Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 июня 2021 г. N 09АП-21847/21 по делу N А40-257064/2020

г. Москва

15 июня 2021 г.

Дело N А40-257064/20

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

судьи В.Р. Валиев,

рассмотрев апелляционную жалобу

ПАО "Россети Московский Регион" на Решение Арбитражного суда г. Москвы от 12 марта 2021 года, принятое судьей Вагановой Е.А., в порядке упрощенного производства по делу N А40-257064/20, по исковому заявлению ПАО "Россети Московский Регион" к Муниципалитету внутригородского муниципального образования щукино в городе Москве, третье лицо: Акционерное общество "Мосэнергосбыт" о взыскании,

без вызова сторон

УСТАНОВИЛ:

ПАО МОЭСК обратилось в суд с требованием к Муниципалитету внутригородского муниципального образования Щукино в городе Москве о взыскании неосновательного обогащения в размере стоимости бездоговорного потребления электрической энергии по Акту о неучтенном потреблении при выявлении бездоговорного потребления электрической энергии от 12.02.2018 г. N 345/ЭА-ю, в сумме 597 942 руб. 86 коп., процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 06.04.2018 г. по 14.12.2020 г. в размере 105 416 руб. 43 коп.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 12 марта 2021 года в удовлетворении исковых требований отказано.

Дело рассмотрено в порядке упрощенного производства в порядке главы 29 АПК РФ.

Не согласившись с принятым судом первой инстанции решением, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просил решение суда первой инстанции отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

Заявитель апелляционной жалобы не согласен с решением суда первой инстанции.

Ответчик возражал против доводов апелляционной жалобы, считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, представил отзыв.

Третье лицо не представило письменные пояснения.

Исследовав представленные в материалы дела документы в их совокупности, с учетом положений ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверив выводы суда первой инстанции, апелляционным судом не усматривается правовых оснований для отмены решения суда первой инстанции.

При этом апелляционный суд исходит из следующего.

12.02.2018 по факту выявленного бездоговорного потребления электрической энергии в отношении Муниципалитета ВМО Щукино (далее - Ответчик) составлен Акт о неучтенном потреблении при выявлении бездоговорного потребления электрической энергии N 345/ЭА-ю за период с 26.06.2017 г. по 25.12.2017 г.

Истец указывает, что в указанные периоды Ответчик осуществлял бездоговорное потребление электрической энергии через сети сетевой организации -ПАО "МОЭСК" (далее - Истец).

Правовые основы функционирования розничных рынков электрической энергии установлены Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 4 мая 2012 г. N 442.

Пунктом 2 Основных положений дано понятие бездоговорному потреблению электрической энергии - самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электрической энергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, кроме случаев потребления электрической энергии в отсутствие такого договора в течение 2 месяцев с даты, установленной для принятия гарантирующим поставщиком на обслуживание потребителей.

Пункт 167 Основных положений предусматривает, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Согласно пункту 192 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

В соответствии с пунктом 193 Основных положений в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться, в том числе: данные о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; а также объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта.

Как предусмотрено указанным пунктом Основных положений при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2-ух незаинтересованных лиц.

Указанные условия Основных положений должны толковаться и применяться в совокупности.

В деле не имеется уведомление о вызове ответчика для составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии, из которого усматривается, что была проведена проверка объекта по адресу: Москва, ул. Гамалеи, д. 19, к. 2.

Истцом не представлены доверенности лиц, подписавших Акт от 12.02.2018 N 345/ ЭА-ю, Претензию от 27.04.2018 - Самариной И.И. и Харламова Д.Н.

Суд учитывает, что акт о бездоговорном потреблении по своей сути должен быть направлен на фиксацию установленного во время проверки факта, а потому в силу пункта 192 Основных положений должен составляться непосредственно в момент проверки. Однако истцом такой акт составлен через четыре месяца после проверки, не по месту проверки, без осмотра совместно с ответчиком либо незаинтересованными лицами места подключения энергопринимающих устройств к электрическим сетям.

Учитывая положения пункта 193 Основных положений о присутствии при составлении акта потребителя, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, удостоверении его отказа присутствовать при составлении акта или отказа подписать акт незаинтересованными лицами, которые присутствовали при составлении акта, удостоверение отказа в подписании акта имеет свое правовое значение не в том, чтобы подтвердить, что через четыре месяца представитель организации не явился в офис ПАО "МОЭСК" для подписания акта. Участие незаинтересованных лиц призвано удостоверить в случае отказа потребителя от участия в проверке и от подписания акта сам факт выявленного нарушения потребления электрической энергии, а также факт того, что представитель ответчика присутствовал при проверке, участвовал в ней, но отказался от подписания акта, либо отказался от участия в проверке.

Согласно п. 194 Основных положений, расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии.

Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 настоящего документа.

Пунктом 196 Основных положений предусмотрено, что объем бездоговорного потребления электрической энергии определяется расчетным способом, предусмотренным пунктом 2 приложения N 3 к настоящему документу, за период времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электрической энергии.

При этом период времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электрической энергии в виде самовольного подключения энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства, определяется с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где позже был выявлен факт бездоговорного потребления электрической энергии, до даты выявления факта бездоговорного потребления и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме бездоговорного потребления определяется исходя из цен (тарифов), указанных в разделе IV настоящего документа.

Сетевая организация оформляет счет для оплаты стоимости электрической энергии в объеме бездоговорного потребления, который должен содержать расчет стоимости бездоговорного потребления, и направляет его лицу, осуществившему бездоговорное потребление, способом, позволяющим подтвердить факт получения, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 настоящего документа, или в течение двух рабочих дней со дня определения в порядке, установленном настоящим документом, цены бездоговорного потребления электрической энергии (мощности).

Лицо, осуществившее бездоговорное потребление, обязано оплатить счет для оплаты стоимости электрической энергии в объеме бездоговорного потребления в течение 10 дней со дня получения счета.

При отказе лица, осуществившего бездоговорное потребление, от оплаты указанного счета стоимость электрической энергии в объеме бездоговорного потребления взыскивается с такого лица сетевой организацией в порядке взыскания неосновательного обогащения на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии и счета для оплаты стоимости электрической энергии в объеме бездоговорного потребления.

В соответствии с ч. 1 ст. 1102 ГК РФ лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 настоящего Кодекса. Таким образом, для возникновения обязательства вследствие неосновательного обогащения необходимо наличие одновременно двух обстоятельств: обогащение одного лица за счет другого и приобретение или сбережение имущества без предусмотренных законом, правовым актом или сделкой оснований.

Вместе с тем, из материалов дела и содержания Акта о бездоговорном потреблении от 12.02.2018 следует, что основанием к его составлению послужил Акт технической проверки объектов электросетевого хозяйства от 25.12.2017.

При составлении Акта о бездоговорном потреблении, датированном 25.12.2017 года, ответчик также не присутствовал.

В связи с изложенным, подписи двух независимых лиц на Акте от 12.02.2018 года не имеют какого-либо правового значения, поскольку, как было указано выше, в силу требований законодательства, их подписи должны удостоверять отказ лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о бездоговорном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта.

На месте проверки данные независимые лица не присутствовали, т.е. их подписи, по сути, могут фиксировать только тот факт, что Акт о бездоговорном потреблении от 12.02.2018 года составлен инспектором ПАО "МОЭСК", что никем и не оспаривается.

Таким образом, материалы дела не содержат достаточные и бесспорные доказательства потребления электроэнергии именно ответчиком.

В силу же норм действующего законодательства об электроэнергетике обязанным лицом по оплате электроэнергии в отсутствие договора энергоснабжения является фактический пользователь.

Суд, оценив представленные в материалы дела доказательства находит требования истца не подлежащими удовлетворению.

Доводы апелляционной жалобы подлежат отклонению.

В апелляционной жалобе Истец заявляет, что Ответчик поданному делу является надлежащим, поскольку владеет помещением по Договору на право безвозмездного пользования нежилым фондом, находящимся в собственности Москвы N 09-593 от 14.12.2006.

Однако, Истцом в материалы дела не было представлено никаких доказательств того, что помещение, в отношении потребления электрической энергии в котором составлен Акт, каким-либо образом связано с Ответчиком.

Из приложений к Исковому заявлению (Расчёт) следует, что указанный Акт проверки узла учёта электроэнергии, был составлен 25.12.2017 инспектором ПАО "МОЭСК" и лицом, не имеющим отношение к Ответчику в отношении некого неопределённого в материалах дела нежилого помещения в многоквартирном доме по адресу: Москва, ул. Гамалеи, д. 19, к. 2.

Между тем общая площадь нежилых помещений Многоквартирного дома по адресу: г. Москва, ул. ул. Гамалеи, д. 19, к. 2. составляет 768 кв. м., какое количество квадратных метров принадлежит Ответчику из доказательств представленных Истцом в материалы дела не понятно.

Таким образом, невозможно точно идентифицировать принадлежность нежилого помещения Ответчику, с учётом его нахождения в подвале жилого дома и отсутствия чётких границ для отождествления помещения Ответчика как места незаконного потребления электрической энергии.

По мнению Истца не представление доверенностей лиц, подписавших Акт от 12.02.2018 N 345 / ЭА-ю, Претензию от 27.04.2018 - Самариной И.И. и Харламова Д.Н., не является основанием для отказа в иске или признания акта недопустимым доказательством, поскольку представляя сами акты в материалы судебного дела ПАО "Россети Московский регион" автоматически подтверждает наличие полномочий на совершение соответствующих юридически значимых действий от своего имени.

Истец в апелляционной жалобе не согласен с тем фактом, что должен был уведомить "потребителя" о проверке на предмет выявления предполагаемых фактов бездоговорного потребления электроэнергии, ссылаясь на то, что действующим законодательством не предусмотрено обязательное участие "потребителя" или его представителя в соответствующей проверке.

Между тем составление Акта о бездоговорном потреблении N 345/ЭА-ю от 12.02.2018 напрямую базируется и зависит от результатов проверки зафиксированных в Акте проверки узла учёта электроэнергии (Акт технической проверки объектов электросетевого хозяйства), который был, возможно составлен 25.12.2017 и в материалы Дела при рассмотрении настоящего спора судом первой инстанции Истцом представлен в качестве доказательства не был.

Необходимо отметить, что в Апелляционной жалобе Истец достаточно подробно излагает содержание Акта технической проверки объектов электросетевого хозяйства, тем самым Истец пытается косвенным образом приобщить указанный Акт к материалам Дела в качестве дополнительного доказательства, которое он имел возможность представить в суд первой инстанции, но не сделал этого.

Проверка 25.12.2017, если она имела место быть, должна была проводиться в соответствии с требованиями п. 167, 176, 177 ПП РФ от 04.05.2012 N 442, в соответствии с этими пунктами в случае если сетевой организации требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя, то сетевая организация за 5 рабочих дней до планируемой даты проведения проверки уведомляет потребителя, в случае не допуска сетевой организации к расчётным приборам, сетевая организация повторно направляет уведомление с указанием даты и времени проведения проверки.

Ответчик не был извещен Истцом о проведении технической проверки, при проведении проверки не присутствовал, акт проверки узла учёта электроэнергии, якобы имевшей место 25.12.2017 на основании которого, составлен акт о неучтённом электропотреблении не подписывал.

Истец действуя недобросовестно, Ответчика о проведении технической проверки объектов электросетевого хозяйства не известил. Осмотрел помещение которое по мнению Истца принадлежит Ответчику, без разрешения, в отсутствии ответчика, потребителя, собственника или уполномоченного лица, у сотрудника ГБУ Жилищник района Щукино инженера - энергетика Гайдара А.Г. при участии которого был составлен акт проверки полномочий действовать от имени Муниципалитета не было.

Истец таким образом, если указанная проверка проводилась в помещениях Ответчика, нарушил процедуру проведения проверки и нарушил права Ответчика на дачу пояснений, замечаний к составляемому акту, помимо этого данный акт должен составляться и подписываться в присутствии собственника или уполномоченного лица по доверенности, в месте выявления нарушения.

Согласно Основным положениям N 442 составление Акта о неучтенном потреблении электрической энергии является не каким-либо отдельным (самостоятельным, независимым) действием, основанным на ранее проведенных проверках, а одним из обязательных этапов самой процедуры каждой проверки, в ходе которой были выявлены факты безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии, а именно, единственным допустимым по закону способом фиксации выявленных в ходе проверки фактов. Проверка, результат которой не зафиксирован именно в форме акта, оформленного в ходе ее проведения и соответствующего требованиям Основных положений N 442, не может быть признана произведенной надлежащим образом.

Из Акта N 345/ЭА-ю, о неучтённом потреблении электрической энергии не следует и не может следовать, что незаинтересованные лица подтверждают сам факт обнаружения бездоговорного потребления в виде подсоединения к сетям, поскольку сама проверка проводилась в отсутствии, как представителя ответчика, так и самих незаинтересованных лиц.

Необходимо отметить, что в материалах данного дела представлена копия Претензии от 27 апреля 2018 N 224/ЭУТ-р, ранее представлявшаяся в обоснование исковых требований по делу N А40-16155/2020.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 24.07.2020 по делу N А40-16155/2020 в исковых требованиях было отказано в полном объеме. Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 27.10.2020 указанное решение оставлено без изменения. Кассационная жалоба Истцом не подавалась.

Таким образом, как отметил Ответчик в отзыве на Исковое заявление, а Арбитражный суд города Москвы зафиксировал в своём решении от 12.03.2021 по настоящему делу, "материалы дела не содержат достаточных и бесспорных доказательств потребления электроэнергии именно Ответчиком".

Суд также указал, что в силу норм действующего законодательства об электроэнергетике обязанным лицом по оплате электроэнергии в отсутствие договора энергоснабжения является фактический пользователь.

Истец является профессиональным участником рынка поставки электрической энергии. И, соответственно, обладает специальными знаниями в отношении порядка фиксирования факта бездоговорного потребления электрической энергии и документального оформления этой фиксации, в связи с чем обязан осуществлять проверочные мероприятия исключительно и в соответствии с требованиями ПП РФ от 04.05.2012 N 442, следовательно не должен представлять в суд в качестве надлежащих доказательств Акт с существенными пороками допущенными при составлении.

Таким образом, исходя из фактических обстоятельств дела, с учетом оценки имеющихся в деле доказательств в их совокупности, апелляционным судом признается законным и обоснованным решение суда первой инстанции об отказе в удовлетворении исковых требований.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 12 марта 2021 года по делу N А40-257064/20 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Арбитражный суд Московского округа.

Судья

В.Р. Валиев