Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 июня 2021 г. N 09АП-19458/21 по делу N А40-170551/2020

г. Москва

29 июня 2021 г.

Дело N А40-170551/20

Резолютивная часть постановления объявлена 22 июня 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 29 июня 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Александровой Г.С.

судей: Левченко Н.И., Алексеевой Е.Б.

при ведении протокола судебного заседания секретарём Воронкиным Д.С.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Гусарова Максима Германовича на решение Арбитражного суда г. Москвы от 25 января 2021 года по делу N А40-170551/20, принятое судьей Ламоновой Т.А.

по иску индивидуального предпринимателя Гусарова Максима Германовича (ОГРНИП 316774600352113, ИНН 771965047051)

к ПАО "Первая грузовая компания" (ОГРН 1137746982856, ИНН 7725806898)

об обязании заключить дополнительное соглашение к договору аренды N АОДД/АХУ-655/17 от 05.10.2017, по встречному иску об обязании заключить дополнительное соглашение к Договору аренды N АО-ДД/АХУ-655/17 от 05.10.2017,

при участии в судебном заседании: от истца: Артеменко А.И. по доверенности от 28.01.2021 г., диплом N КБ 78785 от 30.06.2012; от ответчика: Котова А.Ю. по доверенности от 01.06.2021 г., диплом N ВСА 0082187 от 25.06.2004;

УСТАНОВИЛ:

Индивидуальный предприниматель Гусаров Максим Германович (далее - истец) обратился в Арбитражный суд города Москвы с иском к публичному акционерному обществу "Первая грузовая компания" (далее - ответчик) об обязании заключить Дополнительное соглашение к Договору аренды на следующих условиях:

1.1. Арендная плата за период с 01 апреля 2020 года и по 30 июня 2020 г. не начисляется ввиду того, что деятельность предприятия общественного питания в арендованном нежилом помещении, расположенном по адресу: г. Москва, ул. Новорязанская, дом 24, не осуществлялась, за исключением расходов на коммунальные платежи и эксплуатационные расходы на содержание арендуемых нежилых помещений, которые подлежат оплате согласно выставленных Арендодателем счетов.

1.2 За период с 01 июля 2020 г. и до окончания действия режима повышенной готовности введенным в связи с распространением новой короновирусой инфекции (2019-nCoV) в городе Москве, признанным чрезвычайным и непредотвратимым обстоятельством, установить ежемесячную арендную плату в размере 41.057 руб., включая коммунальные платежи и эксплуатационные расходы на содержание арендуемых помещений.

1.3 Арендатор вносит арендную плату за период с 01 апреля 2020 г. по 30 сентября 2020 г. с отсрочкой платежей согласно Федеральному закону N 93-ФЗ от 01.04.2020 О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций" и Постановлению Правительства РФ от 03.04.2020 N 439 "Об установлении требований к условиям и срокам отсрочки уплаты арендной платы по договорам аренды недвижимого имущества".

1.4. Образовавшуюся задолженность арендной платы за период с 01.07.2020 г. по 30.09.2020 г. в размере 123.171 руб., начисленную согласно п. 1.2 настоящего дополнительного соглашения и договора аренды недвижимого имущества N АО-ДД/АХУ-655/17 от 05.10.2017 г. арендатор оплачивает с 01 января 2021 г. по 23 октября 2022 г. (до окончания срока действия договора аренды недвижимого имущества N АО-ДД/АХУ-655/17 от 05.10.2017 г.) равными долями в размере: 5.598 руб. 69 коп. ежемесячными платежами.

Совместно к рассмотрению с первоначальным, судом был принят встречный иск об обязании заключить дополнительное соглашение к Договору аренды от 05.10.2017 N АО-ДД/АХУ-655/17 на следующих условиях:

1. Арендодатель предоставляет Арендатору отсрочку по уплате арендной платы, начисленной за период с 01.04.2020 по 01.10.2020 на следующих условиях:

1.1. Арендатору предоставляется отсрочка по оплате арендной платы, начисленной за период с 01.04.2020 г. по 30.06.2020 г., в размере 100 %, при этом арендатор обязан оплатить коммунальные услуги за указанный период в размере 20.646 руб. 04 коп. с учетом НДС 20% на основании счета, выставленного арендодателем, в течение 5 календарных дней с даты его получения. Соответственно отсрочка по данному пункту предоставляется на сумму 893.753,96 руб. (304.800 руб. * 3 - 20.646,04 руб.).

1.2. Арендатору предоставляется отсрочка по оплате арендной платы, начисленной за период с 01.07.2020 г. по 01.10.2020 г. в размере 50% арендной платы, установленной п. 2.1 Договора, в следующем порядке: - 50 % арендной платы, установленной п. 2.1 Договора, начисленной за период с 01.07.2020 по 01.10.2020, Арендатор оплачивает в соответствии с условиями Договора. При этом 50 % арендной платы, начисленной за период с 01.07.2020 по 01.10.2020, определяется как одна вторая ставки арендной платы в месяц за вычетом коммунальных услуг за соответствующий месяц ((ставка арендной платы -коммунальных услуг за месяц) / 2). Соответственно, Арендатор обязан оплатить в соответствии с условиями договора арендную плату в размере:

за июль 2020 г. - 136.977, 80 руб. ((304.800 руб. - 30.844,41 руб.) / 2)

за август 2020 г. - 134.456, 17 руб. ((304.800 руб. - 35.887,66 руб.) / 2)

за сентябрь 2020 г. - 136.923, 43 руб. ((304.800 руб. - 30.953, 14 руб.) / 2)

- в отношении оставшихся 50 % арендной платы, установленной п. 2.1 Договора, начисленной за период с 01.07.2020 по 01.10.2020, Арендатору предоставляется отсрочка. При этом 50 % арендной платы, начисленной за период с 01.07.2020 по 01.10.2020, определяется как одна вторая ставки арендной платы в месяц за вычетом коммунальных услуг за соответствующий месяц ((ставка арендной платы -коммунальных услуг за месяц) / 2). Соответственно, Арендатору предоставляется отсрочка по оплате арендной плате по данному пункту в размере:

за июль 2020 г. - 136.977, 79 руб. ((304.800 руб. - 30.844,41 руб.) / 2)

за август 2020 г. - 134.456, 17 руб. ((304.800 руб. - 35.887,66 руб.) / 2)

за сентябрь 2020 г. - 136.923, 43 руб. ((304.800 руб. - 30.953, 14 руб.) / 2)

2. Арендатор обязан оплатить задолженность по арендной плате, в отношении которой предоставлена отсрочка в соответствии с настоящим Дополнительным соглашением, начиная с 01.01.2021 и не позднее 01.01.2023 с поэтапной оплатой не чаще одного раза в месяц, равными платежами, размер которых не превышает размера половины ежемесячной арендной платы по договору аренды. Общая сумма задолженности, в отношении которой предоставлена отсрочка - 1.302.111 руб. 35 коп. (с учетом принятых судом уточнений исковых требований в порядке ст. 49 АПК РФ).

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 25 января 2021 года в удовлетворении первоначального иска отказано. Встречные исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении встречного иска и об удовлетворении первоначального иска, по основаниям, изложенным в жалобе.

Представитель заявителя апелляционной жалобы в судебном заседании доводы жалобы поддержал.

Ответчик представил отзыв на апелляционную жалобу, его представитель в суде апелляционной инстанции против доводов жалобы возражал, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого решения суда первой инстанции проверены на основании ст. ст. 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев и оценив все представленные по делу доказательства, не находит оснований для отмены принятого по делу судебного акта.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, 05.10.2017 г. между ответчиком (арендодатель) и ООО "МГГС" (Арендатор) был заключен договор аренды нежилых помещений N АО-ДД/АХУ-655/17 от 05.10.2017 г. сроком на 5 лет (далее - Договор аренды) общей площадью 422,5 кв.м, расположенные на первом этаже по адресу г. Москва, ул. Новорязанская, дом 24.

01.10.2018 г. было заключено Соглашение о переуступке права аренды нежилого помещения, согласно которому Арендатор с согласия Арендодателя переуступил все свои права и обязанности новому Арендатору - ИП Гусарову М.Г.

20.10.2018 г. было подписано Дополнительное соглашение N 2, согласно которому была увеличена арендная плата (в частности, в арендную плату была включена переменная часть - коммунальные услуги: электропотребление, водопотребление и водоотведение, которые ранее выставлялись Арендодателем Арендатору отдельным счетом). Арендная плата составила 299.720 руб. с учетом НДС 18%.

26.12.2018 г. было подписано Дополнительное соглашение N 3 к Договору аренды в связи с увеличением ставки НДС с 18 % до 20%. Сумма арендной платы составила 304.800 руб. в месяц. Согласованные изменения вступили в силу с 01.01.2019 г.

04.06.2020 г. было подписано Дополнительное соглашение N 5 к Договору аренды об обмене сканированными копиями для целей обеспечения непрерывности документооборота между Сторонами Договора аренды в условиях удаленного режима работы.

Истец ссылается на то, что свои обязательства выполняет своевременно, просрочек в оплате арендной платы с момента переуступки прав и обязанностей по договору аренды не допускал.

Ввиду начавшегося распространения новой короновирусной инфекции 2019-nCoV и в связи с введенными ограничениями из-за распространения новой коронавирусной инфекции истец неоднократно обращался к арендодателю за снижением размера арендной платы, что подтверждается представленной в дело перепиской.

Однако соглашение между сторонами достигнуто не было.

Истец ссылается на то, что предприятия общественного питания ИП Гусарова М.Г. относятся к отраслям экономики, которые непосредственно пострадали в результате распространения новой коронавирусной инфекции (Постановление Правительства РФ от 03.04.2020 N 434). Согласно Перечню отраслей российской экономики, в наибольшей степени пострадавших в условиях ухудшения ситуации в результате распространения новой коронавирусной инфекции в пункте 6 указана отрасль: "Общественное питание", в частности "Деятельность по предоставлению продуктов питания и напитков", код ОКВЭД - 56.

Согласно выписке из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей, разрешенными видами деятельности для ИП Гусарова М.Г. являются:

- 56.10 - деятельность ресторанов и услуги по доставке продуктов питания,

- 56.10.21. - деятельность предприятий общественного питания с обслуживанием на вынос;

- 56.21 - деятельность предприятий общественного питания по обслуживанию торжественных мероприятий;

- 56.29.2 - деятельность столовых и буфетов при предприятиях и учреждениях;

- 56.30 - подача напитков.

В связи с изложенным, истец считает, что имеет право требовать предоставления ему отсрочки оплаты арендной платы и снижения арендной платы согласно вышеуказанным положениям Федерального закона, Постановлениям Правительства РФ и НПА.

Также истец указал, что согласно данным бухгалтерской отчетности с 30 марта 2020 г. по 02 июля 2020 г. в столовой по адресу Новорязанская, дом 24 деятельность не велась. Данные подтверждаются отсутствием данных по выручке на ОФД платформе.

Сотрудники ИП Гусарова М.Г. в период с 30 марта 2020 г. по 01 июля 2020 г. были переведены на удаленный режим работы, в указанный период сотрудникам истца были установлены нерабочие оплачиваемые дни, заработная плата начислялась и выплачивалась в полном размере согласно штатному расписанию.

В связи с чем, истец полагает, что арендная плата подлежит уменьшению с момента, когда наступила невозможность использования имущества по изначально согласованному назначению независимо от даты заключения дополнительного соглашения об уменьшении размера арендной платы либо даты вступления в законную силу решения суда о понуждении арендодателя к изменению договора аренды в части уменьшения арендной платы.

Во встречном иске ПАО "ПГК" полагает, что он обязан заключить соглашение об отсрочке внесения арендной платы в соответствии со ст. 19 Федерального закона от 01.04.2020 N 98-ФЗ, требованиями от 03.04.2020 N 439, однако на иных условиях, чем указывает истец по первоначальному иску - ИП Гусаров М.Г. ввиду следующего.

Право на доступ посетителей в арендованное истцом ИП Гусаровым М.Г. помещение возобновлено с 23.06.2020 г. в полном объеме в соответствии с Указом Мэра Москвы N 68 - УМ от 08.06.2020 г. без каких-либо ограничений со стороны ответчика ПАО "ПГК", однако истец фактически возобновил использование арендованных помещений в соответствии с назначением - столовая 02.07.2020 г.

Отклоняя доводы истца по первоначальному иску, суд руководствовался п.2 ст. 19 Федерального закона от 01.04.2020 N 98-ФЗ, которым установлено, что размер арендной платы по договорам аренды недвижимого имущества, заключенным до принятия в 2020 году органом государственной власти субъекта Российской Федерации в соответствии со статьей 11 Федерального закона от 21 декабря 1994 года N 68-ФЗ "О защите населения и территорий от чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера" (в редакции настоящего Федерального закона) решения о введении режима повышенной готовности или чрезвычайной ситуации на территории субъекта Российской Федерации, может изменяться по соглашению сторон в любое время в течение 2020 года.

Преамбулой Требований от 03.04.2020 N 439 установлено: рекомендовать: юридическим лицам, индивидуальным предпринимателям - арендодателям объектов недвижимости при предоставлении отсрочки уплаты арендной платы по договорам аренды недвижимого имущества в соответствии с требованиями, утвержденными настоящим постановлением, предусмотреть уменьшение размера арендной платы с учетом фактического неосуществления арендатором недвижимого имущества деятельности, а также с учетом нерабочих дней, установленных указами Президента Российской Федерации о мерах по обеспечению санитарно-эпидемиологического благополучия населения в связи с новой коронавирусной инфекцией.

Согласно п.п. "д" п. 3 Требований от 03.04.2020 N 439 отсрочка предоставляется на срок до 1 октября 2020 г. начиная с даты введения режима повышенной готовности или чрезвычайной ситуации на территории субъекта Российской Федерации на следующих условиях: д) размер арендной платы, в отношении которой предоставляется отсрочка, может быть снижен по соглашению сторон.

Таким образом, суд правомерно согласился с доводами ответчика о том, что снижение ставки арендной платы в связи с неиспользованием арендатором арендованного имущества - право, а не обязанность арендодателя, арендная ставка может быть снижена при наличии соглашения сторон.

В соответствии с положениями Федерального закона от 01.04.2020 N 98-ФЗ уменьшение размера арендной платы по договору аренды является правом, а не обязанностью арендодателя, недостижение соглашения об уменьшении арендной платы влечет за собой иные последствия - право арендатора на отказ от договора в установленном порядке.

ИП Гусаров М.Г. не воспользовался предоставленным правом на отказ от Договора аренды на основании ст. 450.1 ГК РФ в связи с недостижением сторонами соглашения об изменении арендной платы, не направил ПАО "ПГК" уведомление о расторжении договора аренды. При этом, арендатор продолжает требовать снижения арендной платы, что свидетельствует о недобросовестном поведении ИП Гусарова М.Г. при обращении с иском о понуждении заключения дополнительного соглашения к Договору.

Отклоняя доводы истца, суд обоснованно согласился с доводами ответчика и указал, что в соответствии с п. 3 ст. 19 Федерального закона от 01.04.2020 N 98-ФЗ, Обзором по COVID-19 N 2, утвержденном Президиумом Верховного Суда РФ 30.04.2020, истец вправе требовать только уменьшения арендной платы и только на период невозможности использования арендованного имущества.

Оценивая возможность использования имущества в период действия ограничительных мер, судом учтено, что согласно п.1.1 договора аренды разрешенное использование помещений - оказание услуг по организации питания сотрудников АО "ПГК".

ПАО "ПГК" включено в перечень системообразующих организаций российской экономики, не приостанавливало свою работу в связи с изданием указа Мэра Москвы N 12-УМ от 05.03.2020.

Письмом Министерства экономического развития Российской Федерации от 23.03.2020 N 8952-РМ/Д18и утвержден перечень системообразующих предприятий.

ПАО "ПГК" включено в указанный Перечень системообразующих предприятий (строка 89, ведомственный (отраслевой признак) - Деятельность сухопутного транспорта). ПАО "ПГК" (ИНН 7725806898) является правопреемником АО "ПГК" (ИНН 7708643971), что подтверждается листом записи Единого государственного реестра юридических лиц.

С учетом изложенного ПАО "ПГК" относится к предприятиям, которые не прекращали и не приостанавливали свою работу в связи с изданием указа Мэра Москвы N 12-УМ от 05.03.2020 "О введении режима повышенной готовности".

ИП Гусаров М.Г. оказывает услуги корпоративного питания на арендуемых площадях не только сотрудникам ПАО "ПГК", но и сотрудникам других организаций, расположенных в здании по адресу: г. Москва, Новорязанская, д. 24, а именно: ОАО "РЖД", АО "Институт экономики и развития транспорта", "Российский профессиональный союз железнодорожных и транспортных строителей".

ПАО "ПГК" представлена справка N 54 от 01.12.2020 о присутствии работников ПАО "ПГК" и работников сторонних организаций по договорам с ПАО "ПГК", приглашенных ПАО "ПГК" в офис в период с 01.04.2020 по 30.06.2020.

Из указанной справки следует, что несмотря на издание указа Мэра Москвы N 12-УМ от 05.03.2020 "О введении режима повышенной готовности", издание указа Президента РФ от 25.03.2020 N 206 об объявлении нерабочих дней с 30 марта по 3 апреля 2020 г., издание указа Президента РФ от 02.04.2020 N 239 об объявлении нерабочих дней с 4 по 30 апреля 2020 г., часть сотрудников ПАО "ПГК" продолжали работать в офисе, расположенном по адресу: г. Москва, ул. Новорязанская, д. 24, что не противоречит указанным Указам Президента РФ.

Из указанной справки следует, что ежедневно в офисе находилось в среднем 31 человек из работников ПАО "ПГК", работников сторонних организаций по договорам с ПАО "ПГК", приглашенных ПАО "ПГК" в офис.

ПАО "ПГК" представлена справка N 55 от 01.12.2020 о присутствии работников ПАО "ПГК" и работников сторонних организаций по договорам с ПАО "ПГК", приглашенных ПАО "ПГК" в офис в период с 01.07.2020 по 30.09.2020.

Из указанной справки следует, что в период с 01.07.2020 по 30.09.2020 ежедневно в офисе находилось разное количество человек, при этом в некоторые дни -423, 406, 418, 419, 386, 347, 353 человек из работников ПАО "ПГК", работников сторонних организаций по договорам с ПАО "ПГК", приглашенных ПАО "ПГК" в офис.

Все указанные лица имели возможность питаться в столовой ИП Гусарова М.Г. без каких-либо ограничений со стороны ПАО "ПГК" наряду с сотрудниками других собственников и арендаторов офисного здания.

При этом в заключенном между сторонами договоре не оговорено количество сотрудников, которые должны питаться в столовой истца.

Довод ИП Гусарова М.Г. о том, что распространение COVID-19 признано чрезвычайным непреодолимым обстоятельством, был рассмотрен судом и отклонен, с учетом принятых во внимание, разъяснений в Обзоре по отдельным вопросам судебной практики, связанным с применением законодательства и мер по противодействию распространению на территории Российской Федерации новой коронавирусной инфекции (COVID-19) N 1", утвержденном Президиумом Верховного Суда РФ 21.04.2020, в котором указано, что признание распространения новой коронавирусной инфекции обстоятельством непреодолимой силы не может быть универсальным для всех категорий должников, независимо от типа их деятельности, условий ее осуществления, в том числе региона, в котором действует организация, в силу чего существование обстоятельств непреодолимой силы должно быть установлено с учетом обстоятельств конкретного дела (в том числе срока исполнения обязательства, характера неисполненного обязательства, разумности и добросовестности действий должника и т.д.).

Довод ИП Гусарова М.Г. о том, что ПАО "ПГК" уклонялось от заключения дополнительного соглашения на основании Федерального закона от 01.04.2020 N 98- ФЗ, Требований от 03.04.2020 N 439 суд правомерно отклонил как не соответствующие действительности, с учетом, представленной в материалы дела переписки сторон.

Ссылки ИП Гусарова М.Г. на падение выручки, обязанность оплаты заработной платы, на предоставление ему государственных субсидий как на основание своих требований были рассмотрены судом и отклонены, т.к работники истца могли осуществлять свою деятельность, в том числе не были лишены возможности готовить еду на вынос, принимая во внимание, что указанный вид деятельности предусмотрен Выпиской из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей истца.

Доводы ИП Гусарова М.Г. об установлении ставки арендной платы в размере 41.057 руб. с учетом коммунальных услуг и эксплуатационных расходов, суд обоснованно отклонил как противоречащие требованиям Закона, Постановлений Правительства, т.к установление указанного размера арендной платы влечет нарушение баланса интересов сторон, поскольку размер только коммунальных услуг за сентябрь 2020 г. составил 30.593 руб. 14 коп., что свидетельствует о том, что ИП Гусаров М.Г., хочет установить такую же ставку арендной платы, при которой он будет платить фактически только коммунальные услуги до окончания режима повышенной готовности.

На основании изложенного, с учетом представленных в материалы дела доказательств и переписки сторон, суд пришел к правомерному выводу о том, что дополнительное соглашение подлежит заключению в редакции встречного иска и требования по встречному иску удовлетворил, а в удовлетворении первоначального иска отказал.

Апелляционный суд соглашается с данными выводами суда первой инстанции.

Правовых оснований для переоценки выводов суда первой инстанции, у апелляционного суда не имеется.

Доводы апелляционной жалобы, сводящиеся фактически к повторению утверждений, исследованных и правомерно отклоненных арбитражным судом первой инстанции, не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта, поскольку не свидетельствуют о нарушении судом норм материального и процессуального права, а лишь указывают на несогласие с оценкой судом доказательств.

Судом первой инстанции исследованы обстоятельства, имеющие значение для настоящего дела, которым дана надлежащая оценка доводам сторон и имеющимся в деле доказательствам.

С учетом изложенного, апелляционный суд считает, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены нормы материального и процессуального права, вынесено законное и обоснованное решение, в связи с чем, апелляционная жалоба по изложенным в ней основаниям удовлетворению не подлежит.

Расходы по уплате госпошлины за подачу апелляционной жалобы распределяются судом в порядке ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и относятся на заявителя жалобы.

Руководствуясь ст.ст. 4, 9, 49, 65-66, 110, 176, 266-268, п.1 ст. 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый Арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 25 января 2021 года по делу N А40-170551/20 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Г.С. Александрова

Судьи

Н.И. Левченко Е.Б. Алексеева