Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 6 июля 2021 г. N 09АП-29532/21 по делу N А40-25780/2020

г. Москва

06 июля 2021 г.

Дело N А40-25780/20

Резолютивная часть постановления объявлена 30 июня 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 06 июля 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Е.А. Птанской,

судей, О.Н. Лаптевой Д.В. Пирожкова

при ведении протокола судебного заседания секретарем М.О. Портновой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Общества с ограниченной ответственностью "Эксплуатационно-Управляющая Компания "Наш дом" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 17 марта 2021 года

по делу N А40-25780/20, принятое судьей Немтиновой Е.В., по иску Акционерного общества "Мосэнергосбыт" (ОГРН: 1057746557329; юр. адрес: 117312, г. Москва, ул. Вавилова, д. 9) к Обществу с ограниченной ответственностью "Эксплуатационно-Управляющая Компания "Наш дом" (ОГРН: 1187746611623; юр. адрес: 109428, г. Москва, ул. Михайлова, д. 31А, пом. 411П)

об урегулировании разногласий

при участии в судебном заседании представителей:

от истца: извещен, представитель не явился

от ответчика: Дмитроченко М.М. по доверенности от 04.05.2021

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество "Мосэнергосбыт" (далее - АО "Мосэнергосбыт", истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковыми требованиями к Обществу с ограниченной ответственностью "Эксплуатационно-Управляющая Компания "Наш дом" (далее - ООО "Эксплуатационно-Управляющая Компания "Наш дом", ответчик) об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора энергоснабжения от 11.09.2019 N 99113070, изложив пункты 2.2.7, 3.1.19, 8.1 договора и пункт 2 Приложения N 5 к договору в редакции истца.

По объединенному делу ответчиком заявлены требования к истцу об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора энергоснабжения от 11.09.2019 N 99113070, путем изложения пунктов 2.2.7, 3.1.19, 8.1 договора, пункта 2 и абзаца 2 пункта 3 Приложения N5 к договору в редакции ответчика.

Определением от 14.08.2020 г. дела N А40-33495/20-180-262 и N А40-25780/20-142-190 объединены в одно производство для их совместного рассмотрения под номером N А40-25780/20.

Решением арбитражного суда первой инстанции от 17.03.2021 г. исковые требования удовлетворены.

Ответчик не согласился с принятым решением и обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил обжалуемый судебный акт отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование доводов жалобы, заявитель ссылается на неполное выяснение судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для рассмотрения настоящего спора.

Информация о принятии апелляционной жалобы вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте Девятого арбитражного апелляционного суда (www.9aas.arbitr.ru) и Картотеке арбитражных дел по веб-адресу www.//kad.arbitr.ru/) в соответствии положениями части 6 статьи 121 АПК РФ.

В заседании суда апелляционной инстанции 30.06.2021 г. представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддержал.

Истец представителя в судебное заседание не направил, извещен.

Повторно рассмотрев дело в отсутствие представителя истца по правилам статей 123, 156, 266, 268 АПК РФ, изучив доводы жалобы, заслушав объяснения представителя ответчика, исследовав и оценив представленные доказательства, Девятый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы от 17.03.2021 г. на основании следующего.

Как установлено судом апелляционной инстанции, ответчик является управляющей организацией многоквартирного дома, расположенного по адресу: г. Москва, ул. Вавилова, д. 69А, и являющегося объектом поставки коммунальных ресурсов по договору энергоснабжения от 11.09.2019 N 99113070.

Ответчик направил истцу заявку о заключении договора энергоснабжения.

Письмом от 26.09.2019 истец направил ответчику договор энергоснабжения от 11.09.2019 N 99113070 с исполнителем коммунальных услуг.

Не согласившись с редакцией данного договора в части ряда пунктов договора, ответчик направил в адрес истца протокол разногласий от 20.10.2019 к договору.

Рассмотрев протокол разногласий, истец 07.11.2019 направил ответчику протокол урегулирования разногласий.

По результатам состоявшейся переписки сторон, неурегулированными остались п. 2.2.7, п. 3.1.19, п. 8.1, п. 2 Приложения N 5, абзац 1 п. 3 Приложения N 5 к договору, что послужило основанием для предъявления настоящих исков.

По настоящему спору отношения сторон, возникшие из договора энергоснабжения от 11.09.2019 N 99113070, регулируются положениями гражданского законодательства о договоре энергоснабжения (статьи 539, 544 ГК РФ).

Как следует из материалов дела, в редакции истца пункт 2.2.7 договора изложен в следующей редакции: "2.2.7. Начислять Абоненту в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Абонентом обязательств по оплате электрической энергии (мощности) и услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией (мощностью), проценты за пользование чужими денежными средствами, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного настоящим Договором срока исполнения обязательства, по день фактической уплаты долга, размер которых определяется в соответствии с требованиями действующего законодательства Российской Федерации (ст. 395 Гражданского кодекса Российской Федерации) или неустойку, размер которой определяется в соответствии с абз. 1 п. 5.6 настоящего Договора."

В редакции ответчика пункт 2.2.7 договора изложен в следующей редакции: "2.2.7. Начислять Абоненту в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Абонентом обязательств по оплате электрической энергии (мощности) неустойку, размер которой определяется в соответствии с абз. 1 п. 5.6 настоящего Договора".

Абзацем 10 ч. 2 ст. 37 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" установлено, что управляющие организации, приобретающие электрическую энергию для целей предоставления коммунальных услуг в случае несвоевременной и (или) неполной оплаты электрической энергии уплачивают гарантирующему поставщику пени в размере 1/300 ставки рефинансирования Центрального банка РФ, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со дня, следующего за днем наступления установленного срока оплаты, по день фактической оплаты, произведенной в течение 60 календарных дней со дня наступления установленного срока оплаты, либо до истечения 60 календарных дней после дня наступления установленного срока оплаты, если в шестидесятидневный срок оплата не произведена. Начиная с 61 дня, следующего за днем наступления установленного срока оплаты, по день фактической оплаты, произведенной в течение 90 календарных дней со дня наступления установленного срока оплаты, либо до истечения 90 календарных дней после дня наступления установленного срока оплаты, если в девяностодневный срок оплата не произведена, пени уплачиваются в размере 1/170 ставки рефинансирования Центрального банка РФ, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки. Начиная с 91 дня, следующего за днем наступления установленного срока оплаты, по день фактической оплаты пени уплачиваются в размере 1/130 ставки рефинансирования Центрального банка РФ, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки.

Аналогичный размер пени предусмотрен ч. 14 ст. 155 Жилищного кодекса РФ для лиц, несвоевременно и (или) не полностью внесших плату за жилое помещение и коммунальные услуги.

Также абз. 1 п. 5.6 Договора энергоснабжения от 11.09.2019 N 99113070 уже предусмотрено начисление законной неустойки в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Абонентом обязательств по оплате оказанных услуг (электроэнергии).

Акционерное общество "Мосэнергосбыт" является гарантирующим поставщиком для многоквартирного дома по адресу: г. Москва, ул. Вавилова, д. 69А.

Таким образом, поскольку управляющая организация ООО "ЭУК "Наш Дом" заключает договор энергоснабжения для целей предоставления коммунальных услуг собственникам помещений в многоквартирном доме, в случае несвоевременной и (или) неполной оплаты электрической энергии обязана уплатить АО "Мосэнергосбыт" пени, размер которых определен ст. 37 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ, а также абз. 1 п. 5.6 Договора энергоснабжения от 11.09.2019 N 99113070.

Данная статья предусматривает различный размер пени в зависимости от количества дней просрочки. Чем больше период неоплаты, тем больше размер пени.

Пункт 2.2.7 договора энергоснабжения от 11.09.2019 N 99113070 в редакции АО "Мосэнергосбыт" представляет право АО "Мосэнергосбыт" по своему усмотрению определять взыскивать ли законную неустойку или взыскать проценты за пользование чужими денежными средствами, предусмотренными ст. 395 Гражданского кодекса РФ.

Пунктом 4 статьи 395 ГК РФ предусмотрено, что в случае, когда соглашением сторон предусмотрена неустойка за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежного обязательства, предусмотренные настоящей статьей проценты не подлежат взысканию, если иное не предусмотрено законом или договором.

Пунктом 42 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" установлено, что если законом или соглашением сторон установлена неустойка за нарушение денежного обязательства, в этом случае взысканию подлежит неустойка, установленная законом или соглашением сторон, а не проценты, предусмотренные статьей 395 ГК РФ (пункт 4 статьи 395 ГК РФ).

Таким образом, суд первой инстанции правомерно находит обоснованным довод ООО "ЭУК "Наш Дом" о необходимости изложения пункта 2.2.7 договора в редакции ответчика, поскольку договором (абз. 1 п. 5.6 Договора) и законом предусмотрена неустойка за неисполнение или ненадлежащее исполнение Абонентом обязательств по оплате электрической энергии, проценты за пользование чужими денежными средствами не подлежат взысканию.

Истец просит суд изложить пункт 3.1.19 договора в следующей редакции: "3.1.19 Производить по требованию МЭС (но не реже 1 (одного) раза в квартал) сверку расчетов с оформлением актов сверки расчетов по форме, установленной МЭС. Акт сверки расчетов подписывается Абонентом в течение 14 (четырнадцати) дней с момента его получения от МЭС. В случае, если в течение 14 (четырнадцати) дней с момента получения акта сверки Абонент не подпишет его и не предоставит МЭС мотивированные возражения по нему, акт считается согласованным абонентом.".

Ответчик просит изложить пункт 3.1.19 договора в следующей редакции: "3.1.19. Производить по требованию МЭС (но не реже одного раза в квартал) сверку расчетов с оформлением актов сверки расчетов по форме, установленной МЭС. Акт сверки расчетов подписывается Абонентом в течение 14 (четырнадцати) дней с момента его получения от МЭС либо в тот срок Абонент направляет в адрес МЭС возражения на акт сверки".

При этом ответчик настаивает на исключении из пункта 3.1.19 договора слов: "В случае, если в течение 14 (четырнадцати) дней с момента получения акта сверки Абонент не подпишет его и не представит МЭС мотивированные возражения по нему, акт считается согласованным Абонентом", поскольку данное требование является навязыванием условий, который законодательством РФ не предусмотрены.

Вместе с тем, ответчик не обосновал и документально не подтвердил каким образом данный пункт договора в редакции истца нарушает законные права и интересы ответчика. Данный пункт является типовым; присутствует в аналогичных договорах.

Суд, принимает предложенную истцом редакцию пункта 3.1.19 договора, поскольку акт сверки расчетов существенным образом влияет на обязательства сторон по договору, обосновывает имущественные притязания сторон и имеет значение для взыскания дебиторской задолженности в суде.

АО "Мосэнергосбыт" просит суд изложить пункт 8.1 договора в следующей редакции: "Настоящий Договор считается заключенным и вступает в силу с даты получения Стороной, направившей оферту, ее акцепта, если иное не предусмотрено настоящим Договором. Исполнение обязательств по настоящему Договору начинается с момента его заключения, если иное не предусмотрено настоящим Договором или соглашением Сторон, но не ранее даты, с которой у Абонента возникает обязанность предоставлять коммунальную услугу по электроснабжению и (или) содержать общее имущество в многоквартирных домах (жилых домах (домовладениях).

В случае, если настоящий Договор заключается в отношении коммунального ресурса, потребляемого при использовании общего имущества, с Абонентом, на которого возложена только обязанность по содержанию общего имущества в многоквартирном доме (жилых домах (домовладениях)), при неполучении МЭС в течение 30 (тридцати) дней со дня получения Абонентом направленной МЭС оферты Договора ответа о согласии заключить Договор на предложенных условиях либо на иных условиях, соответствующих действующему законодательству, Договор считается (признается) заключенным с даты направления МЭС оферты".

ООО "ЭУК "Наш Дом" настаивает на изложении пункта 8.1 договора в следующей редакции: "8.1. Договор вступает в силу с даты подписания и распространяет свое действие на отношения сторон, возникшие с 15.08.2019. Дата поставки электрической энергии по Договору - 15.08.2019 г. В Приложении N 2 указаны показания приборов учета по состоянию на дату поставки.".

Пунктом 13 Правил N 354 установлено, что предоставление коммунальных услуг обеспечивается управляющей организацией посредством заключения с ресурсоснабжающими организациями договоров о приобретении коммунальных ресурсов в целях использования таких ресурсов при предоставлении коммунальных услуг потребителям.

В соответствии с п. 5 Правил N 124 исполнитель в лице управляющей организации не позднее 7 дней со дня вступления в силу договора управления многоквартирным домом, но не ранее 10 рабочих дней со дня принятия решения о выборе управляющей организации направляет в ресурсоснабжающую организацию заявку (оферту) о заключении договора ресурсоснабжения.

Согласно подп. г) п. 6 Правил N 124 к заявке (оферте) прилагаются помимо прочих документы об установке и приеме в эксплуатацию коллективного (общедомового) прибора учета (при наличии такого прибора учета).

Акт N 200/МТЦ-5/19 допуска в эксплуатацию приборов учета, установленных в многоквартирном доме по адресу: г. Москва, ул. Вавилова, д. 69А был подписан сторонами 15.08.2019 (копия данного акта имеется в материалах дела).

В отсутствие данного акта договор не мог быть заключен (п. 14 Правил N 124).

При этом АО "Мосэнергосбыт" указало в Приложении N 2 к Договору в Таблице 1 "Реестр средств учета электрической энергии и мощности" показания приборов учета снятые 15.08.2019 и зафиксированные актом N200/МТЦ-5/19 от 15.08.2020 г. (т.1 л.д. 26-28): прибор учета N35368677: т1-000642, т2-000309, Т3-000044 (аналогичные показания указаны на 2л. Акта N200/МТЦ-5/19 от 15.08.2020 г. п. 2), прибор учета N35368683: т1-000362, т2-000166, т3-000028 (аналогичные показания указаны на 2 л. Акта N200/МТЦ-5/19 от 15.08.2020 г. п. 2).

Согласно п. 4.1 договора сведения о приборах учета, в том числе показания на дату и время начала исполнения АО "Мосэнергосбыт" настоящего договора указываются в Приложении N 2. Показания приборов учета, указанные в Приложении N 2, считаются снятыми по состоянию на 00 часов 00 минут даты начала исполнения МЭС обязательств по договору.

Таким образом, АО "Мосэнергосбыт", указав в Приложении N 2 показания приборов учета на дату 15.08.2019, согласилось с тем, что поставка электрической энергии в МКД начала осуществляться именно с 15.08.2019.

В протоколе разногласий от 20.10.2019 ООО "ЭУК "Наш Дом" просило АО "Мосэнергосбыт" изменить показания приборов учета, указанные в Приложении N 2 на показания, снятые по состоянию на дату подписания договора энергоснабжения со стороны ООО "ЭУК "Наш Дом" - 20.10.2019.

В письме исх. N 03/10 от 23.10.2019, вх. Nск/32-7148/19 от 24.10.2019 ООО "ЭУК "Наш Дом" также указывало АО "Мосэнергосбыт" о том, что в Приложении N 2 указаны показания приборов учета по состоянию на 15.08.2019, просило их изменить на снятые 20.10.2019.

Однако, АО "Мосэнергосбыт" в ответ на протокол разногласий предоставило с сопроводительным письмом от 07.11.2019 N ИП/32-4999/19 протокол урегулирования разногласий без номера и даты, согласно которому Приложение N 2 оставлено в редакции АО "Мосэнергосбыт".

В обоснование АО "Мосэнергосбыт" сослалось на п. 14 Правил N 354.

В протоколе урегулирования разногласий от 10.12.2019 АО "Мосэнергосбыт" повторно отклонило редакцию Приложения N 2 к Договору ООО "ЭУК "Наш Дом" в части показаний приборов учета, оставив показания по состоянию на 15.08.2019, сославшись на п. 14, 15, 16, 17 Правил N354 и указав, что договор энергоснабжения заключается с даты начала предоставления коммунальных услуг управляющей организацией.

Таким образом, АО "Мосэнергосбыт" фактически признало, что поставка электрической энергии по договору осуществляется с 15.08.2019 и с этой же даты заключен договор.

При этом в пункт 8.1 договора АО "Мосэнергосбыт" изменения не вносит, в связи с чем имеются противоречия в условиях договора между показаниями приборов учета и датой исполнения обязательств по договору.

При этом, если руководствоваться пунктом 4.1 договора и Приложением N 2, то датой начала исполнения АО "Мосэнергосбыт" договора является 15.08.2020 (дата снятых показаний), а если руководствоваться пунктом 8.1 договора в редакции истца, то дата исполнения еще не наступила и наступит только после урегулирования условий договора судом.

При этом АО "Мосэнергосбыт" сможет согласно условиям договора энергоснабжения применить к расчетам в качестве начальных показания, снятые 15.08.2019, при этом объем электрической энергии, потребленный МКД с 15.08.2019, будет считаться потребленным не с 15.08.2019, а с даты вступления договора в силу.

Согласно пункту 1 статьи 10 ГК РФ не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

В силу пункта 4 статьи 1 ГК РФ никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения.

В настоящем случае, если истец возражает против распространения действия договора на ранее возникшие отношения, в таком случае показания приборов учета, указанные в Приложении N 2 не могут считаться снятыми по состоянию на 00 часов 00 минут даты начала исполнения МЭС обязательств по Договору и должны были быть заменены АО "Мосэнергосбыт".

Однако в замене показаний в Приложении N 2 АО "Мосэнергосбыт" отказало (п. 20 Протокола урегулирования разногласий, составленного АО "Мосэнергосбыт").

Материалами дела подтверждено, что фактически поставка электрической энергии осуществляется АО "Мосэнергосбыт" в адрес ООО "ЭУК "Наш Дом" с даты допуска прибора учета в эксплуатацию - 15.08.2019 и не прекращается по сегодняшний день.

Согласно п. 14 Правил N 354 управляющая организация приступает к предоставлению коммунальных услуг потребителям в многоквартирном доме с даты, указанной в решении общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме о выборе управляющей организации, или с даты заключения договора управления многоквартирным домом, но не ранее даты начала поставки коммунального ресурса по договору о приобретении коммунального ресурса, заключенному управляющей организацией с ресурсоснабжающей организацией.

В силу пункта 8 Правил N 354 исполнителем коммунальных услуг может выступать лицо из числа лиц, указанных в пунктах 9 и 10 настоящих Правил. При этом период времени, в течение которого указанное лицо обязано предоставлять коммунальные услуги потребителям и вправе требовать от потребителей оплаты предоставленных коммунальных услуг, подлежит определению в соответствии с пунктами 14, 15, 16 и 17 Правил N 354.

Таким образом, в силу п. 14 Правил N 354 предоставление управляющей организацией коммунальных услуг потребителям не осуществляется без заключения соответствующего договора с ресурсоснабжающей организацией, соответственно внесение собственниками помещений в МКД платы за коммунальный ресурс в адрес управляющей организации за период, не охваченный договором ресурсоснабжения, не должно производиться.

Согласно подп. "б" п. 17 Правил N 354 ресурсоснабжающая организация приступает к предоставлению коммунальной услуги соответствующего вида собственникам и пользователям помещений в многоквартирном доме, в котором не выбран способ управления либо способ управления выбран, но не наступили события, указанные в пунктах 14 и 15 Правил N 354, со дня возникновения права собственности на помещение, со дня предоставления жилого помещения жилищным кооперативом, со дня заключения договора найма, со дня заключения договора аренды, если иной срок не установлен законодательством Российской Федерации о водоснабжении, водоотведении, электроснабжении, теплоснабжении, газоснабжении, или со дня прекращения ранее выбранного способа управления многоквартирным домом до дня начала предоставления коммунальных услуг управляющей организацией либо товариществом или кооперативом, указанных в пункте 14 или 15 Правил.

Решением Верховного Суда РФ от 13.01.2014 N АКПИ13-1116 "Об отказе в удовлетворении заявления о признании частично недействующим пункта 14 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утв. Постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 N 354" также указано, что до заключения договора ресурсоснабжения с управляющей организацией исполнителем будет являться непосредственно ресурсонабжающая организация.

Таким образом, исполнителем коммунальной услуги (лицо, предоставляющее потребителю коммунальные услуги п. 2 Правил N 354) до заключения договора с управляющей организацией является ресурсоснабжающая организация Акционерное общество "Мосэнергосбыт". Исполнитель предоставляет коммунальную услугу и вправе требовать от потребителей оплаты предоставленных коммунальных услуг, как указано в п. 8 Правил N 354.

В настоящем случае АО "Мосэнергосбыт" до сегодняшнего дня не заключило с собственниками помещений в многоквартирном доме по адресу: г. Москва, ул. Вавилова, д. 69А договоры энергоснабжения и не выставляет плату за коммунальную услугу электроэнергия собственникам, осуществляя поставку электрической энергии в многоквартирный дом. Доказательства обратного АО "Мосэнергосбыт" не представлены.

В "Обзоре судебной практики Верховного Суда Российской Федерации 1 (2014)" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 24.12.2014) разъяснено, что если управляющая организация фактически приступила к управлению общим имуществом многоквартирного дома во исполнение решения общего собрания собственников помещений и из представленных письменных доказательств следует, что собственники помещений вносят плату за коммунальные услуги управляющей организации, а ресурсоснабжающая организация выставляет последней счета за поставку соответствующего ресурса, отношения между управляющей организацией и ресурсоснабжающей организацией в соответствии с п. 1 ст. 162 ГК РФ могут быть квалифицированы как фактически сложившиеся договорные отношения по снабжению ресурсом по присоединенной сети. Поэтому в подобной ситуации управляющая организация может быть признана выполняющей функции исполнителя коммунальных услуг в соответствии с п. 14 Правил.

Между сторонами сложились фактические отношения по обеспечению многоквартирного дома коммунальными ресурсами.

ООО "ЭУК "Наш Дом" фактически приступило к управлению общим имуществом многоквартирного дома во исполнение решения общего собрания собственников помещений (Протокол N 1 от 26 марта 2019 года), что подтверждается Распоряжением Мосжилинспекции от 06.03.2019 N4394-РЛ о включении в реестр лицензий г. Москвы (ч. 7 ст. 162 Жилищного кодекса РФ).

После подписания ООО "ЭУК "Наш Дом" договора энергоснабжения от 11.09.2019 г. N 99113070 с протоколом разногласий 20.10.2019, со стороны ООО "ЭУК "Наш Дом" собственникам помещений в многоквартирном доме была начислена плата за коммунальную услугу - электроснабжение за период с 15.08.2019 по ноябрь 2019 года, что отражено в единых платежных документах за ноябрь 2019 года, а также начисления производятся по сегодняшний день.

До подписания договора энергоснабжения плата за коммунальную услугу электроснабжение собственникам не начислялась.

Указанные обстоятельства подтверждаются представленными ООО "ЭУК "Наш Дом" доказательствами: едиными платежными документами на оплату жилищно-коммунальных услуг собственников по адресу: г. Москва, ул. Вавилова, д. 69А.

Поставка электрической энергии осуществляется в многоквартирный дом со стороны АО "Мосэнергосбыт", что со стороны АО "Мосэнергосбыт" не оспаривалось.

ООО "ЭУК "Наш Дом" оплачивает АО "Мосэнергосбыт" электрическую энергию, поставленную начиная с 15.08.2019 (платежные поручения).

Наличие между сторонами фактических договорных отношений усматривается из их конклюдентных действий: поставки коммунального ресурса, а также его принятия и оплаты со стороны управляющей организации, поскольку фактическое пользование потребителем услугами обязанной стороны в соответствии с ч. 3 ст. 438 ГК РФ оценивается как акцепт потребителем оферты, предложенной стороной, оказывающей услуги.

Пунктом 6 Правил N 354 установлено, что договор, содержащий положения о предоставлении коммунальных услуг, может быть заключен с исполнителем в письменной форме или путем совершения потребителем действий, свидетельствующих о его намерении потреблять коммунальные услуги или о фактическом потреблении таких услуг (далее - конклюдентные действия).

Таким образом, конклюдентные действия приравниваются к письменной форме договора. Следовательно, договор может быть заключен с помощью конклюдентных действий.

Денежные средства, перечисленные ООО "ЭУК "Наш Дом" в адрес Акционерное общество "Мосэнергосбыт", в том числе в счет оплаты энергоресурса, поставленного с 15.08.2019, приняты АО "Мосэнергосбыт".

В суд и в адрес ООО "ЭУК "Наш Дом" от АО "Мосэнергосбыт" не представлено документов о несогласии с оплатой электрической энергии за период с августа 2019 года по ноябрь 2020 года.

В соответствии с п. 7 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 N 165 "Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными" при наличии спора о заключенности договора суд должен оценивать обстоятельства дела в их взаимосвязи в пользу сохранения, а не аннулирования обязательств, а также исходя из презумпции разумности и добросовестности участников гражданских правоотношений, закрепленной статьей 10 ГК РФ.

Если стороны не согласовали какое-либо условие договора, относящееся к существенным, но затем совместными действиями по исполнению договора и его принятию устранили необходимость согласования такого условия, то договор считается заключенным.

Согласно п. 2 Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 05.05.1997 N 14 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров" в тех случаях, когда потребитель пользуется услугами (энергоснабжение, услуги связи и т.п.), оказываемыми обязанной стороной, однако от заключения договора отказывается, арбитражные суды должны иметь в виду следующее. Фактическое пользование потребителем услугами обязанной стороны следует считать в соответствии с пунктом 3 статьи 438 Гражданского кодекса Российской Федерации как акцепт абонентом оферты, предложенной стороной, оказывающей услуги (выполняющей работы). Поэтому данные отношения должны рассматриваться как договорные.

В связи с чем, суд находит обоснованным довод ООО "ЭУК "Наш Дом" о дате поставки по договору - 15.08.2019, об указании в Приложении N 2 показаний приборов учета по состоянию на дату поставки, а также о необходимости изложения пункта 8.1 договора в редакции ответчика (ООО "ЭУК "Наш Дом").

АО "Мосэнергосбыт" просит суд изложить пункт 2 Приложения N 5 Договора в следующей редакции: "В срок до 15-го (пятнадцатого) числа месяца, следующего за расчетным, Абонент на основании счета, выставленного МЭС в соответствии с п. 3 настоящего Приложения, оплачивает стоимость фактически поставленной Абоненту (с учетом субабонентов) электрической энергии (мощности) в расчетом месяце, определенную в соответствии с Приложением N 4 к Договору".

В предложенной истцом редакции пунктом 3 Приложения N 5 к договору установлена обязанность МЭС предоставлять платежные документы не позднее 10 (десятого) числа месяца, следующего за расчетным.

ООО "ЭУК "Наш Дом" просит суд заменить в пункте 2 Приложения N 5 к Договору слова "_до 15-го (пятнадцатого) числа месяца_" словами "_до 20 (двадцатого) числа месяца_" или в абзаце 1 пункта 3 Приложения N 5 к Договору заменить слова "_не позднее 10-го (десятого) числа месяца_" словами "_не позднее 5-го (пятого) числа месяца _".

Вместе с тем, пункты 2, 3 Приложения N 5 к договору в редакции истца соответствуют пункту 81 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442.

Суд принимает предложенную истцом редакцию пункта 2 и абзаца 2 пункта 3 Приложения N 5 к договору, поскольку предложенные им условия полностью основаны на императивной норме права, установленной пунктом 81 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442.

При таком положении суд первой инстанции правомерно посчитал возможным урегулировать разногласия сторон, возникшие при заключении договора, путем изложения пункта 3.1.19 договора, пункта 2 и абзаца 2 пункта 3 Приложения N 5 к договору редакции истца, пунктов 2.2.7 и 8.1 договора в редакции ответчика.

Вопреки позиции ответчика по апелляционной жалобе, обстоятельства, на которые он сослался в качестве оснований для отмены судебного акта документально не подтверждены и не опровергают выводов суда первой инстанции в обжалуемой части.

Доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются апелляционным судом несостоятельными и не могут служить основанием для отмены оспариваемого решения Арбитражного суда.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием к отмене судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Судебные расходы между сторонами распределяются в соответствии со статьей 110 АПК РФ, в связи с чем госпошлина относится на заявителя апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 110, 176, 266 - 268, пунктом 1 статьи 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 17 марта 2021 года по делу N А40-25780/20 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Е.А. Птанская

Судьи

Д.В. Пирожков О.Н. Лаптева