Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 6 июля 2021 г. N 09АП-31469/21 по делу N А40-136824/2020

г. Москва

06 июля 2021 г.

Дело N А40-136824/20

Резолютивная часть постановления объявлена 22 июня 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 06 июля 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Т.В.Захаровой,

судей Е.Б.Расторгуева, О.Г.Головкиной,

при ведении протокола судебного заседания секретарем М.М. Мурадян,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Акционерного общества "Мосэнергосбыт" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 05 апреля 2021 года по делу N А40-136824/20, принятое судьей Уточкиным И.Н.,

по исковому заявлению Акционерного общества "Мосэнергосбыт" (ОГРН: 1057746557329, ИНН: 7736520080)

к Фонду "Специальные проекты Фонда защиты прав граждан - участников долевого строительства" (ОГРН: 1187700016350, ИНН: 7704460462)

третье лицо: Муниципальное унитарное предприятие "Управляющая компания жилищно-коммунального хозяйства" Ленинского городского округа Московской области

о взыскании задолженности, неустойки,

при участии в судебном заседании представителей:

от истца: Мишина М.В. по доверенности от 25.11.2020

от ответчика: Скоромный С.П. по доверенности от 26.11.2020

от третьего лица: не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество "Мосэнергосбыт" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к Фонду "Специальные проекты Фонда защиты прав граждан - участников долевого строительства" (далее - ответчик) о взыскании задолженности по Договору энергоснабжения от 14.06.2017 2 N 60582032 в размере 749 559 руб. 66 коп. за апрель 2020 г. и неустойки в размере 116 410 руб. 58 коп. за период по 01.02.2021 и начиная с 02.02.2021 по дату фактической оплаты (с учетом уменьшения истцом размера исковых требований в порядке ст. 49 АПК РФ).

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования на предмет спора, привлечено Муниципальное унитарное предприятие "Управляющая компания жилищно-коммунального хозяйства" Ленинского городского округа Московской области.

Решением от 05 апреля 2021 года Арбитражный суд города Москвы исковые требования оставил без удовлетворения.

Не согласившись с принятым решением, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда отменить, исковые требования удовлетворить.

Представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить, исковые требования удовлетворить.

Представитель ответчика возражал по доводам, изложенным в жалобе, просил решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей истца и ответчика, исследовав материалы дела, пришел к выводу, что обжалуемое решение суда первой инстанции подлежит отмене по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что между Истцом и Ответчиком заключен Договор энергоснабжения N 60582032 от 14.06.2017 г., согласно которому, АО "Мосэнергосбыт" обязалось подавать через присоединенную сеть электроэнергию, а абонент обязался оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии (ч. 1 ст. 539 ГК РФ).

В соответствии с условиями Договора энергоснабжения Истцом было отпущено, а Ответчиком было потреблено электрической энергии за период 04.2020 г. на общую сумму 3.508.023,09 руб.

Согласно п. 82 Основных положения функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 г. N 442 (далее - Основные положения N 442) стоимость объема покупки электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, за вычетом средств, внесенных Потребителем (Покупателем) в качестве оплаты электрической энергии (мощности) в течение этого месяца, оплачивается до 18 числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата.

Ответчиком произведена частичная оплата.

Согласно п.1 ст.539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

На основании п.1 ст.544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии со ст.309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона.

Согласно ст. 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Согласно ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Абонентом обязательств по оплате стоимости электрической энергии (мощности) и услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией (мощностью), подлежит начислению законная неустойка в соответствии с п.2 ст. 37 Федерального закона от 26.03.2003 г. N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (в редакции ФЗ от 03.11.2015 г. N 307 "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с укреплением платежной дисциплины потребителей энергетических ресурсов").

Абзацем 8 пункта 2 статьи 37 Закона об электроэнергетике предусмотрено, что потребитель или покупатель электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие электрическую энергию гарантирующему поставщику, обязаны уплатить ему неустойку в размере 1/130 ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки, начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты. Указанное правило применяется с 05.12.2015.

Ответчик, не производя своевременную оплату стоимости потребленной электроэнергии, совершил просрочку исполнения денежного обязательства. За период просрочки оплаты задолженности истцом была начислена неустойка.

В связи с неисполнением ответчиком претензионного требования о погашении задолженности и уплате неустойки, истец обратился в суд с настоящим иском.

Исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд первой инстанции отказал в удовлетворении исковых требований, мотивируя тем, что истцом неправомерно расчет потребленной энергии осуществлен без учета введенных в эксплуатацию многоквартирных домов по адресам: Московская область, Ленинский район, г. Видное, ул. Им. Галины Вишневской, д. 5; д. 10, к. 1; д. 10, к. 2, рассчитан не по показаниям приборов учета субабонентов Транзитных потребителей, а по нормативу потребления электроэнергии.

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с выводами суда первой инстанции в силу следующего.

Вывод суда о том, что объем потребления по введенным в эксплуатацию домам не вычитается из объема потребления Ответчика, не подтверждается материалами дела.

В материалы дела и Истцом, и Ответчиком представлен счет за апрель 2020 г., согласно которому, из объема потребления Ответчика вычитается объем потребления по введенным в эксплуатацию домам N 5, N 10 к. 1 и N 10 к. 2.

В частности, на стр. 2 счета указано 3 МКД, объемы которых вычитаются из объема потребления Ответчика: 81 865, 3 124 и 14 010 кВт.

Указанные объемы в счете указаны со знаком минус, а, значит, вычитаются из объема потребления Ответчика

Суд в решении указывает на то обстоятельство, что из объема потребления Ответчика вычет объема потребления МКД по адресам: Московская область, Ленинский район, г. Видное, ул. Им. Галины Вишневской, д. 5; д. 10, к. 1; д. 10, к. 2, осуществляется по нормативам потребления, а не показаниям приборов учета.

Согласно п. 3.1. Приложения N 4 к Договору "Порядок определения объема и расчета стоимости поставленной электрической энергии (мощности)" фактический объем электрической энергии (мощности), поставленной Абоненту в расчетном периоде, определяется на основании данных, полученных с использованием приборов учета (в том числе входящих в состав измерительных комплексов и систем учета).

При определении фактических объемов электрической энергии (мощности), потребленных Абонентом в расчетном периоде, на основании показаний приборов учета такие объемы определяются за вычетом транзитного объема электрической энергии (мощности) за соответствующий расчетный период. (п. 3.12 Приложения N 4). Под транзитным объемом понимаются объемы электрической энергии (мощности), переданные в сети смежных сетевых организаций, а также потребленные транзитными потребителями, имеющими отдельные договоры с МЭС и объем потребления электрической энергии (мощности) которыми учитывается расчетными приборами учета, указанными в Приложении N2 к Договору в качестве транзитных. (п 3.10 Приложения N4).

Потребление указанных домов (транзитный объем) исключено из потребления Ответчика в соответствии с п. 3.12 Приложения N 4 к Договору, что подтверждается счетом на оплату N Э-13/01-35012 от 31.05.2020.

Транзитный объем отражен в счете в строках с отрицательным значением.

Так из потребления ответчика по расчетным ПУ N 0809140229 и N 0809140228 вычтено потребление следующих МКД: - г. Видное, ул. им. Галины Вишневской, д. 10 к.1 (расчет по нормативам потребления приборы учета транзитного абонента не допущены в эксплуатацию); - г. Видное, ул. им. Галины Вишневской, д. 10 к.2 (расчет по нормативам потребления приборы учета транзитного абонента не допущены в эксплуатацию); - г. Видное, ул. им. Галины Вишневской, д. 5 (расчет по нормативам потребления - приборы учета транзитного абонента не допущены в эксплуатацию).

Судом сделан вывод о том, что Истцом необоснованно по вышеуказанным адресам объем потребления определяется по нормативам.

Однако объем потребления указанных МКД правомерно определен истцом по нормативам потребления согласно пп. в п. 21.1. Правил, обязательных при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 14 февраля 2012 г. N 124 (Далее - Правила N 124), в связи с отсутствием допущенных в эксплуатацию общедомовых приборов учета.

В соответствии с ч.1 ст. 157 Жилищного кодекса РФ, а также подпункта "в" пункта 21 Правил 124, при расчете стоимости и объема электроэнергии истец руководствовался отсутствием введенных в эксплуатацию общедомовых приборов учета (далее-ОДПУ) и производил расчет согласно положениям распоряжения Министерства ЖКХ МО N 63-РФ от 22.05.2017 "Об утверждении нормативов потребления коммунальных ресурсов в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме на территории Московской области" (далее - распоряжение N 63-РВ) по нормативу потребления.

Согласно п. 21, 21.1 "Правил, обязательных при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями", утв. постановлением Правительства РФ от 14.02.2012 N 124 (далее - Правила N 124), объем коммунального ресурса, поставляемый за расчетный период в многоквартирный дом (далее - МКД) и подлежащий оплате исполнителем коммунальных услуг (далее - ИКУ) определяется: - при наличии ОДПУ исходя из его показаний (с учетом вычета объема потребления электроэнергии в жилых/нежилых помещениях, в отношении которых заключены договоры с ресурсоснабжающей организацией); - при отсутствии/выходе из строя ОДПУ исходя из среднемесячного объема потребления (в течение трех месяцев), затем исходя из нормативов потребления коммунального ресурса.

В соответствии с подп. а) п. 21 Правил, обязательных при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, утвержденных постановлением правительства РФ от 14.02.2012 N 124, при установлении порядка определения объемов коммунального ресурса, поставляемого по договору ресурсоснабжения, заключенному исполнителем в целях предоставления коммунальных услуг и потребляемого при содержании общего имущества в многоквартирном доме, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 21(1) настоящих Правил, учитывается, что объем коммунального ресурса, поставляемого в многоквартирный дом, оборудованный коллективным (общедомовым) прибором учета, определяется на основании показаний указанного прибора учета за расчетный период (расчетный месяц) за вычетом объемов поставки коммунального ресурса собственникам нежилых помещений в этом многоквартирном доме по договорам ресурсоснабжения, заключенным ими непосредственно с ресурсоснабжающими организациями (в случае, если объемы поставок таким собственникам фиксируются коллективным (общедомовым) прибором учета).

Согласно подп. в) п. 21(1) Правил N 124, в случаях, предусмотренных подпунктами "г" - "ж" пункта 17 Правил предоставления коммунальных услуг, порядок определения объемов коммунального ресурса, поставляемого по договору ресурсоснабжения, заключенному исполнителем в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме, за исключением тепловой энергии в целях предоставления коммунальной услуги по отоплению, устанавливается с учетом следующего: объем коммунального ресурса, поставляемого в многоквартирный дом, не оборудованный коллективным (общедомовым) прибором учета, либо после выхода из строя, утраты ранее введенного в эксплуатацию коллективного (общедомового) прибора учета или истечения срока его эксплуатации, если период работы прибора учета составил менее 3 месяцев, либо по истечении 3 месяцев с момента выхода из строя, утраты ранее введенного в эксплуатацию коллективного (общедомового) прибора учета или истечения срока его эксплуатации, если период работы прибора учета составил более 3 месяцев, либо при непредставлении исполнителем сведений о показаниях коллективного (общедомового) прибора учета в сроки, установленные законодательством или договором ресурсоснабжения, либо при недопуске исполнителем 2 и более раз представителей ресурсоснабжающей организации для проверки состояния установленного и введенного в эксплуатацию коллективного (общедомового) прибора учета (проверки достоверности представленных сведений о показаниях такого прибора учета) определяется за расчетный период (расчетный месяц) по формуле: V Д = V H ОДН, где V H ОДН определяется в соответствии с п. 21 Правил N 124, согласно которого V H ОДН - объем (количество) коммунального ресурса, потребленного при содержании общего имущества в многоквартирном доме в случае отсутствия коллективного (общедомового) прибора учета, определенный за расчетный период исходя из нормативов потребления соответствующих видов коммунальных ресурсов в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденных органами государственной власти субъектов Российской Федерации.

Таким образом, расчет объема потребления транзитных потребителей осуществлен в соответствии с требованиями законодательства и именно данный объем, который выставлен к оплате транзитным потребителям, вычтен из объема потребления Ответчика.

Объема потребления Ответчика не может быть вычтен больший объем, чем объем, выставляемый транзитному потребителю к оплате.

Таким образом, объем и стоимость поставленной в апреле 2020 года электроэнергии (мощности) определены истцом в полном соответствии с условиями Договора и действующего законодательства.

Довод ответчика о применении к нему Положений Постановления N 424 подлежит отклонению.

02.04.2020 Правительством РФ принято Постановление N 424 "Об особенностях предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов" (далее - Постановление N 424).

Согласно п. 3 постановления N 424 положения договоров, заключенных в соответствии с законодательством РФ о газоснабжении, электроэнергетики, теплоснабжении, водоснабжении и водоотведении, устанавливающие право поставщиков коммунальных ресурсов на взыскание неустойки (штрафа, пени) за несвоевременное и (или) не полностью исполненное лицами, осуществляющими деятельность по управлению многоквартирными домами, обязательство по оплате коммунальных ресурсов не применяются до 01.01.2021.

30.04.2020 Президиумом Верховного суда РФ (далее - ВС РФ) утвержден Обзор по отдельным вопросам практики, связанны с применением законодательства и мер по противодействию распространению на территории РФ новой короновирусной инфекции N 2 (далее - Обзор), которым разъяснен порядок применения положений Постановления N 424, касающиеся введенного моратория на начисление и взыскание пени за просрочку оплаты коммунальных услуг и коммунальных ресурсов, потребляемых в жилых помещениях и МКД.

Так, в Обзоре разъяснено приостановление до 01.01.2021 порядка начисления (взыскания) неустоек бытовым потребителям и исполнителем коммунальных услуг и освобождения указанных лиц от уплаты неустоек за соответствующий период, а именно, установленный мораторий действует в отношении неустоек, подлежащих начислению за период просрочки с 06.04.2020 до 01.01.2021, независимо от расчетного периода, за который была допущена просрочка оплаты, потребляемой электроэнергии.

Таким образом, мораторий на начисление взыскания неустоек, установленный Постановлением Правительства N 424, предполагает исключение из количества дней просрочки, по которым начисляется неустойка, дней с 06.04.2020 по 01.01.2021.

При этом допускается в период действия моратория начисление и взыскание неустойки, начисленной за период до 06.04.2020.

Ответчик применяет положения Постановления Правительства N 424, устанавливающее мораторий на взыскание неустойки за период 06.04.2020 по 01.01.2021.

При этом Верховный Суд указал, что данная норма распространяется лишь на собственников и пользователей помещений в многоквартирных домах и жилых домов, лиц осуществляющих деятельность по управлению многоквартирными домами и непосредственно плательщиков.

Согласно Договору энергоснабжения от 03.10.2017 N 60631705 Стороной по договору является Абонент - Потребитель электрической энергии, владеющий на законных основаниях энергопринимающими устройствами и приобретающий энергию (мощность) для собственных нужд, а также для ее перепродажи, за исключением исполнителей коммунальных услуг, гарантирующих поставщиков, граждан, не осуществляющих предпринимательскую деятельность, в том числе потребляющих коммунальную услугу по энергоснабжению.

Договор заключен в целях обеспечения застройщика электрической энергии для производственных нужд (механизации строительства).

Таким образом, ответчик является юридическим лицом, деятельность которого никак не связана с деятельностью по управлению МКД.

Следовательно, доводы ответчика о распространении положения Постановления Правительства N 424 являются ошибочными, основанными на неверном применении норм материального права.

Учитывая вышеизложенное, суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда первой инстанции не соответствуют обстоятельствам дела, судом неправильно применены нормы материального права.

В соответствии со ст. 270 АПК РФ основаниями для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции являются: неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела; недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными; несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела; нарушение или неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.

Учитывая вышеизложенное, решение суда первой инстанции следует отменить, удовлетворить исковые требования.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ расходы по госпошлине возлагаются на ответчика.

В соответствии с подпунктами 1 и 2 части 12 статьи 13 Федерального закона от 13.07.2020 N 202-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации", права и обязанности Фонда "Специальные проекты Фонда защиты прав граждан - участников долевого строительства" переходят к Публично-правовой компании "Фонд защиты прав граждан - участников долевого строительства".

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 05 апреля 2021 года по делу N А40-136824/20 отменить.

Исковые требования удовлетворить.

Взыскать с Публично-правовой компании "Фонд защиты прав граждан - участников долевого строительства" в пользу Акционерного общества "Мосэнергосбыт" (ОГРН: 1057746557329, ИНН: 7736520080) задолженность в размере 749 559 (семьсот сорок девять тысяч пятьсот пятьдесят девять) руб. 66 коп. за апрель 2020 г., неустойку в размере 116 410 (сто шестнадцать тысяч четыреста десять) руб. 58 коп. за период по 01.02.2021, неустойку, начисленную в порядке абз. 8 п. 2 ст. 37 ФЗ от 26.03.2003 г. N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" в размере 1/130 ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы задолженности за каждый день просрочки, начиная с 02.02.2021 по дату фактической оплаты задолженности, а также 23 319 (двадцать три тысячи триста девятнадцать) руб. 00 коп. - в возмещение расходов по госпошлине по иску и апелляционной жалобе.

Возвратить Акционерному обществу "Мосэнергосбыт" (ОГРН: 1057746557329, ИНН: 7736520080) из федерального бюджета госпошлину в сумме 3 956 (три тысячи девятьсот пятьдесят шесть) руб. 00 коп., излишне уплаченную по платежному поручению N 41649 от 30.07.2020.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Т.В.Захарова

Судьи

Е.Б.Расторгуев О.Г.Головкина