Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12 февраля 2024 г. N 09АП-1658/24 по делу N А40-104845/2023

г. Москва

12 февраля 2024 г.

Дело N А40-104845/23

Резолютивная часть постановления объявлена 06 февраля 2024 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 12 февраля 2024 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Тетюка В.И.,

судей: Семёновой А.Б., Семикиной О.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Платоновым Д.М.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу АО "НАУЧНО-ПРОИЗВОДСТВЕННОЕ ОБЪЕДИНЕНИЕ "ЭНЕРГОАТОМИНВЕНТ" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 25.12.2023 по делу N А40-104845/23

по иску АО "НАУЧНО-ПРОИЗВОДСТВЕННОЕ ОБЪЕДИНЕНИЕ "ЭНЕРГОАТОМИНВЕНТ"

к ООО "ГОРИЗОНТЫ РОСТА"

третье лицо: публичное акционерное общество "ФЕДЕРАЛЬНАЯ СЕТЕВАЯ КОМПАНИЯ - РОССЕТИ"

акционерное общество "НАУЧНО-ТЕХНИЧЕСКИЙ ЦЕНТР ФЕДЕРАЛЬНОЙ СЕТЕВОЙ КОМПАНИИ ЕДИНОЙ ЭНЕРГЕТИЧЕСКОЙ СИСТЕМЫ"

акционерное общество "НАУЧНЫЕ ПРИБОРЫ"

о взыскании 1 401 779,06 руб.

При участии в судебном заседании:

от истца: не явился, извещен,

от ответчика: не явился, извещен.

от третьих лиц: не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "НАУЧНО-ПРОИЗВОДСТВЕННОЕ ОБЪЕДИНЕНИЕ "ЭНЕРГОАТОМИНВЕНТ" обратилось с иском к обществу с ограниченной ответственностью "ГОРИЗОНТЫ РОСТА" (с учетом принятых изменений в порядке ст.49 АПК РФ) о взыскании 2 728 532,47 руб. убытков по договору N 797 от 06.12.2019.

В порядке ст. 51 АПК РФ к участию в деле были привлечены публичное акционерное общество "ФЕДЕРАЛЬНАЯ СЕТЕВАЯ КОМПАНИЯ - РОССЕТИ", акционерное общество "НАУЧНО-ТЕХНИЧЕСКИЙ ЦЕНТР ФЕДЕРАЛЬНОЙ СЕТЕВОЙ КОМПАНИИ ЕДИНОЙ ЭНЕРГЕТИЧЕСКОЙ СИСТЕМЫ", акционерное общество "НАУЧНЫЕ ПРИБОРЫ", которые в судебное заседание не явились, спор рассмотрен в их отсутствие на основании ст.ст. 123,156 АПК РФ.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 25.12.2023 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с вышеуказанным решением, АО "НАУЧНО-ПРОИЗВОДСТВЕННОЕ ОБЪЕДИНЕНИЕ "ЭНЕРГОАТОМИНВЕНТ" обратилось с апелляционной жалобой, в которой считает его незаконным и необоснованным, выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, принятым при неправильном применении норм материального права, просит отменить решение суда и принять новый судебный акт.

В своей жалобе заявитель указывает, что исковые требования заявлены правомерно, убытки истцом доказаны, в материалах дела отсутствуют доказательства выполнения ответчиком 4-го этапа работ.

Лица, участвующие в деле в судебное заседание не явились, надлежаще извещены о времени и месте судебного заседания, дело на основании ст. 156 АПК РФ рассмотрено в их отсутствие.

Рассмотрев дело в порядке ст.ст. 266, 268 АПК РФ, изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия не находит оснований для ее удовлетворения.

Как усматривается из материалов дела, 10.12.2019 между АО "НПО "Энергоатоминвент" (далее - истец, Лидер коллективного участника) и ООО "Горизонты Роста" (далее - ответчик, исполнитель) заключен договор N 802 на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, согласно условиям которого исполнитель обязуется выполнить научно-исследовательские, опытно-конструкторские и технологические работы по теме: "Разработка и изготовление комплекса технических средств поддержки эксплуатации электрооборудования подстанций с применением технологий радиочастотной идентификации", предусмотренные Техническим заданием, а Лидер коллективного участника обязуется принять работы и оплатить их.

Договор N 802 от 10.12.2019 заключен во исполнение Соглашения о создании Коллективного участника (консорциума) от 22.10.2019, протокола о результатах закупочной процедуры от 22.11.2019 N 41169494 и Договора N 797 от 06.12.2019 на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ между ПАО "Федеральная сетевая компания Единой энергетической системы" и АО "Научно-производственное объединение "Энергоатоминвент".

Договор N 802 от 10.12.2019 содержит в себе условия о правах и обязанностях, а также об ответственности коллективных участников при коллективном исполнении Договора N 797 от 06.12.2019 на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, заключенного между ПАО "ФСК ЕЭС" и АО "НПО "Энергоатоминвент" как Лидером коллективного участника.

В соответствии с п.8.6 договора N 802 от 10.12.2019 Лидер коллективного участника вправе, сверх неустойки предусмотренной договором, требовать возмещения причиненных ему убытков в полном объеме, в том числе упущенную выгоду, при любом неисполнении или ненадлежащем исполнении Исполнителем своих обязательств по договору.

В соответствии с п.8.7 договора N 802 от 10.12.2019 участники консорциума несут субсидиарную ответственность за своевременное и полное исполнение договора.

Уведомлением от 28.01.2022 N ГГ-336 ПАО "Федеральная сетевая компания Единой энергетической системы" расторгло договор N 797 от 06.12.2019 в связи с нарушением сроков сдачи работ по договору (в частности, 4 этапа работ).

07.12.2021 в адрес АО "НПО "Энергоатоминвент" поступило от АО "АЛЬФА-БАНК" Уведомление (за исх.N 80/35885/07.12.21) о получении требования платежа по банковской гарантии от ПАО "ФСК ЕЭС" N ГГ-5009 от 03.12.2021 на сумму 4 491 450,00 согласно условиям банковской гарантии N 01MZ6X от 06.12.2019.

В обоснование данного требования ПАО "ФСК ЕЭС" указало неисполнение обязательств по выполнению работ 4 этапа Договора N 797 от 06.12.2019 на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ.

Кроме этого, уведомление АО "АЛЬФА-БАНК" содержало требование о необходимости перечислить АО "НПО "Энергоатоминвент" на корреспондентский счет банка денежные средства в размере 4 491 450,00 рублей, а также информацию, что в случае задержки оплаты будут начисляться штрафные санкции согласно п. 6.1. Общих условий договора предоставления банковской гарантии.

Указанное требование платежа по банковской гарантии было исполнено гарантом (АО "АЛЬФА-БАНК") 10 декабря 2021 г.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 05.05.2022 по делу N А40-34792/22-47-212 с АО "НПО "Энергоатоминвент" в пользу АО "АЛЬФА-БАНК" было взыскано: задолженность в размере 4 491 450 руб., неустойка в размере 467 110, 80 руб., расходы по уплате государственной пошлины в размере 47 793 руб.

Таким образом, общий размер убытков АО "НПО "Энергоатоминвент" в связи с ненадлежащим исполнением обязательств по договору N 797 от 06.12.2019 составляет 5 006 353 (пять миллионов шесть тысяч триста пятьдесят три) руб. 80 коп. (4 491 450 + 467 110,80 + 47 793).

Согласно Приложению N 2 (Календарный план) к Договору N 802 от 10.12.2019 г. доля ООО "Горизонты Роста" в выполнении 4 этапа работ по договору N 797 от 06.12.2019 на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ определена в размере 28 %.

Порядок расчета доли участия ООО "Горизонты Роста" в выполнении 4 этапа работ:

Общая стоимость выполнения работ (7 этапов, всеми участниками) по договору N 797 от 06.12.2019 = 89 160 000 руб. 00 коп. (п.4.1. договора N 797 от 06.12.2019).

Общая стоимость выполнения работ по 4 этапу (всеми участниками) = 30 000 000 руб. 00 коп. (Приложение N 2 к договору N 797 от 06.12.2019 Календарный план).

Стоимость выполнения работ ООО "Горизонты Роста" по 4 этапу работ (в денежном выражении) = 8 400 000 руб. 00 коп. (Приложение N 2 к договору N 802 от 10.12.2019 Календарный план).

Соответственно, (8 400 000 руб. 00 коп./ЗО 000 000 руб. 00 коп.) * 100 % = 28 % -доля ООО "Горизонты Роста" в выполнении 4 этапа работ в процентном выражении.

В ходе судебного разбирательства истцом заявлено ходатайство об изменении исковых требований в порядке ст.49 АПК РФ.

В качестве основания для обращения в суд истец сослался на следующие судебные акты:

по делу N А40-34792/22-47-212 о взыскании с АО "НПО "Энергоатоминвент" в пользу АО "АЛЬФА-БАНК" денежных средств по банковской гарантии в связи с ненадлежащим исполнением обязательств по договору N 797 от 06.12.2019, в частности, неустойки за нарушение сроков выполнения работ по 4 этапу;

по делу N А40-1003/23-12-11 о взыскании с АО "НПО "Энергоатоминвент" в пользу ПАО "Федеральная сетевая компания - Россети" (ИНН 4716016979) пени согласно Договору N797 от 06.12.2019 за период с 29.09.2020 по 31.01.2022 за нарушение сроков предоставления новой банковской гарантии.

Согласно п.3.2 Соглашения о создании Коллективного участника (консорциума) от 22.10.2019 Лидер коллективного участника является Участником консорциума, уполномочным представлять интересы каждой организации, входящей в состав Коллективного участника во взаимоотношениях с Организатором конкурса и Заказчиком.

Согласно п.3.5 Соглашения о создании Коллективного участника (консорциума) от 22.10.2019 участники консорциума несут субсидиарную ответственность по обязательствам, связанным с участием в конкурсе, и солидарную ответственность за своевременное и полное исполнение Договора, заключенного по результатам конкурса в случае присуждения победы.

В соответствии с п.8.7 договора N 802 от 10.12.2019 участники консорциума несут субсидиарную ответственность за своевременное и полное исполнение договора.

Таким образом, общий размер убытков АО "НПО "Энергоатоминвент" в связи с ненадлежащим исполнением солидарных обязательств по договору N 797 от 06.12.2019 года составляет:

5 006 353 руб. 80 коп. (4 491 450 + 467 110,80 + 47 793) - по делу N А40-34792/22-47-212;

4 413 684 руб. 00 коп. (4 368 840 + 44 844) - по делу N А40-1003/23-12-11;

Итого: 9 420 037 (девять миллионов четыреста двадцать тысяч тридцать семь) руб. 80 коп.

Согласно Приложению N 2 (Календарный план) к Договору N 802 от 10.12.2019 доля ООО "Горизонты Роста" в выполнении 4 этапа работ по договору N 797 от 06.12.2019 на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ определена в размере 28 %.

Порядок расчета доли участия ООО "Горизонты Роста" в выполнении 4 этапа работ:

Общая стоимость выполнения работ (7 этапов, всеми участниками) по договору N 797 от 06.12.2019 = 89 160 000 руб. 00 коп. (п.4.1. договора N 797 от 06.12.2019).

Общая стоимость выполнения работ по 4 этапу (всеми участниками) = 30 000 000 руб. 00 коп. (Приложение N 2 к договору N 797 от 06.12.2019 Календарный план).

Стоимость выполнения работ ООО "Горизонты Роста" по 4 этапу работ (в денежном выражении) = 8 400 000 руб. 00 коп. (Приложение N 2 к договору N 802 от 10.12.2019 Календарный план).

Соответственно, (8 400 000 руб. 00 коп./30 000 000 руб. 00 коп.) * 100 % = 28 % -доля ООО "Горизонты Роста" в выполнении 4 этапа работ в процентном выражении.

Размер убытков, причиненных ООО "Горизонты Роста", в связи с ненадлежащим исполнением своих обязательств по договору N 802 от 10.12.2019:

5 006 353 руб. 80 коп. * 28 % = 1 401 779 руб. 06 коп.

Согласно Приложению N 2 (Календарный план) к Договору N 802 от 10.12.2019 г. доля ООО "Горизонты Роста" в выполнении всех этапов работ по договору N 797 от 06.12.2019 на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ определена в размере 30,06 % (по строке "ИТОГО" и по графе "Стоимость работ (услуг) в % от общей стоимости поставок, работ (услуг)").

Размер убытков, причиненных ООО "Горизонты Роста", в связи с ненадлежащим исполнением своих обязательств по договору N 802 от 10.12.2019:

4 413 684 руб. 00 коп. * 30,06 % = 1 326 753 руб. 41 коп.

По состоянию на 31.10.2023 размер убытков, причиненных ООО "Горизонты Роста", в связи с ненадлежащим исполнением своих обязательств по договору N 802 от 10.12.2019, составляет:

1 401 779 руб. 06 коп. + 1 326 753 руб. 41 коп. = 2 728 532 руб. 47 коп.

На основании изложенного истец обратился с настоящим иском в суд.

Вместе с тем, Договор N 797 от 06.12.2019 заключен в соответствии с Федеральным законом от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее Закон о закупках).

В связи с этим для участия в закупке (в открытом одноэтапном конкурсе N 1169494; извещение N 31908407466 от 16.10.2019 г.) между АО "НПО "Энергоатоминвент", АО "НТЦ ФСК ЕЭС", ООО "Горизонты роста" и АО "Научные приборы" было подписано 22.10.2019 г. Соглашение о создании Коллективного участника (консорциума), где АО "НПО "Энергоатоминвент" являлось Участником N 1 и наименовалось "Лидер коллективного участника". В дальнейшем, после объявления результата закупочной процедуры (протокол N 41169494 от 22.11.2019) между коллективными участниками (участниками консорциума) были заключены договоры: - N 801 от 10.12.2019 г. на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ между АО "НПО "Энергоатоминвент" и АО "НТЦ ФСК ЕЭС"; - N 802 от 10.12.2019 на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ между АО "НПО "Энергоатоминвент" и ООО "Горизонты Роста"; -N 803 от 10.12.2019 на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ между АО "НПО "Энергоатоминвент" и АО "Научные приборы", которыми распределялись права и обязанности, а также устанавливалась ответственность при коллективном исполнении Договора N797 от 06.12.2019 года на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, заключенного между ПАО "ФСК ЕЭС" и АО "НПО "Энергоатоминвент" как лидером коллективного участника.

31.01.2022 в адрес АО "НПО "Энергоатоминвент" поступило уведомление от ПАО "Федеральная сетевая компания Единой энергетической системы" о расторжении согласно п.2 ст.715 ГК РФ Договора N 797 от 06.12.2019, т.е. в связи с просрочкой выполнения работ по данному Договору.

Не согласившись с односторонним отказом от исполнения договора, АО "НПО "Энергоатоминвент" и направило соответствующую претензию (N 02006 от 07.02.2022 г.) в адрес ПАО "Федеральная сетевая компания Единой энергетической системы", а затем обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с иском о признании недействительным одностороннего отказа ПАО "Федеральная сетевая компания Единой энергетической системы" от исполнения Договор N 797 от 06.12.2019 на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, оформленный Уведомлением N ГГ-336 от 28.01.2022 г.

Решением Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-124166/22-15-937 в удовлетворении заявленных исковых требований отказано.

Далее АО "НПО "Энергоатоминвент", определяя доли участников, поочередно обращается с исками к АО "НТЦ ФСК ЕЭС" (дело А40-101850/2023), ООО "Горизонты роста" (дело А40-104845/2023) и АО "Научные приборы" (дело А40-101850/2023) за возмещением убытков связанных с взысканием банковской гарантии и в связи с тем, что каждый коллективный участник несет расходы и убытки пропорционально стоимости вклада в общее дело.

В силу пункта 1 статьи 1046 ГК РФ порядок покрытия расходов и убытков, связанных с совместной деятельностью товарищей, определяется их соглашением. При отсутствии такого соглашения каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально стоимости его вклада в общее дело.

В соответствии с п.8.6 договора N 802 от 10.12.2019 Лидер коллективного участника вправе требовать возмещения причиненных ему убытков в полном объеме, при любом не исполнении, или ненадлежащем исполнении Исполнителем своих обязательств по договору.

Ответчик в полном объеме и в установленные Планами сроки выполнял свои обязательства, каких-либо претензий и нареканий в части исполнения объема работ к коллективному участнику ООО "Горизонты роста" со стороны Лидера коллективного участника не имелось, сведений о не исполнении, или ненадлежащем исполнении Исполнителем своих обязательств по договору Истцом не представлено.

Напротив, те задачи и функции по координации общих усилий Исполнителей, по взаимодействию с Заказчиком и продвижению результатов проекта, которые были возложены на АО "НПО "Энергоатоминвент" как на Лидера коллективного участника в соответствии с договором N 797 от 06.12.2019 и Соглашением о создании Коллективного участника (консорциума) от 22.10.2019, выполнялись им некачественно, несвоевременно и без должной ответственности за результат общего дела.

Так, в частности об этом свидетельствует ситуация с продлением сроков выполнения работ, которая была предметом рассмотрения по делу N А-40-124166/22-15-937. По мнению истца, дополнительным соглашением N 3 к Договору стороны согласовали новые сроки выполнения работ по Договору путем внесения изменений в п. 3.1 Договора: Начало - 22.11.2019, окончание - 29.12.2023. Как следует из письма АО "НПО "Энергоатоминвент" от 28.04.2021 N 04028 истец направил в адрес ответчика проект дополнительного соглашения N 3 к Договору, с увеличением срока выполнения работ по Договору. Проект Дополнительного соглашения N 3 к Договору действительно поступил в адрес ПАО "Федеральная сетевая компания Единой энергетической системы" (вх. 6-5424 от 29.04.2021), но без подписи уполномоченного лица, в связи с чем, проект Дополнительного соглашения N 3 нельзя было признать предложением (офертой) заключить договор с новыми сроками. В ответ на поступившее письмо сотрудника ПАО ФСК в рабочем порядке поступило предложение в электронном письме адресованное сотруднику истца выслать подписанное со стороны истца упомянутое дополнительное соглашение (скан-копия письма от 20.10.2021), однако данное предложение осталось без исполнения.

Данный факт свидетельствует о виновных действиях со стороны самого Лидера коллективного участника, который в том числе обусловил негативное отношение Заказчика к продолжению сотрудничества и дальнейшему отказу от Договора.

Таким образом, истец не доказал причинно-следственную связь между действиями ответчика и несением самим истцом убытков

При указанных обстоятельствах иск не подлежит удовлетворению.

По существу, доводы апелляционной жалобы выражают несогласие Истца с оценкой данной судом обстоятельствам дела и доказательствам, что не опровергает правильность выводов суда и в силу положений главы 34 АПК РФ не может быть положено в основу отмены судебного акта.

Иная оценка Истцом установленных судом фактов, равно как иное толкование им нормативных актов, не свидетельствуют о наличии допущенной при рассмотрении дела судебной ошибке.

Поскольку фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судом первой инстанции на основании полного, всестороннего и объективного исследования имеющихся в деле доказательств с учетом всех доводов и возражений участвующих в деле лиц, выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам и представленным в материалы дела доказательствам, и вопреки доводам жалобы, основаны на правильном применении судом норм материального и процессуального права, отсутствуют основания для отмены либо изменения принятого по делу решения.

Руководствуясь ст.ст. 110, 176, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 25.12.2023 по делу N А40-104845/23 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с АО "НАУЧНО-ПРОИЗВОДСТВЕННОЕ ОБЪЕДИНЕНИЕ "ЭНЕРГОАТОМИНВЕНТ" в доход федерального бюджета государственную пошлину по апелляционной жалобе в сумме 3000 рублей.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.И. Тетюк

Судьи

А.Б. Семёнова О.Н. Семикина