Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 1 июля 2021 г. N 04АП-2736/21 по делу N А19-1729/2021

г. Чита

01 июля 2021 г.

Дело N А19-1729/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 24 июня 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 01 июля 2021 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Мациборы А.Е., судей Кайдаш Н.И., Каминского В.Л. при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Городецким Р.Г.,

рассмотрев апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Макушевой Анастасии Викторовны на решение Арбитражного суда Иркутской области от 09 апреля 2021 года по делу N А19-1729/2021 по исковому заявлению индивидуального предпринимателя Макушевой Анастасии Викторовны (ОГРНИП: 304381130100201, ИНН: 383703524411) к обществу с ограниченной ответственностью "Иркутская Энергосбытовая компания" (ОГРН 1073808009659, ИНН 3808166404, адрес: 664033, Иркутская обл, Иркутск г, Лермонтова ул. 257) о признании не подлежащим исполнению денежного требования об уплате неучтенного потребления электрической энергии, по встречному иску общества с ограниченной ответственностью "Иркутская Энергосбытовая компания" (ОГРН 1073808009659, ИНН 3808166404, адрес: 664033, Иркутская обл, Иркутск г, Лермонтова ул, 257) к индивидуальному предпринимателю Макушевой Анастасии Викторовны (ОГРНИП: 304381130100201, ИНН: 383703524411) о взыскании 83 908 руб. 65 коп.,

УСТАНОВИЛ:

индивидуальный предприниматель Макушева Анастасия Викторовна обратилась к обществу с ограниченной ответственностью "Иркутская Энергосбытовая компания" с иском о признании не подлежащим исполнению денежного требования об уплате стоимости неучтенного потребления электрической энергии по Акту N 9 о неучтенном потреблении электроэнергии от 10.11.2020.

Общество с ограниченной ответственностью "Иркутская Энергосбытовая компания" обратилось со встречным иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к предпринимателю о взыскании задолженности по безучетному потреблению электроэнергии в размере 38 908 руб. 65 коп.

Решением Арбитражного суда Иркутской области от 09.04.2021 в удовлетворении первоначального иска отказано, встречный иск удовлетворен.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, индивидуальный предприниматель Макушева А.В. обжаловала решение суда в апелляционном порядке.

Доводы апелляционной жалобы сводятся к нарушениям, допущенным при проведении гарантирующим поставщиком состояния приборов учета и составлении акта безучетного потребления.

Ответчик - ООО "Иркутскэнергосбыт" представил возражения на апелляционную жалобу, просил решение суда оставить без изменения.

Лица, участвующие в деле, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие представителей участвующих в деле лиц, надлежащим образом уведомленного о времени и месте судебного заседания.

Как следует из материалов дела 25.08.2020 между ООО "Иркутская Энергосбытовая компания" (гарантирующий поставщик) и предпринимателем Макушевой А.В.(потребитель) был заключен договор энергоснабжения N 559, по условиям которого гарантирующий поставщик принял на себя обязательства подавать потребителю через присоединенную сеть электрическую энергию, а потребитель оплачивать принятую электрическую энергию.

Отпуск электрической энергии осуществлялся для электроустановки, указанной в приложении N 2 к договору - магазин "Домовой" по адресу: 665902, Иркутская область, Слюдянский район, г. Слюдянка, ул. Кирова, дом 1/40/16 (электроустановка N 0000000001).

Согласно паспорту электроустановки (приложение N 6 к договору), на электроустановке магазин "Домовой" установлен прибор учета СЕ-101 N 0603570801546195, прибор учета сетевой организацией был допущен в эксплуатацию и опломбирован пломбой за N ОКЭ5257329.

10.11.2020 гарантирующим поставщиком в соответствии с пунктом 167 Основных положений от 04.05.2012 N 442 была проведена проверка состояния прибора учета СЕ101 N 0603570801546195, установленного в магазине "Домовой" по адресу: 665902, Иркутская область, Слюдянский район, г. Слюдянка, ул. Кирова, дом 1/40/16.

В результате осмотра при проведении проверки гарантирующим поставщиком был установлен факт срыва пломбы N ОКЭ5257329 с клеммной крышки прибора учета, что отражено в составленном по правилам пункта 173 Основных положений от 04.05.2012 N 442 Акте проверки прибора учета от 10.11.2020 N КЛОО002019.

Гарантирующий поставщик с учетом даты, не позднее которой должна была быть проведена запланированная проверка (06.08.2020), определил период времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии как с 07.08.2020 по 10.11.2020 (95 дней, 2 280 часов), произвел расчет стоимости бездоговорного потребления электрической энергии потребителем - в размере 22 800 кВт/ч, и вручил данный расчет в адрес потребителя.

По мнению потребителя, требование об уплате стоимости неучтенного потребления электрической энергии по Акту N 9 о неучтенном потреблении электроэнергии от 10.11.2020 является незаконным и не подлежит исполнению.

Поскольку предпринимателем выставленный к оплате за безучетное потребление электрической энергии счет-фактура в полном объеме не оплачен, ответчик обратился со встречным исковым заявлением к предпринимателю Макушевой Анастасии Викторовне о взыскании стоимости безучетного потребления электрической энергии в сумме 38 908 руб. 65 коп.

Суд первой инстанции в удовлетворении первоначального иска отказал, удовлетворив встречное исковое заявление.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, проверив правильность применения норм материального и соблюдения норм процессуального права в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно пункту 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В силу пункта 136 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановления Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (далее - Основных положений N 442) определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных: с использованием указанных в разделе X этого документа приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных в этом разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных Основными положениями N 442 и приложением N 3 к ним.

Пунктом 155 Основных положений N 442 предусмотрено, что собственник прибора учета, если иное не установлено в пункте 145, обязан обеспечить проведение в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений, периодических поверок прибора учета, а если прибор учета установлен (подключен) через измерительные трансформаторы - то также и периодических поверок таких измерительных трансформаторов.

Безучетное потребление электрической энергии определено как потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности), - поскольку это следует из пункта 2 Основных положений N 442.

Согласно пункту 176 Основных положений N 442 результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. В акте проверки приборов учета должны быть указаны дата, время и адрес проведения проверки, форма проверки и основание для проведения проверки; лица, принявшие участие в проверке; лица, приглашенные в соответствии с пунктом 171 для участия в проверке, но не принявшие в ней участие; характеристики и место установки проверяемого расчетного прибора учета (измерительного трансформатора, в случае если прибор учета входит в состав измерительного комплекса или систему учета), показания прибора учета на момент проверки и дата истечения межповерочного интервала прибора учета (измерительного трансформатора); характеристики и место установки контрольных пломб и знаков визуального контроля, установленных на момент начала проверки, а также вновь установленных (если они менялись в ходе проверки); результат проверки; характеристики используемого при проведении проверки оборудования, в случае если проводится инструментальная проверка; лица, отказавшиеся от подписания акта проверки либо несогласные с указанными в акте результатами проверки, и причины такого отказа либо несогласия.

Результатом проверки является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность), о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным.

В соответствии с пунктом 172 Основных положений N 442 проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета.

Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

10.11.2020 гарантирующим поставщиком в присутствии представителя потребителя была проведена проверка состояния установленного на электроустановке потребителя прибора учета СЕ-101 N 0603570801546195.

В результате проверки гарантирующим поставщиком состояния приборов учета потребителя был выявлен факт срыва пломбы N ОКЭ5257329 с клемной крышки прибора учета СЕ-101 N 0603570801546195, что отражено в составленном по правилам пункта 173 Основных положений N 442 Акте проверки прибора учета от 10.11.2020 N КЛОО002019 при участии представителя потребителя.

Потребитель доказательств уведомления гарантирующего поставщика о факте срыва пломбы N ОКЭ5257329 с клемной крышки прибора в сроки, установленные договором, суду не представил.

В договоре энергоснабжения в качестве адресов для связи указаны номера телефона и электронной почты Макушева А.А.(пункт 6.2 договора и приложении N 6).

В ходе судебного разбирательства в суде первой инстанции предприниматель и опрошенный по его ходатайству в качестве свидетеля супруг Макушевой А.В. - Макушев А.А. пояснили, что на дату проведения спорной проверки находились в городе Иркутске, доступ представителю энергоснабжающей организации в помещение с прибором учета был предоставлен их совершеннолетним сыном, которому супруг сообщил по телефону о предстоящей проверке.

Акт о безучетном потреблении содержит сведения, предусмотренные пунктом 193 Основных положений N 442, акт подписан без возражений супругом предпринимателя, имеющим при себе печать последнего.

Выдача предпринимателем печати супруга означает, что представитель Макушев А.А. при участии в составлении Акта действовал исходя из обстановки согласно статье 182 Гражданского кодекса РФ, при этом, как пояснил последний в заседании, вопросами потребления, учета электрической энергии занимался исключительно Макушев А.А., а не Макушева А.В.

В соответствии с пунктами 193 и 195 Основных положений N 442 акт о неучтенном потреблении электрической энергии составляется в отношении конкретного потребителя и имеет для него существенные последствия, так как этот акт является основанием для перерасчета объема потребленной потребителем электроэнергии с использованием расчетного способа (по максимальной мощности присоединенных энергопринимающих устройств).

По указанной причине, как следует из приведенных выше норм Основных положений N 442, выявление и фиксация факта безучетного потребления электроэнергии путем составления такого акта должны производиться в присутствии представителя потребителя, который в этой связи для целей участия в составлении акта должен быть уведомлен о предстоящем проведении проверки.

Исходя из смысла и содержания названных норм, акт о неучтенном потреблении электроэнергии может быть составлен в отсутствие представителя потребителя в случае его неявки для участия в проверке и составлении акта, но при условии его надлежащего уведомления о проведении такой проверки и составлении акта.

Согласно пункту 193 Основных положений N 442 акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации).

При этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

Данные требования сотрудниками сетевой организации соблюдены, акт составлен в присутствии представителя потребителя, поэтому дополнительной фиксации процесса проверки не требовалось, привлечения свидетелей не требовалось, так как акт подписан впоследствии потребителем без замечаний.

Кроме того, как правильно указал суд первой инстанции, прибор учета находится в закрытом от посторонних посетителей месте, следовательно, предоставивший гарантирующему поставщику доступ к прибору учета и проставивший (не оспоренной в установленном законом порядке) печать предпринимателя представитель действовал исходя из обстановки согласно правилам статьи 182 Гражданского кодекса РФ.

Доводы апелляционной жалобы об отсутствии уведомления о проведении проверки и оснований для ее проведения признаются апелляционным судом ошибочными ввиду следующего.

С учетом системного толкования пунктов 2, 145, 192 - 195 Основных положений N 442, отсутствие заблаговременного уведомления потребителя о дате и времени проведения проверки прибора учета само по себе не может являться основанием для признания акта о безучетном потреблении электрической энергии ненадлежащим доказательством, поскольку направление потребителю такого уведомления производится исключительно с целью согласования сторонами даты и времени проведения проверки в ситуации, когда для ее проведения требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя.

Кроме того, из смысла пункта 177 Основных положений N 442 следует, что требование о заблаговременном извещении о дате проведения проверки направлено на обеспечение проверяющим доступа к прибору учета.

В настоящем деле такой допуск был предоставлен, поскольку сотрудники сетевой организации получили доступ к прибору учета.

Доводы заявителя жалобы об отсутствии в акте квалификации проверяющего, проведении измерений, значения температуры окружающего воздуха, его относительной влажности и атмосферного давления в полном объеме исследованы судом первой инстанции, указанным выводам дана правомерная оценка.

Апелляционный суд обращает внимание, что заявитель апелляционной жалобы не оспаривает сам факт безучетного потребления электрической энергии.

В связи с доказанностью факта безучетного потребления, признанием акта от 10.11.2020 допустимым доказательством по делу, суд первой инстанции правомерно удовлетворил встречное исковое заявление о взыскании стоимости неучтенной электрической энергии, потребленной истцом.

С учетом доводов апелляционной жалобы и фактических обстоятельств дела суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы, доводы которой проверены в полном объеме, но признаются судом необоснованными и не способными повлиять на законность и обоснованность принятого судом первой инстанции судебного акта.

Нарушений норм материального и процессуального права при принятии обжалуемого судебного акта, которые в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации могли бы повлечь его отмену, судом апелляционной инстанции не установлено в связи с чем, решение по делу подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Иркутской области от 09 апреля 2021 года по делу N А19-1729/2021 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение двух месяцев с даты принятия.

Председательствующий

А.Е. Мацибора

Судьи

Н.И. Кайдаш В.Л. Каминский