Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17 июня 2021 г. N 09АП-29711/21 по делу N А40-184386/2020

г. Москва

17 июня 2021 г.

Дело N А40-184386/20

Резолютивная часть постановления объявлена 15 июня 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 17 июня 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего-судьи Сазоновой Е.А.

Судей Елоева А.М.., Яремчук Л.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Фокиной Д.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Акционерного общества "Тулагорводоканал"

на решение Арбитражного суда г.Москвы от 26.03.2021,

принятое судьей Давледьяновой Е.Ю. (шифр судьи 31-1392)

по делу N А40-184386/20,

по иску Акционерного общества "Тулагорводоканал" (ОГРН 1087154028004, 300001, Тульская обл., г.Тула, ул.Демидовская Плотина, д.8)

к Обществу с ограниченной ответственностью "НЭКС ГРУП" (ОГРН 1037700232569, 107143, г.Москва, ул.Николая Химушина, д.2/7 стр.38, этаж/пом. 7/VII)

о взыскании денежных средств,

при участии в судебном заседании:

от истца: Белошицкий А.В. по доверенности от 17.03.2021;

от ответчика: Оболенская Е.В. по доверенности от 20.11.2020;

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд города Москвы обратилось Акционерное общество "Тулагорводоканал" с исковым заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью "НЭКС ГРУП" о взыскании долга в размере 4 044 543, 22 руб. за период с 11.10.2016 по 11.10.2019.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 26 марта 2021 года по делу N А40-184386/20 в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с принятым решением, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить по доводам, изложенным в апелляционной жалобе.

Заявитель полагает, что судом не полностью выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела.

В судебном заседании арбитражного апелляционного суда представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

Представитель ответчика в судебном заседании возражал против апелляционной жалобы, просил решение оставить без изменения, жалобу без удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого решения суда первой инстанции проверены на основании статей 266 и 268 АПК РФ.

Девятый арбитражный апелляционный суд, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства, проверив все доводы апелляционной жалобы, повторно рассмотрев материалы дела, приходит к выводу о том, что отсутствуют правовые основания для отмены или изменения решения Арбитражного суда г. Москвы, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

При исследовании материалов дела установлено, что между АО "Тулагорводоканал" (далее - истец, поставщик) и ООО "НЭКС ГРУП" (далее - ответчик, абонент) заключен договор холодного водоснабжения и водоотведения N 4491 от 01.10.2007, согласно которому поставщик обязуется подавать абоненту питьевую воду из систем Тульского городского водопровода по III категории обеспеченности по водопроводным вводам, а абонент обязуется оплачивать полученные услуги. Услуги оказываются на объекте - здание торгового центра по адресу: г. Тула, д. Прудное, д. 105 (далее - объект, торговый центр).

01 октября 2019 г. контролером АО "Тулагорводоканал" составлен Акт снятия контрольных показаний, из которого следует, что по состоянию на 01.10.2019 показания прибора учета на объекте составляли 14 657 куб.м. Как указывает истец в своем иске, к указанному акту приложены фотографии прибора учета, на которых видно, что 01.10.2019 на корпусе прибора учета имеется наклейка Ростандарта с обозначением даты предыдущей поверки, а именно в 2007 году.

11.10.2019 Истцом совместно с представителем Ответчика было проведено обследование технического состояния узла учета холодной воды, установленного на вводе водопровода в здание торгового центра.

В результате обследования был составлен акт от 11.10.2019, при проведении обследования паспорт на прибор учета представлен не был.

Как усматривается из иска, на момент составления Акта проверки от 11.10.2019 наклейка о поверке прибора уже отсутствовала, в связи с чем в Акте проверки от 11.10.2019 года дата поверки не отражена.

Истец полагает, что ответчик не провел очередную поверку прибора учета, в результате чего осуществлял бесконтрольное потребление холодной воды.

Истец произвел расчет объема и размера платы за холодное водоснабжение по объекту по пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения за период неисправности прибора учета холодной воды с 11.10.2016 до 1 1.10.2019 в суммарном объеме 16 065764 куб.м. холодной воды на общую сумму 4 044 543, 22 руб. и ранее поступавшей оплаты от Ответчика.

Претензионными письмами от 13.01.2020 и от 08.02.2020 Истец предложил Ответчику в добровольном порядке погасить сумму образовавшейся задолженности.

Требования, изложенные в претензии, ответчиком выполнены не были, в связи с чем, АО "Тулагорводоканал" обратилось в суд с иском.

В силу п. 2 ст. 548 ГК РФ к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть водой, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства, применяются правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547 ГК РФ).

Согласно п. 1 ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент оплачивать принятую энергию.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами и соглашением сторон (п. 1 ст. 544 ГК РФ).

Отношения по водоснабжению регулируются также Федеральным законом от 07.12.2011 N 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении" (далее - Закон N 416-ФЗ), Правилами холодного водоснабжения и водоотведения, утвержденными Правительством Российской Федерации от 29.07.2013 N 644 (далее - Правила N 644) и Правилами организации коммерческого учета воды, сточных вод, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.09.2013 N 776 (далее -Правила N 776).

Согласно п. 4 ст. 20 Закона N 416-ФЗ коммерческий учет осуществляется в узлах учета путем измерения количества воды приборами учета или в случаях, предусмотренных настоящей статьей, расчетным способом.

Правила N 776 определяют порядок коммерческого учета воды, сточных вод с использованием приборов учета, соответствующих требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, в узлах учета, спроектированных и допущенных в эксплуатацию в порядке, предусмотренном настоящими Правилами, или расчетным способом в целях расчета размера платы за поданную (полученную), транспортируемую воду, принятые (отведенные), транспортируемые сточные воды по договорам холодного водоснабжения, договорам горячего водоснабжения (далее - договоры водоснабжения), договорам водоотведения, единым договорам холодного водоснабжения и водоотведения, договорам по транспортировке холодной воды, договорам по транспортировке горячей воды, договорам по транспортировке сточных вод и другим договорам, заключенным с организациями, осуществляющими регулируемые виды деятельности в сфере водоснабжения и (или) водоотведения.

Пунктом 14 Правил N 776 предусмотрено, что коммерческий учет воды осуществляется расчетным способом в следующих случаях:

а) при отсутствии прибора учета, в том числе в случае самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами водоснабжения;

б) в случае неисправности прибора учета;

в) при нарушении в течение более 6 месяцев сроков представления показаний прибора учета, являющегося собственностью абонента или транзитной организации, за исключением случаев предварительного уведомления абонентом или транзитной организацией организации, осуществляющей горячее водоснабжение, холодное водоснабжение, о временном прекращении потребления воды.

Согласно пункту 15 Правил N 776 при расчетном способе коммерческого учета воды применяются:

а) метод учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения;

б) метод расчетного среднемесячного (среднесуточного, среднечасового) количества поданной (транспортируемой) воды;

в) метод гарантированного объема подачи воды;

г) метод суммирования объемов воды.

В силу пункта 16 Правил N 776 применение метода учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения, при их круглосуточном действии полным сечением в точке подключения к централизованной системе водоснабжения и при скорости движения воды 1,2 метра в секунду используется в следующих случаях:

а) при самовольном присоединении и (или) пользовании централизованными системами водоснабжения за период времени, в течение которого осуществлялось такое самовольное присоединение и (или) пользование, но не более чем за 3 года. При этом период времени, в течение которого осуществлялось самовольное присоединение и (или) пользование централизованными системами водоснабжения, определяется со дня предыдущей контрольной проверки технического состояния объектов централизованной системы водоснабжения в месте, где позже был выявлен факт самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами водоснабжения, до дня устранения самовольного присоединения (прекращения самовольного пользования). В случае если абонент в течение 1 года после вступления в силу настоящих Правил проинформировал организацию, осуществляющую горячее водоснабжение, холодное водоснабжение, о самовольном присоединении и (или) пользовании централизованной системой водоснабжения, расчетный способ определения количества поданной (полученной) воды применяется не более чем за 6 месяцев;

б) через 60 дней со дня возникновения неисправности прибора учета (в том числе непроведения поверки после истечения межповерочного интервала) или демонтажа прибора учета до проведения допуска прибора учета к эксплуатации либо поверки без демонтажа прибора учета;

в) при отсутствии у абонента или транзитной организации приборов учета воды, допущенных к эксплуатации в установленном порядке, в случае, если в течение 60 дней со дня получения от организации, осуществляющей горячее водоснабжение, холодное водоснабжение, уведомления о необходимости установки приборов учета или после даты, определенной в договорах водоснабжения, едином договоре водоснабжения и водоотведения, договоре по транспортировке холодной воды и договоре по транспортировке горячей воды, приборы учета воды не установлены;

г) при нарушении в течение более 6 месяцев сроков представления показаний прибора учета, за исключением случаев предварительного уведомления абонентом или транзитной организацией организации, осуществляющей горячее водоснабжение, холодное водоснабжение, о временном прекращении потребления воды.

Согласно пунктам 48, 49 Правил N 776 приборы учета и (или) узел учета должны быть защищены от несанкционированного вмешательства в их работу. Узел учета считается вышедшим из строя (неисправным) в случаях:

а) неотображения приборами учета результатов измерений;

б) наличия признаков несанкционированного вмешательства в работу узла учета, определяемых представителем организации, осуществляющей водоснабжение и (или) водоотведение, на основе фотоматериалов и путем визуального сравнения прибора учета до и после несанкционированного вмешательства;

в) нарушения контрольных пломб или знаков поверки;

г) механического повреждения приборов учета и (или) других элементов узла учета;

д) превышения допустимой погрешности показаний приборов учета;

е) нарушения проектной документации на оборудование узла учета, в частности осуществления врезки в трубопроводы, входящие в состав узла учета, не предусмотренной проектной документацией на оборудование узла учета;

ж) истечения межповерочного интервала поверки приборов учета.

Пунктом 50 Правил N 776 предусмотрено, что лицо, осуществляющее эксплуатацию узла учета, в случае выхода узла учета или прибора учета из строя (неисправности) обязано незамедлительно известить об этом организацию, осуществляющую водоснабжение и (или) водоотведение (абонента или транзитную организацию), и сообщить показания приборов учета на момент выхода узла учета из строя (возникновения неисправности), а также устранить выявленную неисправность (осуществить ремонт) в течение 60 дней со дня выхода узла учета или приборов учета из строя (возникновения неисправности). Организация, осуществляющая водоснабжение и (или) водоотведение, должна быть извещена о проведении демонтажа приборов учета не менее чем за 2 рабочих дня. Демонтаж приборов учета, входящих в состав узла учета или узла учета, а также их последующий монтаж выполняются в присутствии представителей организации, осуществляющей водоснабжение и (или) водоотведение, за исключением 5 случаев, когда такие представители не явились к сроку демонтажа приборов учета или узла учета, указанному в извещении.

Согласно пункту 51 Правил N 776 установка пломб на прибор учета, входящий в состав узла учета, после ремонта и (или) замены прибора учета, его поверки проводится организацией, осуществляющей водоснабжение и (или) водоотведение.

Приборы учета воды и (или) сточных вод, установленные для определения количества поданной абоненту воды по договорам водоснабжения, единому договору холодного водоснабжения и водоотведения, отведенных абонентом сточных вод по договору водоотведения, единому договору холодного водоснабжения и водоотведения, в том числе после поверки, пломбируются организациями, которые осуществляют водоснабжение и (или) водоотведение и с которыми заключены указанные договоры, без взимания платы с абонента, за исключением случаев, когда опломбирование соответствующих приборов учета производится такой организацией повторно в связи с нарушением пломбы или знаков поверки абонентом или третьим лицом.

Расчет определения объема потребленной воды и методика такого расчета, исходя из Правил N 776, напрямую зависит от причин отсутствия надлежащего учета потребленной воды, а именно:

- при самовольном присоединении и (или) пользовании централизованными системами водоснабжения - расчет производится со дня предыдущей контрольной проверки с использованием метода учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения и (или) пользования централизованными системами водоснабжения и при скорости движения воды 1,2 метра в секунду (подпункт а) пункта 16 Правил N 776);

- при неисправности прибора учета - расчет производится со дня установления (возникновения) факта неисправности, в том числе: в течение 60 дней с момента установления факта неисправности прибора учета - с использованием метода расчетного среднемесячного (среднесуточного, среднечасового) количества поданной (транспортируемой) воды (пункт 17 Правил); более 60 дней после возникновения факта неисправности - с использованием метода учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения и (или) пользования централизованными системами водоснабжения и при скорости движения воды 1,2 метра в секунду (подпункт б) пункта 16 Правил N 776).

Апелляционная коллегия считает, что суд первой инстанции, оценив в совокупности все представленные в материалы дела доказательства, правомерно и обоснованно отказал в удовлетворении иска, исходя из следующего.

Расчет произведен Истцом в нарушение требований законодательства РФ и в противоречие фактическим обстоятельствам дела. ООО "НЭКС Груп" имеет единственный прибор учета, установленный на трубопроводе с диаметром внутреннего сечения 25 мм. Истец же в своем расчет исходит из диаметра трубопровода 300 мм.

Фактический объем потребления Абонента подтверждается данными об объеме сброса сточных вод, при этом суд первой инстанции правомерно учел, что на протяжении значительного периода времени Объект был законсервирован (не эксплуатировался), доказательства чего представлены в материалы дела. Данные о водопотреблении, предоставляемые Абонентом на протяжении периода эксплуатации объекта, в том числе до предполагаемой даты истечения межповерочного интервала, соответствуют данным о водопотреблении, зафиксированным прибором учета в спорный период, исправность прибора учета подтверждена актом снятия контрольных показаний от 01.10.2019.

Согласно действующей лицензии АО "Тулагорводоканал" объем водопотребления предъявленный Обществу практически равен объему разрешенной добычи подземных вод для Непрейковского водозабора. При этом, ООО "НЭКС Груп" не является единственным абонентом, использующим воду из Непрейковского водозабора, а согласно информации, размещенной на официальном сайте АО "Тулагорводоканал" объем воды, поставленный в адрес всех снабжаемых промышленных предприятий за спорный период меньше, чем объем воды, предъявленный к оплате ООО "НЭКС Груп".

Как правильно указал суд первой инстанции, истцом не представлены надлежащие доказательства, подтверждающие истечение межповерочного интервала прибора учета. В подтверждение факта истечения срока межповерочного интервала прибора учета Истец ссылается на фотографии, проложенные к Акту снятия контрольных показаний от 01 октября 2019 г.

Однако, истцом фотографии в материалы дела не предоставлены, Акт снятия контрольных показаний не содержит отметок о проведении фотофиксации. Кроме того, вопреки доводам истца указанный акт также не содержит каких-либо отметок об истечении межповерочного интервала прибора учета.

Обстоятельство невозможности установления даты поверки прибора учета само по себе не является подтверждением истечения межповерочного интервала.

Как усматривается из материалов дела, ответчиком заявлено о применении срока исковой давности, в обоснование указано, что поскольку исходя из позиции истца, межпроверочный интервал истек в 2013 году, то предельный срок взыскания по наиболее раннему из платежей должен быть ограничен 28.06.2017.

В силу статьи 195 ГК РФ исковой давностью признается срок для защиты права по иску лица, право которого нарушено. Срок исковой давности по общему правилу составляет три года и начинает течь с того момента, когда истец узнал или должен был узнать о нарушении своего права и о том, кто является надлежащим ответчиком по иску о защите этого права.

Согласно пункту 5.7 Договора на отпуск воды N 4491 от 01.10.2021 г. расчетный период по указанному Договору составляет один месяц. Оплата производится абонентом на основании платежно-расчетных документов в течение 7 дней с момента получения документов. Платежно-расчетные документы составляются поставщиком и получаются абонентом самостоятельно не позднее 30-го числа текущего месяца (п. 5.5, п. 5.6 договора).

Поскольку обязательство ответчика по оплате водоснабжения является ежемесячным периодическим платежом, срок исковой давности исчисляется отдельно по каждому просроченному платежу (п. 24 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.09.2015 N 43).

На основании ст. 4 АПК РФ гражданско-правовые споры о взыскании денежных средств по требованиям, возникшим из договоров, других сделок, вследствие неосновательного обогащения, могут быть переданы на разрешение арбитражного суда после принятия сторонами мер по досудебному урегулированию по истечении тридцати календарных дней со дня направления претензии (требования), если иные сроки (или) порядок не установлены законом или договором.

Как следует из разъяснений, изложенных в п. 16 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.09.2015 N 43 "О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации об исковой давности" соблюдение сторонами обязательного досудебного порядка разрешения спора приостанавливает течение срока исковой давности. Таким образом, соблюдение сторонами предусмотренного законом претензионного порядка в срок исковой давности не засчитывается, фактические продлевая его на этот период.

Истец заявил требование о взыскании задолженности за период с 11.10.2016 по 11.10.2019. Иск подан суд 28.07.2020.

Учитывая изложенные выше положения закона о сроке исковой давности, а также положения договора о порядке расчетом, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о пропуске истцом срока исковой давности в отношении задолженности за период с 11.10.2016 по 30.06.2017.

Апелляционная коллегия отклоняет доводы, изложенные в жалобе, исходя из следующего.

Место установки прибора учета было Истцом согласовано, указанное обстоятельство при рассмотрении дела не оспаривалось. Более того, спорный прибор учета был опломбирован, целостность пломб не нарушена, что Истцом также не оспаривается.

Неисправность прибора учета не изменяет систему водоснабжения абонента, а лишь порождает опровержимую презумпцию недостоверности его показаний, следовательно, объем поставленного коммунального ресурса должен определяться исходя из пропускной способности водопроводной сети именно в месте установки прибора учета.

АО "Тулагорводоканал" ссылается на то обстоятельство, что согласно п.11.5. "СП 31.13330.2012. Свод правил. Водоснабжение. Наружные сети и сооружения. Актуализированная редакция СНиП 2.04.02-84*" водопроводные сети должны быть кольцевыми. Далее Истец, опираясь на Решение Тульской городской Думы от 04.05.2008 г. N 44/1037 и общую схему водопроводной кольцевой сети, делает вывод о том, что потребляемая Ответчиком холодная вода поступает со всех имеющихся в г. Туле водозаборов.

Указанный вывод логически ошибочен и документально не обоснован.

Как указывает Истец, согласно п.47 "ГОСТ 25151-82 (СТ СЭВ 2084-80) Государственный стандарт Союза ССР. Водоснабжение. Термины и определения" водопроводная кольцевая сеть -водопроводная сеть, подающая воду потребителю с нескольких сторон.

Указанное понятие говорит о "нескольких сторонах", а не о "нескольких источниках".

Приведенная Истцом схема указывает на кольцевое расположение водопроводных труб после источника водоснабжения, но никаким образом не может подтверждать факт того, что несколько источников водоснабжения соединены между собой.

При этом, там же в разделе 2 указанной программы, содержится следующая информация (Том 2 Л.Д. 54 - оборотная сторона):

"В настоящее время городская централизованная система водоснабжения не соответствует 1-й категории по степени обеспеченности подачи воды, так как отсутствуют вторые нитки водоводов Осетровского, Песоченского, Упкинского, Непрейковского, Окского, отсутствуют перемычки между водоводами разных водозаборов, транзитные водоводы с подключением к водопроводным насосным станциям в разных районах города. Кроме того, необходимо строительство резервуаров запаса чистой воды на тех водопроводных станциях, где они отсутствуют.".

Никаких относимых доказательств, что водоснабжение всех без исключения абонентов, снабжаемых АО "Тулагорводоканал" одновременно осуществляется из всех существующих водозаборов в материалы дела предоставлено не было, несмотря на то, что Истец, являясь гарантирующей организацией на соответствующей территории, обладает всей полнотой данных в указанной сфере.

Исходя из этого, довод Истца о том, что вся система является связанной, а водоснабжение Ответчика осуществляется из всех источников (водозаборов) - не подтвержден.

Предоставленные Истцом совместно с апелляционной жалобой фотографии (приложение к претензии, том 4, листы дела 18-20) не были предоставлены при рассмотрении дела судом первой инстанции, в связи с чем они были возвращены в судебном заседании.

Согласно ч.2 ст.268 АПК РФ дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, в том числе в случае, если судом первой инстанции было отклонено ходатайство об истребовании доказательств, и суд признает эти причины уважительными.

В нарушение указанной нормы, Истец не обосновал невозможность предоставления указанных фотографий при рассмотрении дела в суде первой инстанции. Более того, установить относимость указанных доказательств не представляется возможным.

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, и несет риск наступления последствий совершения или несовершения им процессуальных действий (часть 2 статьи 9 и часть 1 статьи 65 АПК РФ).

Доводы апелляционной жалобы направлены на переоценку выводов суда первой инстанции, приведенных в решении, основаны на ошибочном толковании норм материального и процессуального права и не свидетельствуют о незаконности обжалуемого решения суда первой инстанции.

При таких обстоятельствах, судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены нормы материального и процессуального права, принято законное и обоснованное решение на основании ст.ст. 309, 310, 539, 544 ГК РФ и у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для отмены решения Арбитражного суда г. Москвы.

Заявителем не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены решения Арбитражного суда г. Москвы.

Расходы по госпошлине распределяются в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 26 марта 2021 г. по делу N А40-184386/20 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.А.Сазонова

Судьи

А.М.Елоев Л.А.Яремчук