% от стоимости услуг, указанной в счете;

3) окончательный расчет производится до 15 числа месяца, следующего за расчетным, с учетом платежей, произведенных заказчиком по выставленному счету, исходя из переданной электроэнергии, указанных в акте об оказании услуг по передаче.

В случае, если на основании выставленного счета заказчик произвел платеж, размер которого превышает стоимость фактически оказанных исполнителем услуг за расчетный месяц, и отсутствует задолженность заказчика по договору за прошлые периоды платежа (за исключением задолженности, по которой достигнуто соглашение о порядке ее погашения), сумма превышения засчитывается в счет следующего платежа.

Исполнение истцом обязательств по оплате оказанных исполнителем услуг подтверждается платежными поручениями от 25.04.2017 г., от 09.10.2015 г. N 32084, N 32085, от 18.11.2015 г. N 37377, N 37378, N 37379, N 37381, N 37382, N 37392, от 20.11.2015 г. N 37844, N 37845, заявлением о зачете взаимных требований от 30.11.2015 г. N 21.12.2015 г. N ИП/195-423/15, платежными поручениями от 18.12.2015 г. N 42244, от 09.11.2015 г. N 35903, N 35904, от 18.12.2015 г. N 42241, N 42242, N 42245, N 42243, от 22.12.2015 г. N 42700, от 22.01.2016 г. N 1543, N 1544, заявлением о зачете взаимных требований от 31.12.2015 г. от 29.12.2015 г. N ИП/195-434/15.

В соответствии с п. 3.3.15 договора исполнитель обязан оплачивать стоимость электроэнергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь электроэнергии в принадлежащих ему сетях в соответствии с условиями договора.

В п. 4.4 договора установлено, что ежемесячно в порядке, определенном сторонами в приложении N 9 к договору, стороны определяют объем электроэнергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь в сетях.

Пунктом 5.3 договора в редакции дополнительного соглашения от 04.08.2014 г. N 39 предусмотрено, что исполнитель оплачивает электрическую энергию, приобретаемую у заказчика для компенсации потерь в собственных электрических сетях, по нерегулируемой цене, рассчитываемой заказчиком в соответствии с действующим законодательством, в следующие сроки:

1) до 10 числа расчетного месяца (1-й авансовый платеж) - 30% от стоимости потерь в счетах исполнителя, рассчитанной заказчиком исходя из фактического объема потерь предыдущего расчетного периода и цены на покупку электроэнергии для компенсации потерь в предшествующем предыдущему расчетном периоде;

2) до 25 числа расчетного месяца (2-й авансовый платеж) - 40% от стоимости потерь в счетах исполнителя, рассчитанной заказчиком исходя из фактического объема потерь предыдущего расчетного периода и цены на покупку электроэнергии для компенсации потерь в предыдущем расчетном периоде;

3) окончательный расчет за электрическую энергию, приобретенную для компенсации потерь электрической энергии в электрических сетях за предыдущий расчетный период, производится исполнителем до 18 числа месяца, следующего за расчетным, на основании акта приема-передачи электрической энергии.

Согласно п. 5.4 договора объем бездоговорного потребления электрической энергии включается в объем потерь электроэнергии в сетях исполнителя.

Пунктом 4.5 договора предусмотрено, что стороны в порядке, определенном в приложении N 7 к договору, выявляют, актируют факты безучетного потребления и определяют объемы безучетно потребленной потребителями заказчика электроэнергии.

Пунктом п. 3.3.14 договора предусмотрено, что исполнитель обязан проводить проверки состояния приборов учета потребителей заказчика в соответствии с согласованными сторонами графиком проведения проверок (согласно приложению N 8 к договору), а также по заявкам заказчика о проведении внеплановых проверок (приложение N 11 к договору).

Между ОАО "Мосэнергосбыт" (МЭС) и ООО "Стриминвест групп" (абонент) заключен договор энергоснабжения от 13.07.2009 г., в соответствии с которым МЭС обязуется поставлять абоненту электрическую энергию (мощность) и урегулировать отношения по оказанию услуг по передаче электрической энергии и иных услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса энергоснабжения абонента, а абонент обязуется оплачивать поставленную электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги в порядке, предусмотренном договором.

В соответствии с актом о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного по факту безучтенного потребления электрической энергии, юридическим лицом (в том числе индивидуальным предпринимателем) от 09.10.2015 г. N ВУ/169/ЦОРУ-МУЭ-Ю, составленного ПАО "МОЭСК", в ходе проверки состояния приборов (системы) учета в отношении ООО "Стриминвест групп" обнаружен факт безучетного потребления электрической энергии, выразившийся в том, что измерительные цепи собраны не верно (т/тока фаза В включен встречно), дата выявления безучетного потребления 08.10.2015 г., период безучетного потребления с 17.10.2014 г. по 08.10.2015 г.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 21.04.2017 г. N 09АП-14388/2017-ГК по делу N А40-40526/2016 по иску ПАО "Мосэнергосбыт" к ООО "Стриминвест групп" о взыскании задолженности за потребленную в периоды с 17.10.2014 г. по 08.10.2015 г., ноябрь-декабрь 2015 г. электроэнергию по договору от 13.07.2009 г. N 99696364, заключенному между истцом и ответчиком, а также неустойки за просрочку оплаты требования удовлетворены частично, с ответчика в пользу истца взысканы основной долг в размере 459 980 руб. 09 коп., пени в размере 4 866 руб. 12 коп., в остальной части иска отказано/

При этом судом установлено, что ПАО "МОЭСК" проведена проверка потребления электрической энергии 08.10.2015 г., в ходе которой обнаружен факт безучетного потребления электрической энергии, выразившийся в неправильном подключении измерительной цепи (фаза "В" трансформатора тока включена встречно), о чем составлен соответствующий акт, в представленном акте проверки не указано время проверки и место установки проверяемого расчетного прибора учета, при этом указаны трансформаторы тока Т-0,66-07г.в., в действительности у ответчика установлены трансформаторы тока Т-0,66-09г.в., в акте проверки указано, что в процессе проверки была снята векторная диаграмма, указанное свидетельствует, что проверка была именно инструментальной, было использовано измерительное оборудование, которое позволило снять векторную диаграмму, сами данные векторной диаграммы не были представлены суду первой инстанции, в акте проверки от 08.10.2015 г. в графе "Проверено" указано: "по факту нарушения в соответствии с пост. Правительства РФ N 442 от 04.05.2012 г. составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии (представитель потребителя от подписи акта отказался)", из указанного следует, что сразу на месте 08.10.2015 г. по результату проведенной проверки был составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии, одновременно в этом же акте проверки в графе "Заключение" указано: "для дальнейшего пользования электроэнергией Вам необходимо в срок до 09.10.15г. к 11.00 направить полномочного представителя с доверенностью в ЦОРУ Энергоучет ф-л ПАО "МОЭСК".... для составления Акта о безучетном потреблении электроэнергии", что указывает на то, что акт о неучтенном потреблении э/энергии еще не составлен, таким образом, акт проверки содержит противоречивую информацию о дате и времени составления акта о неучтенном потреблении электроэнергии: либо 08 октября - сразу после проведения проверки, либо 09 октября - в кабинете в филиале ПАО "МОЭСК", при этом в акте N 169 содержится противоречивая информация о том, что акт составлен при участии "электрик не представился", а далее по тексту указано, что представитель абонента "не прибыл", следовательно, не представляется возможным достоверно установить дату составления акта (08 или 09 октября), место его составления (адрес, где проводилась проверка, или офис МОЭСК), а также перечень присутствующих лиц и их полномочия, более того, согласно информации, указанной в акте N 169, лицами, подтверждающими отказ абонента от присутствия при составлении акта или от его подписания, являются Костенков Михаил Сергеевич, паспорт 74 09 696435 выдан ТП УФМС России по Ямало-Ненецкому А.О. в пос. Ханымей, проживающий: г. Нижний Тагил, ул. Черных, д. 29, кв. 9, и Угаров Геннадий Викторович, паспорт 54 07 009210 выдан ТП УФМС России по Орловской обл. в Кромском районе, проживающий: ПГТ Кромы, пер. Газопроводский, д. 4, кв. 5, в этой связи истцом неправомерно включены в счет от 31.10.2015 г. N Э-64-73917 данные по безучетному потреблению в сумме 4 217 169 руб. 34 коп. и необоснованно не приняты показания прибора учета N 4372737 в ноябре 2016 г., в результате чего в счете от 30.11.2015 г. N Э-64-81823 по прибору учета N4372737 расход начислен как по безучетному потреблению 73 656 кВт.ч, ответчиком в адрес истца направлены показания расчетных приборов за ноябрь 2015 г. и отчет об отпуске электрической энергии, из которых следует, что по данным приборов учета потребление электрической энергии в ноябре 2015 г. составило 9 720кВт.ч, что в денежном выражении, исходя из тарифа, примененного истцом в ноябре 2015 г., составляет 55 511 руб. 60 коп. (9 720 кВт.ч х 4,83989 х 1,18 НДС), которые оплачены ответчиком платежными поручениями от 26.11.2015 г. N 213 и от 21.12.2105 г. N 231.

Между АО "Мосэнергосбыт" (заказчик) и ПАО "МОЭСК" (исполнитель) заключено дополнительное соглашение от 04.03.2019 г. N 61 к договору оказания услуг по передаче электрической энергии от 04.09.2007 г. N 17-3916, которое регулирует порядок взаимодействия сторон в случае удовлетворения исковых требований исполнителя, предъявленных к заказчику, связанных с включением в объем оказанных услуг объемов по актам безучетного потребления, составленных исполнителем, а также сроки проведения корректировок, соответствующих условиям п. 22 Регламента взаимодействия исполнителя и заказчика в процессе составления и оборота актов о безучетном потреблении и расчета объемов потребленной/переданной электроэнергии, являющего приложением N 7 к договору.

В соответствии с п. 2 соглашения исключение из объема оказанных услуг и включение в объем электрической энергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь электроэнергии в сетях, производится сторонами в случае, указанном в п. 1 дополнительного соглашения, при условии если:

- заказчику будет отказано в удовлетворении исковых требований о взыскании с потребителя стоимости объема, рассчитанного на основании составленного исполнителем акта безучетного потребления электроэнергии в связи с тем, что акт составлен неправильно;

- исковые требования заказчика будут удовлетворены частично в связи с неправильно рассчитанным исполнителем объемом безучетного потребления;

- оплата потребителем стоимости безучетно потребленной электроэнергии будет признана неправомерной в связи с признанием недействительным акта, составленного исполнителем, в соответствии с которым рассчитывалась стоимость объема безучетно потребленной электроэнергии.

Согласно п. 3 дополнительного соглашения указанная в п. 2 соглашения корректировка производится сторонами по итогам месяца, в котором вступило в законную силу решение суда по судебному спору между заказчиком и потребителем. В случае изменения указанных судебных актов в судах вышестоящих инстанций, корректировка по включению в объем оказанных услуг исполнителя и исключению из объемов электрической энергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь электроэнергии в сетях, производится по итогам месяца, в котором вступил в законную силу соответствующий акт.

В п. 4 соглашения сторонами предусмотрен следующий порядок проведения корректировок, предусмотренных дополнительным соглашением и п. 22 Регламента:

- в течение 10 рабочих дней с момента наступления оснований, предусмотренных п. 2 соглашения и п. 22 Регламента, заказчик направляет исполнителю сведения о наступлении оснований для корректировки по форме приложения N 1 к дополнительному соглашению, с приложением копий актов безучетного потребления электрической энергии;

- в течение 5 рабочих дней с даты получения исполнителем уведомления, предусмотренного п. 4.1 дополнительного соглашения, стороны согласовывают и подписывают корректировочный акт оказанных услуг и корректировочный акт приема-передачи электрической энергии в целях компенсации потерь за период, в котором был составлен акт о безучетном потреблении.

Пунктом 6 дополнительного соглашения предусмотрено, что дополнительное соглашение вступает в силу с момента его подписания.

Поскольку события, которые истец указывает в качестве оснований исковых требований, произошли до вступления в силу дополнительного соглашения от 04.03.2019 г. N 61, на них не распространяется предусмотренный данным дополнительным соглашением порядок внесения корректировок в составленные сторонами акты.

Истцом в адрес ответчика была направлена претензия от 19.03.2020 г. N ИП/66-510/20, в которой указывалось, что в рамках дела N А40-40526/2016 было установлено, что электрическая энергия в объеме 710 865 кВт.ч потребителю ООО "Стриминвест групп" (договор энергоснабжения N 99696364, отделение Центр-1) не была передана, в связи с чем были неверно определен объем оказанных услуг по передаче электрической энергии и потерь электрической энергии, и содержалось требование о выплате неосновательного обогащения и процентов за пользование чужими денежными средствами, законных пени, получение ответчиком подтверждается отчетом об отслеживании почтового отправления с сайта АО "Почта России".

Ответчиком претензия истца оставлена без ответа и удовлетворения.

В соответствии со ст.ст. 309, 310 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, при этом, односторонний отказ от исполнения обязательства или одностороннее изменение его условий не допускаются.

В силу п. 1 ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Доводы заявителя подлежат отклонению.

Судом первой инстанции обоснованно была применена исковая давность в настоящем деле.

Требования были заявлены о взыскании неосновательного обогащения в части перерасчетов по акту безучетного потребления, составленного в отношении ООО "Стриминвест групп" и связаны с отказом АО "Мосэнергосбыт" во взыскании определенного объема безучетного потребления по делу N А40-40526/2016.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда по указанному делу вступило в силу 21.04.2017.

Таким образом, о неосновательном обогащении АО "Мосэнергосбыт" должно было узнать в дату вступления данного постановления в законную силу - 21.04.2017.

В соответствии с дополнительным соглашением N 50, в редакции протокола разногласий к договору N от 04.09.2007 г. 17-3916, стороны согласовали п. 10.4 договора в редакции, что все споры, возникающие из договора или в связи с ним, решаются сторонами путем переговоров. Спор, возникший из договора, может быть передан на разрешение суда по истечении 10 календарных дней со дня получения стороной претензии (требования), направленной другой стороной.

Таким образом, стороны согласовали порядок и срок на досудебное урегулирование споров, в связи с чем, срок исковой давности приостанавливается на 10 календарных дней.

На основании указанных обстоятельств исковое заявление должно было быть подано не позднее 06.05.2020 (исходя из даты вступления в силу постановления по делу N А40-82661/2016 - 21.04.2017 + 10 дней).

Согласно отметки отдела делопроизводства суда первой инстанции исковое заявление подано в суд 27.05.2020.

Соответственно, срок исковой давности пропущен.

Таким образом, исходя из фактических обстоятельств дела, с учетом оценки имеющихся в деле доказательств в их совокупности, апелляционным судом признается законным и обоснованным решение суда первой инстанции об отказе в удовлетворении исковых требований.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 09 марта 2021 года по делу N А40-87711/20 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с АО "МОСЭНЕРГОСБЫТ"в доход федерального бюджета 3000 (Три тысячи) рублей государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

В.Р. Валиев

Судьи

О.Н. Лаптева Д.В. Пирожков