Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 июня 2021 г. N 20АП-2421/21 по делу N А68-11410/2020

г. Тула

24 июня 2021 г.

Дело N А68-11410/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 17.06.2021.

Постановление изготовлено в полном объеме 24.06.2021.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Заикиной Н.В., судей Дайнеко М.М. и Капустиной Л.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Глухаревой Е.А., в отсутствие истца - общества с ограниченной ответственностью "Сфера" (г. Тула, ИНН 7107091934, ОГРН 1057101213916), ответчика - общества с ограниченной ответственностью "Алмалайт" (г. Екатеринбург, ИНН 6658379124, ОГРН 1116658004693), извещенных надлежащим образом о времени и месте проведения судебного заседания, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Сфера" на решение Арбитражного суда Тульской области от 25.02.2021 по делу N А68-11410/2020 (судья Литвинов А.В.),

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Сфера" (далее - истец, ООО "Сфера") обратилось в Арбитражный суд Тульской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Алмалайт" (далее - ответчик, ООО "Алмалайт") о взыскании по контракту от 14.08.2018 N 62/НПС неустойки за непредставление банковской гарантии исполнения условий контракта в размере 1 153 127 руб. 01 коп., неустойки за непредставление банковской гарантии выполнения обязательств в гарантийный период в размере 175 172 руб. 60 коп.

Решением Арбитражного суда Тульской области от 25.02.2021 исковые требования удовлетворены в части взыскания с ответчика в пользу истца неустойки за непредставление банковской гарантии выполнения обязательств в гарантийный период в размере 175 172 руб. 60 коп. В удовлетворении иска в остальной части отказано.

Не согласившись с принятым решением в части отказа в удовлетворении иска, истец обратился в Двадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит его отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении иска в полном объеме.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель ссылается на неполное выяснение судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для дела. Как указывает истец, факт того, что он в период выполнения работ не заявлял о ненадлежащем исполнении ответчиком обязательств по предоставлению банковской гарантии и не обращался с требованием о ее предоставлении, не освобождает ООО "Алмалайт" от ответственности за нарушение срока предоставления банковской гарантии в виде неустойки. По мнению ООО "Сфера", отказ суда первой инстанции во взыскании договорной неустойки нарушает принцип равенства участников гражданских правоотношений.

Ответчик просил оставить решение суда без изменения, ссылаясь на его законность и обоснованность.

В судебное заседание стороны, надлежащим образом извещенные о месте и времени его проведения, не явились, в связи с чем суд апелляционной инстанции в порядке статей 266, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, рассмотрел апелляционную жалобу в их отсутствие.

На основании пункта 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, учитывая, что заявитель обжалует решение суда лишь в части отказа в удовлетворении иска, суд апелляционной инстанции в отсутствие возражений участвующих в деле лиц проверяет его законность и обоснованность только в обжалуемой части.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и изложенные в отзыве возражения, Двадцатый арбитражный апелляционный суд полагает, что оспариваемый судебный акт подлежит оставлению без изменения по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между ООО "Сфера" (генподрядчик) и ООО "Алмалайт" (подрядчик) 14.08.2018 заключен контракт N 62/НПС на выполнение строительно-монтажных работ при строительстве, реконструкции, ремонте объектов организации системы "Транснефть" при реализации программы развития, технического перевооружения и реконструкции, программы капитального и текущего ремонта на объекте строительства: "Расширение трубопроводной системы "Восточная Сибирь -Тихий океан" на участке НПС "Сковородино" - СМНП "Козьмино" до 50 млн.тонн в год. НПС N 23" (далее - контракт).

Согласно статье 3.1 контракта подрядчик в установленные контрактом сроки и в счет контрактной цены выполнит за свой риск, своими силами и силами согласованных генподрядчиком субподрядных организации, все работы и услуги в объеме, определенном контрактом и рабочей документацией, а также предоставит обеспечение исполнения обязательств по контракту в виде безусловных и безотзывных банковских гарантий и/или обеспечительного платежа в соответствии со ст. 26 контракта и выполнит все иные требования, установленные контрактом.

Контрактная цена работ и услуг, подлежащая оплате подрядчику составляет 46 409 499 руб. 78 коп. (в редакции дополнительного соглашения N 1 - 4 673 623 руб. 20 коп., в редакции дополнительного соглашения N 4 - 6 741 063 руб. 07 коп., в редакции дополнительного соглашения N 5 - 7 006 904 руб. 31 коп.), в том числе, НДС (18%) (п. 4.1 контракта).

Статьей 6.5 контракта определен порядок и условия платежей.

Согласно статье 6.5.1 контракта оплата выполненных подрядчиком и принятых генподрядчиком работ производится генподрядчиком в пользу подрядчика при условии наличия представленной безусловной и безотзывной банковской гарантии исполнения условий контракта или обеспечительного платежа, выданных а соответствии с условиями статьи 26 контракта.

В соответствии со статьей 6.5.2 контракта на любом этапе исполнения контракта генподрядчик вправе на основании письменного обращения подрядчика принять решение производить подрядчику оплату стоимости выполненных работ без предъявления к подрядчику требований по предоставлению предусмотренных статьей 26 контракта безусловной и безотзывной банковской гарантии на исполнение условий контракта или обеспечительного платежа (в том числе по предоставлению новой безусловной и безотзывной банковской гарантии при истечении сроков действия первоначально представленной, новой/дополнительной безусловной и безотзывной банковской гарантии в связи с изменением стоимости и/или срока выполнения работ по контракту или аналогичному изменению размера обеспечительного платежа), о чем стороны подписывают соответствующее дополнительное соглашение к контракту, при условии удержания из оплаты (с каждой приемки выполненных работ, осуществляемой после принятия соответствующего решения об оплате стоимости выполненных работ без предъявления к подрядчику требований по предоставлению безусловной и безотзывной банковской гарантии на исполнение условий контракта или обеспечительного платежа) в качестве обеспечения исполнения обязательств по контракту (взамен безусловной и безотзывной банковской гарантии исполнения условий контракта или обеспечительного платежа) денежных средств в размере 5% от стоимости выполненных подрядчиком и принятых генподрядчиком работ. При этом, одновременно с принятием генподрядчиком решения об удержании денежных средств в качестве обеспечения исполнения обязательств по контракту (взамен безусловной и безотзывной банковской гарантии исполнения условий контракта или обеспечительного платежа) должны соблюдаться условия по обеспечению оплаты последнего платежа по контракту в порядке и размере установленном подпунктом 6.5.6 контракта.

Статьей 6.5.6 контракта установлено, что генподрядчик оплачивает последний платеж за выполненные подрядчиком работы по контракту в размере 5 % от стоимости выполненных подрядчиком и принятых генподрядчиком объемов работ на дату подписания сторонами последней формы КС-3 в течение 90 календарных дней.

Обязательство генподрядчика по оплате последнего платежа являете встречным по отношению к обязательству подрядчика по предоставлению генподрядчику безусловной и безотзывной банковской гарантии исполнения обязательств подрядчика в гарантийный срок в соответствии со статьей 26 контракта.

Согласно статье 26.2 контракта подрядчик предоставляет генподрядчику безусловную и безотзывную банковскую гарантию исполнения условий контракта на сумму в размере 10% от контрактной цены в срок не позднее 50 календарных дней с даты подписания контракта.

Срок действия безусловной и безотзывной банковской гарантии исполнения условий контракта должен превышать срок выполнения работ по контракту на 60 календарных дней.

По условиям статьи 26.2.1 при изменении срока выполнения работ и/или контрактной цены, подрядчик в срок не позднее 20 (двадцати) рабочих дней с даты подписания сторонами соответствующего дополнительного соглашения к контракту предоставляет генподрядчику новую/дополнительную безусловную и безотзывную банковскую гарантию исполнения условий контракта или оригинал изменений к действующей безусловной и безотзывной банковской гарантии исполнения условий контракта, предусматривающие изменение срока действия и/или суммы безусловной и безотзывной банковской гарантии с учетом таких изменений контракта.

Генподрядчик вправе в одностороннем внесудебном порядке отказаться от исполнения соответствующего дополнительного соглашения к контракту об изменении срока выполнения работ и/или контрактной цены в случае непредставления подрядчиком новых/дополнительных/измененных безусловных и безотзывных банковских гарантий в соответствии с настоящим пунктом.

В соответствии со статьей 26.2.2 контракта подрядчик вправе выбрать другой способ обеспечения исполнения условий по контракту, направив соответствующее уведомление генподрядчику и представив взамен безусловной и безотзывной банковской гарантии исполнения условий контракта обеспечение исполнения обязательств по контракту к виде денежных средств путем перечисления обеспечительного платежа на расчетный счет генподрядчика.

Размер обеспечительного платежа должен соответствовать размеру безусловной и безотзывной банковской гарантии исполнения условий контракта, установленному пунктом 26.2 контракта.

Генподрядчик вправе производить зачет в свою пользу средств из обеспечительного платежа по условиям, аналогичным указанным в текстовой части формы безусловной и безотзывной банковской гарантии исполнения условий контракта и с учетом условий, изложенных в приложении 12 "Подтверждение согласия на невозврат обеспечения исполнения всех обязательств по контракту". О произведенном удержании средств из обеспечительного платежа генподрядчик направляет подрядчику соответствующее уведомление в течение 5 рабочих дней с даты произведенного удержания.

Разделом 7 контракта стороны определили гарантийные обязательства, в том числе пунктом 28.4 контракта установлены гарантийные сроки, а именно: продолжительность гарантийного срока на результат работ, выполняемых по контракту (кроме антикоррозийного покрытия металлоконструкций резервуаров), составляет 2 года от даты подписания сторонами акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (КС-14) или акта приемки в эксплуатацию законченного капитальным ремонтом объекта.

Продолжительность гарантийного срока на антикоррозийное покрытие металлоконструкций резервуаров, выполняемых по контракту, составляет 5 лет от даты подписания сторонами акта приемки законченного строительством Объекта приемочной комиссией (КС-14) или акта приемки в эксплуатацию законченного капитальным ремонтом объекта.

Продолжительность гарантийного срока для материалов и оборудования, поставляемых подрядчиком, определяется в соответствии с требованиями рабочей документации на основании сроков, установленных паспортами и сертификатами на материалы и оборудование, но не менее 2 лет от даты подписания сторонами акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (КС-14) или акта приемки в эксплуатацию законченного капитальным ремонтом объекта.

В статье 26.4 контракта сторонами согласовано условие о том, что не позднее 30 календарных дней после подписания последних форм от даты оформления "Журнала учета выполненных работ", акта о приемке выполненных работ, справки о стоимости выполненных работ и затратах и переданной ИТД, подрядчик обязан представить безусловную и безотзывную банковскую гарантию выполнения обязательств подрядчика в гарантийный срок на сумму в размере 5% от стоимости выполненных подрядчиком в составе объекта работ, услуг, поставленных материалов и оборудования.

Срок действия безусловной и безотзывной банковской гарантии выполнения обязательств подрядчика в гарантийный срок составляет 24 месяца от даты оформления последних форм "Журнала учета выполненных работ", акта о приемке выполненных работ, справки о стоимости выполненных работ и затратах и переданной ИТД.

Согласно статье 29.12.1 контракта в случае нарушения подрядчиком на срок более 10 календарных дней срока предоставления безусловной и безотзывной банковской гарантии исполнения условий контракта или обеспечительного платежа взамен безусловной и безотзывной банковской гарантии исполнения условий контракта, установленного в статье 26 контракта, или срока представления новой/дополнительной банковской гарантии или изменений к ранее предоставленной банковской гарантии или дополнительного обеспечительного платежа согласно статьи 26 контракта, генподрядчик вправе предъявить подрядчику неустойку в размере 0,1% от суммы не предоставленной банковской гарантии или не представленного обеспечительного платежа за каждый день просрочки, но не более 5% от суммы не предоставленной банковской гарантии.

Согласно статье 29.12.3 контракта в случае нарушения подрядчиком на срок более 10 дней срока предоставления безусловной и безотзывной банковской гарантии выполнения обязательств подрядчика в гарантийный период, установленного статье 26 контракта, генподрядчик вправе предъявить подрядчику неустойку в размере 0,1% от сумм непредставленной банковской гарантии за каждый за каждый день просрочки, но не более 5% от суммы не предоставленной банковской гарантии.

Работы по контракту подрядчиком выполнены и сданы генеральному подрядчику. Завершающие акты выполненных работ формы КС-2, подтверждающие окончательное исполнение обязательств по выполнению работ по контракту, подписаны сторонами 01.10.2019. Тогда же сторонами подписано дополнительное соглашение N 5 к контракту, в пункте 5 которого генподрядчик подтверждает, что не имеет никаких претензий к подрядчику по срокам завершения работ и качеству выполнения исполнительно-технической документации.

В период исполнения обязательств по контракту обязательства по предоставлению банковской гарантии исполнению контракта, обязательства по предоставлению новой банковской гарантии в связи с изменением контрактной цены, а также обязательства по предоставлению банковской гарантии исполнения обязательств в гарантийный период ООО "Алмалайт" не были исполнены.

21.08.2020 ООО "Сфера" направило ООО "Алмалайт" претензию N 2175 с требованием выплаты неустойки за просрочку предоставления банковской гарантии.

Поскольку вышеуказанное требование оставлено без ответа и удовлетворения, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Рассматривая исковые требования по существу, суд первой инстанции пришел к выводу о наличии оснований для их удовлетворения в части требования о взыскании неустойки за непредставление банковской гарантии выполнения обязательств в гарантийный период в размере 175 172 руб. 60 коп.

В указанной части судебный акт по существу истцом не оспаривается. При обращении в суд апелляционной инстанции истец заявил возражения в части отказа судом первой инстанции в удовлетворении требования о взыскании неустойки за непредставление банковской гарантии исполнения условий контракта в размере 1 153 127 руб. 01 коп.

В силу части 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В связи с этим гражданские права и обязанности возникают, в частности, из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

В рассматриваемом случае обязательства сторон возникли из контракта от 14.08.2018 N 62/НПС, который по своей правовой природе является договором подряда и регулируется как нормами главы 37 ГК РФ, так и Федеральным законом от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ).

Согласно пункту 1 статьи 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В соответствии с пунктом 2 статьи 763 ГК РФ по государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд (далее - государственный или муниципальный контракт) подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.

Как видно из материалов дела и не оспаривается сторонами, в нарушение пункта 29.12.1 контракта обязанность по предоставлению безотзывной банковской гарантии ответчик не исполнил.

В соответствии с пунктом 1 статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может быть обеспечено неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

На основании пункта 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Материалами дела установлен факт того, что контракт исполнен ООО "Алмалайт" в полном объеме и в установленные сроки.

При этом цель банковской гарантии - обеспечение надлежащего исполнения обязательств. Действие банковской гарантии прекращается в момент прекращения основного обязательства.

В рассматриваемом случае основное обязательство по выполнению работ прекращено надлежащим исполнением. В период действия контракта ООО "Сфера" не заявляло о ненадлежащем исполнении ООО "Алмалайт" обязанностей по предоставлению банковской гарантии и не обращалось с требованием о ее предоставлении.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что необходимость обеспечения исполнения обязательств отсутствует.

При этом судом первой инстанции обоснованно принято во внимание, что в действиях ООО "Сфера" усматриваются признаки злоупотребления правом (ст. 10 ГК РФ).

После окончания срока действия контракта, при условии надлежащего его исполнения, недоказанности факта неполучения от ООО "Алмалайт" банковской гарантии, исковое требования о взыскании неустойки за непредоставление банковской гарантии не отвечают принципу судебной защиты, предусмотренному статьей 4 АПК РФ и подразумевающему обращение в суд за защитой нарушенных или оспоренных прав.

В нарушение указанных положений ООО "Сфера" не доказано, какие его права или законные интересы будут восстановлены в результате требований о взыскании неустойки с лица, надлежащим образом исполнившего контракт.

С учетом изложенных обстоятельств суд первой инстанции обосновано указал на то, что условия об ответственности, предусмотренные государственным контрактом, направлены на обеспечение его надлежащего исполнения, а не на обогащение одной стороны за счет другой.

На основании изложенного суд первой инстанции, оценив совокупность имеющихся в деле доказательств по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, правомерно пришел к выводу об отсутствии основании для привлечения ответчика к ответственности в виде взыскания неустойки за непредставление банковской гарантии исполнения условий контракта в размере 1 153 127 руб. 01 коп.

Доводы апелляционной жалобы подлежат отклонению, поскольку сводятся к иной, чем у суда, трактовке обстоятельств и норм права и не опровергают правомерности и обоснованности выводов арбитражного суда первой инстанции.

Фактические обстоятельства, имеющие существенное значение для разрешения спора, установлены судом на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, им дана надлежащая правовая оценка.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом первой инстанции не допущено.

При вышеуказанных обстоятельствах суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены в обжалуемой части принятого законного и обоснованного решения.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Тульской области от 25.02.2021 по делу N А68-11410/2020 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня его изготовления в полном объеме. В соответствии с частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через суд первой инстанции.

Председательствующий судья

Н.В. Заикина

Судьи

М.М. Дайнеко Л.А. Капустина