Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 июня 2021 г. N 09АП-32296/21 по делу N А40-87656/2020

21 июня 2021 г.

дело N А40-87656/20

Резолютивная часть постановления объявлена 21 июня 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 21 июня 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Кузнецовой Е.Е.

Судей Бодровой Е.В., Тетюка В.И.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Азарёнок Е.И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Ответчика

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 12.04.2021 г. (резолютивная часть от 29.03.2021 г.) по делу N А40-87656/20

по иску ИП Томилова Сергея Геннадьевича (ИНН 540324272998)

к ООО ГРУППА КОМПАНИЙ "РЕАЛ" (ОГРН: 1027739379557)

третьи лица - ООО "ИР ДЕВЕЛОПМЕНТ" (ОГРН: 1027700087051), Шегай Владимир Юрьевич о взыскании,

при участии в судебном заседании:

от истца: Тимерханов А.А. по доверенности от 01.12.2020,

от ответчика: Бараковский О.В. директор,

от третьего лица: 1) не явился, извещен, 2) Шегай В.Ю.

УСТАНОВИЛ:

ИП Томилов С.П. (далее - истец) предъявил ООО ГРУППА КОМПАНИЙ "РЕАЛ" (далее - ответчик) иск о взыскании 4 840 406,86 руб. задолженности по договору N 17/09а от 17.09.2018, 306 065,97 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами, 81 468 226,13 руб. убытков (с учетом уточнения исковых требований в порядке статьи 49 АПК РФ).

Решением Арбитражного суда г. Москвы, объявленным в порядке ч. 2 ст. 176 АПК РФ 29.03.2021 г., изготовленным в полном объеме 12.04.2021 г. исковые требования удовлетворены частично.

Суд взыскал с общества с ограниченной ответственностью ГРУППА КОМПАНИЙ "РЕАЛ" в пользу ИП Томилова Сергея Геннадьевича 4 840 406 руб. 86 коп. задолженности, 306 065 руб. 97 коп. процентов, 4 285 руб. в возмещение расходов по госпошлине.

В удовлетворении остальной части иска отказано.

Не согласившись с решением, Ответчик подал апелляционную жалобу.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции Ответчик требования и доводы своей жалобы поддержал, Истец и третье лицо по ним возражали, неявившееся третье лицо уведомлено о времени и месте рассмотрения дела посредством размещения соответствующих сведений на официальном сайте суда в сети Интернет (т. 4 л.д. 86).

Суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции, полагает его подлежащим оставлению без изменения.

Установлено, что между обществом с ограниченной ответственностью Группа Компаний "РЕАЛ" (Принципал) и Томиловым Сергеем Геннадьевичем (Агентом) был заключен агентский договор N 17/09а от 17 сентября 2018 г. (далее - Договор)

Дополнительным соглашением N 1 от 25 марта 2019 года, произведена замена Агента Томилова Сергея Геннадьевича на Индивидуального предпринимателя Томилова Сергея Геннадьевича.

Согласно пункту 1.1. Договора Принципал поручает, а Агент обязуется совершить от имени и за счет Принципала юридические и иные действия по поиску для далее Принципала клиентов, заинтересованных в заключении договоров строительного подряда.

Согласно принятого Принципалом отчета Агента от 25 марта 2019 года, такой договор ООО ГК "РЕАЛ" заключило с ООО "ИР Девелопмент" (ОГРН 1027700087051) на общую сумму 1 327 825 123, 00 (один миллиард триста двадцать семь миллионов восемьсот двадцать пять тысяч сто двадцать три) рубля.

Принципалом было получено от ООО "ИР Девелопмент" (ОГРН 1027700087051):

1,8 миллионов рублей, 5 миллионов рублей, март 2019 г.

22 миллиона рублей, апрель 2019 г. 26 миллионов рублей, июль 2019 г.

11,8 миллионов рублей, октябрь 2019. Итого: 66 600 000 рублей.

В соответствии с абз. 10 Окончательного поручения от 25.03.2019 г. вознаграждение Агента составляет 6,5 % от стоимости выполненных Принципалом и принятых Генеральным подрядчиком работ по Договору строительного подряда.

Вознаграждение Агента выплачивается Принципалом в течение 5(пяти) рабочих дней после поступления от Генерального Подрядчика денежных средств за выполненные Принципалом работы.

В нарушение пункта 3.1. Договора N 17/09а от 17 сентября 2018 г., а также приложения N 2 (Окончательное поручение от 25 марта 2019 г.) денежные средства Принципалом Агенту не выплачены.

Согласно пункту 3.1. Агентского договора N 17/09а от 17 сентября 2018 г. и Окончательному поручению от 25 марта 2019 г., вознаграждение агента (ИП Томилова С.Г.) составляет 6,5 % (Шесть с половиной процента) от стоимости работ, выполненных Принципалом (ООО ГК "РЕАЛ") и принятых Генеральным подрядчиком (ООО "ИР Девелопмент") по договору строительного подряда.

Истец указал, что из поступивших по запросам документов об объёме выполненных работ по договору строительного подряда, следует, что ООО ГК "РЕАЛ" выполнено, а ООО "ИР Девелопмент" принято работ на сумму 74 467 797 руб. 91 коп.

Данный факт подтверждается Договором подряда от 18.02.2019 г. N СБГ-2-2, заключенным между ООО "ИР Девелопмент" и ООО ГК "РЕАЛ", Дополнительным соглашением N 1 от 23.08.2019 г. к договору подряда от 18.02.2019 г. N СБГ-2-2, Актами приёмки выполненных работ по форме КС-2, Справками о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3, платёжными поручениями об оплате выполненных работ.

Таким образом, вознаграждение агента должно определяться как 6,5% от 74 467 797 руб. 91 коп., что составляет 4 840 406 руб. 86 коп.

Кроме того, с Принципала подлежат взысканию проценты за пользование чужими денежными средствами в соответствии ст. 395 ГК РФ в связи с тем, что вознаграждение Агенту не было выплачено в срок.

Агентский договор N 17/09а между ООО ГК "РЕАЛ" и Томиловым С.Г. заключен 17.09.2018 г. Предмет поручения сводится к поиску заказчиков и обеспечению заключения подрядных договоров, соответствующих требованиям Приложения 1 к договору. Результатом деятельности агента является заключенный договор подряда, соответствующий требованиям агентского договора.

21.09.2018 г. в соответствии с п.п. 2.2.3. Агентского договора N 17/09а от 17.09.2018 г. между Агентом Томиловым С.Г. и Субагентом Шегаем В.Ю. был заключен Субагентский договор N 21/09суб/а.

Субагентом был совершен ряд действий по исполнению поручения, в части поиска потенциальных заказчиков, в результате чего был найден и подобран потенциальный заказчик - ООО "ИР Девелопмент". После этого, было заключено Дополнительное соглашение N 1 от 26.10.2018 г. к Субагентскому договору N 21/09суб/а от 21.09.2018 г.

В рамках исполнения поручения Субагент Шегай В.Ю. с ноября по декабрь 2018 года взаимодействуя с руководителем департамента капитального строительства ООО ГК "Реал" Караминым А.С.:

проводил мероприятия и подготавливал документы для участия в тендере, а именно: предоставил информацию о составе необходимых документов и адресе их отправления в ООО "ИР Девелопмент", контролировал своевременное отправление в ООО "ИР Девелопмент" презентации компании ООО ГК "Реал", бухгалтерской отчетности, соблюдении компанией ООО ГК "Реал" всех требований для участия в тендере ООО "ИР Девелопмент", контролировал подготовку и направление штатного расписания по количеству сотрудников, с учетом их опыта, знаний, участия в реализации проектов, список объектов, в строительстве которых участвовало ООО "ГК Реал";

предоставил и подготовил перечень квалификационных требований для участия в тендере на выполнение подрядных работ и передал руководителю департамента капитального строительства ООО ГК "Реал" Карамину А.С.;

на постоянной основе оказывал услуги консультационного характера в пользу ООО ГК "Реал" в рамках предмета Агентского договора N 17/09а от 17.09.2018 г.;

лично участвовал в переговорах, проводимых тендерной комиссией ООО "ИР Девелопмент", перед тендером для прояснения условий участия в тендере, дачи пояснений по представленным на тендер документам от ООО ГК "Реал", лично участвовал в переговорах в том числе 17.12.2018 г., 27.12.2018 г.,

11.01.2019 г. по определению победителя тендера по выбору подрядной организации на выполнение комплекса строительно-монтажных работ по надземной части корпусов N N 6,7, встроенно-пристроенного ДОУ внутренних и технических помещений подземной части включая монтаж инженерных систем Жилого комплекса с подземной автостоянкой, школой, ДОУ и медицинским центром. 2 этап строительства по адресу: Москва, Варшавское шоссе, вл. 170Е;

представлял интересы ООО ГК "Реал" непосредственно в ООО ИР "Девелопмент" при решении вопроса об определении победителя тендера по выбору подрядной организации на выполнение комплекса строительно-монтажных работ по надземной части корпусов N N 6,7, встроенно-пристроенного ДОУ внутренних и технических помещений подземной части включая монтаж инженерных систем Жилого комплекса с подземной автостоянкой, школой, ДОУ и медицинским центром. 2 этап строительства по адресу: Москва, Варшавское шоссе, вл. 170Е. От имени ООО ГК "Реал" проводил презентацию ООО ГК "Реал" на тендерной комиссии по поручению руководителя департамента капитального строительства ООО ГК "Реал" Карамина А.С. в рамках выполнения обязательств по Агентскому договору N 17/09а от 17.09.2018 г.;

осуществлял согласование условий договора строительного подряда между ООО ГК "Реал" и ООО "ИР Девелопмент" в рамках обязательств по Агентскому договору N 17/09а от 17.09.2018 г., внес существенные поправки в данный договор, касающиеся условий одностороннего расторжения договора по инициативе ООО "ИР Девелопмент";

осуществлял сопровождение ООО ГК "Реал" до момента подписания договора строительного подряда с ООО "ИР Девелопмент" на выполнение комплекса строительно-монтажных работ по надземной части корпусов N N 6,7, встроенно-пристроенного ДОУ внутренних и технических помещений подземной части включая монтаж инженерных систем Жилого комплекса с подземной автостоянкой, школой, ДОУ и медицинским центром. 2 этап строительства по адресу: Москва, Варшавское шоссе, вл. 170Е;

17.01.2019 г. ООО ГК "Реал" стало победителем тендера на выполнение выше указанных строительно-монтажных работ благодаря профессиональной и высококвалифицированной работе субагента Шегай В.Ю. Сумма контракта 1 327 825 123,00 рублей.

Выполнение вышеуказанных действий подтверждается Отчётом Субагента от 01.03.2019 г. к Субагентскому договору N 21/09суб/а от 21.09.2018 г., презентацией ООО ГК "Реал", материалами тендерного комитета ООО "ИР Девелопмент".

Ссылка Ответчика на подписание окончательного поручения 25.03.2019 г. не опровергает исполнение агентом поручения. Окончательное поручение содержит все основные условия договора подряда N СБГ-2-2 от 18.02.2019 г. между ООО "ИР Девелопмент" и ООО ГК "РЕАЛ" и позволяет его определённо индивидуализировать по предмету и стоимости работ.

Как пояснил истец, подписание окончательного поручения 25.03.2019 г. объясняется несколькими причинами. Во-первых, в силу особенности процесса заключения договора с ООО "ИР Девелопмент", вплоть до момента заключения договора, проводились переговоры и заседания тендерного комитета, в ходе которых неоднократно менялись условия предполагаемого договора подряда, в том числе цена, сроки, условия об авансе. Поэтому заполнить окончательное поручение согласно форме было просто невозможно до заключения договора подряда. Во-вторых, согласно пункту 2.1.7 Агентского договора N 17/09а от 17.09.2018 г., Истец принял на себя обязательство в процессе выполнения договора зарегистрироваться в качестве Индивидуального предпринимателя.

Условием подписание окончательного поручения и отчёта агента со стороны Ответчика было исполнение данной обязанности. До исполнения данной обязанности Ответчик отказывался подписывать какие-либо документы, мотивируя это нежеланием переводить агентское вознаграждение в пользу физического лица и быть налоговым агентом (рассчитывать и удерживать подоходный налог), а также нежеланием платить комиссию банку ВТБ (ПАО) за перевод денежных средств в пользу физического лица в размере 1,5% от суммы перевода.

По вышеуказанной причине Томилов С.Г. 22.03.2019 г. выполнил данную обязанность, зарегистрировался в качестве Индивидуального предпринимателя, что подтверждается выпиской из ЕГРИП, имеющейся в материалах дела.

После этого, были подписаны все оставшиеся документы: дополнительное соглашение N 1 от 25.03.2019 г. о замене Томилова С.Г. на ИП Томилова С.Г. в агентском договоре; окончательное поручение от 25.03.2019 г. и отчёт агента от 25.03.2019 г.

При этом усматривается, что отчёт агента от 25.03.2019 г. был предоставлен с несущественным нарушением срока - должен был быть представлен в течение 10 рабочих дней с даты исполнения поручения, т.е. 04.03.2019 г., а был представлен 25.03.2019 г.

Как пояснил Истец, нарушение также связано с необходимостью исполнения обязанности согласно п. 2.1.7 Агентского договора N 17/09а от 17.09.2018 г. о регистрации в качестве Индивидуального предпринимателя.

Представление отчёта агента с незначительной просрочкой, не делает его недействительным и не опровергает сведения, содержащиеся в нём.

Отчёт агента от 25.03.2019 г. содержит все основные условия договора подряда N СБГ-2-2 от 18.02.2019 г. между ООО "ИР Девелопмент" и ООО ГК "РЕАЛ" и позволяет его определённо индивидуализировать по предмету и стоимости работ, также содержит перечень произведённых агентом действий.

Отчёт агента от 25.03.2019 г. подписан Ответчиком, принят Ответчиком без замечаний, возражений или претензий по нему не поступало, что подтверждает надлежащее выполнение поручения и право на получение вознаграждения в соответствии с условиями агентского договора.

Довод Ответчика о том, что доверенность не выдавалась, не опровергает выполнения поручения, поскольку для выполнения поручения, выдачи доверенности в виде отдельного документа не требовалось. Кроме того, согласно п. 4 ст. 185 ГК РФ, полномочия агента могут следовать из договора.

Утверждение Ответчика о том, что дополнительное соглашение N 1 от 26.10.2018 г. к субагентскому договору содержит обязательства, которые появились в агентском договоре только 25.03.2019 г., т.е. связанные с заключением конкретного договора между ООО ГК "РЕАЛ" и ООО "ИР Девелопмент", не соответствует действительности.

По логике Ответчика обстоятельства, изложенные в дополнительном соглашении N 1 от 26.10.2018 г. не могли иметь место на указанную дату его составления.

В действительности, субагентский договор N 21/09суб/а заключен между ИП Томиловым С.Г. и Шегай В.Ю. от 21.09.2018 г. и был направлен на исполнение обязательств по агентскому договору между Истцом и Ответчиком.

ИП Томиловым С.Г. и Шегай В.Ю. был подобран потенциальный заказчик-ООО "ИР Девелопмент", который соответствовал требованиям агентского договора между Истцом и Ответчиком, что было зафиксировано в дополнительном соглашении N 1 от 26.10.2018 г.

В октябре 2018 г. агентом и субагентом во взаимодействии с Ответчиком обеспечена подача коммерческого предложения в рамках дополнительного закрытого запроса предложений. Получение такого запроса обеспечил Шегай В.Ю.

ООО ГК "РЕАЛ" вышло в финал закрытого тендера. Агент и субагент обеспечивали ему полную поддержку и сопровождение в соответствии с договором.

12.12.2018 г. с финалистами тендера были проведены переговоры.

Дополнительные переговоры проводились между ООО "ИР Девелопмент" и ООО ГК "РЕАЛ" с личным участием субагента Шегай В.Ю. 17.12.2018 г., 27.12.2018 г., 11.01.2019 г. на которых и после которых уточнялись сведения по опыту работы организации, опыту работы и квалификации сотрудников, МТБ, по оборотам (выручке) за прошлые годы. Было согласовано перераспределение стоимости внутри разделов расчёта стоимости согласно рекомендациям СУ ГК ИНГРАД. По результатам этих мероприятий была определена предварительная цена договора между ООО "ИР Девелопмент" и ООО ГК "РЕАЛ".

Данные обстоятельства подтверждаются протоколами тендерного комитата.

Таким образом, нельзя полгать, что по состоянию на 26.10.2018 г. не было оснований и предпосылок к заключению договора с ООО "ИР Девелопмент" и что факты, изложенные в дополнительном соглашении N 1 от 26.10.2018 г. не имели место быть на указанную дату.

Стороны свободны в осуществлении своих процессуальных прав, в т.ч. предоставлению доказательств. АПК РФ не содержит обязанности стороны предоставить какие-либо документы (доказательства) вместе с исковым заявлением или в ходе процесса.

Вместе с тем, какого-либо недобросовестного процессуального поведения со стороны Истца не было.

Как пояснил Истец, документы, дату подписания которых Ответчик оспаривает, находятся в подлинниках у самого Ответчика, так как субагентский договор передавался ему после подписания агентского договора для подтверждения полномочий субагента, а дополнительное соглашение и отчёт сдавались вместе со всеми отчётными документами до подписания отчёта агента, в связи с чем Истец подлинные документы представить не может.

О том, что данные документы передавались Ответчику в подлинниках подтвердил Шегай В.Ю. в ходе судебного заседания 19.03.2021 г.

В силу положений ст. 71, 75 АПК РФ, доказательства в виде письменных документов предоставляются в суд в виде подлинника или надлежащим образом заверенной копии.

Согласно ч. 6 ст. 71 АПК РФ, арбитражный суд не может считать доказанным факт, подтверждаемый только копией документа или иного письменного доказательства, если утрачен или не передан в суд оригинал документа, а копии этого документа, представленные лицами, участвующими в деле, не тождественны между собой и невозможно установить подлинное содержание первоисточника с помощью других доказательств.

В данной ситуации, стороны субагентского договора - ИП Томилов С.Г. и Шегай В.Ю. подтвердили наличие субагентских отношений и подписания ими документов.

Иных подлинников или копий документов Ответчиком в материалы дела не предоставлено.

Кроме того, по мнению Истца, дата подписания документов правового значения не имеет, поскольку если даже предположить довод о более позднем подписании документов, то в силу п. 2 ст. 425 ГК РФ, возможно распространить действия договора на прошлые отношения, т.е. практического смысла в датировании документов "задним числом" в настоящем случае нет.

Кроме того, фальсификация - это сознательное искажение представляемых доказательств путем их подделки, подчистки, внесения исправлений, искажающих действительный смысл, или ложных сведений.

Субъективная сторона фальсификации доказательств может быть только в форме прямого умысла. Субъекты фальсификации доказательств - лица, участвующие в деле, рассматриваемом арбитражным судом.

Ответчиком не указано, кем, по его мнению, сфальсифицированы доказательства, заявителем или иными лицами.

Судом не установлено, что имело место сознательное искажение представленных доказательств, то есть в рамках данного дела не установлен прямой умысел лица, участвующего в деле, в фальсификации доказательств. Таким образом, ответчиком не доказан факт фальсификации.

Учитывая установленные судом фактические обстоятельства спора, суд апелляционной инстанции полагает, что суд первой инстанции обоснованно взыскал с ответчика в пользу истца долг в размере 4 840 406 руб. 86 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 306 065 руб. 97 коп.

Доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, основаны на несогласии заявителя с выводами суда первой инстанции, основанными на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, которым дана надлежащая правовая оценка.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным и подлежит оставлению без изменения.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 12.04.2021 г. (резолютивная часть от 29.03.2021 г.) по делу N А40-87656/20 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Е. Кузнецова

Судьи

В.И. Тетюк Е.В. Бодрова