Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 12 июля 2021 г. N 10АП-9090/21 по делу N А41-9987/2021

г. Москва

12 июля 2021 г.

Дело N А41-9987/21

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе: судья Панкратьева Н.А., рассмотрев в порядке статьи 272.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционную жалобу ООО "ДЗМИ" на решение Арбитражного суда Московской области от 22.04.2021 по делу N А41-9987/21, по иску АО "Мосэнергосбыт" к ООО "ДЗМИ" о взыскании, третье лицо: ПАО "Россети Московский регион",

УСТАНОВИЛ:

АО "Мосэнергосбыт" (истец) обратилось в Арбитражный суд Московской области с исковым заявлением к ООО "ДЗМИ" (ответчик) о взыскании стоимости безучетного потребления электроэнергии в размере 651 101, 45 руб., неустойки за период с 19.01.2020 по 29.01.2021 в размере 80 248, 25 руб., а также неустойки с 30.01.2021 по дату фактической оплаты долга.

В качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, в деле участвует ПАО "Россети Московский регион".

Дело рассмотрено судом первой инстанции в порядке упрощенного производства в соответствии с главой 29 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Решением Арбитражного суда Московской области от 22.04.2021 по делу N А41-9987/21 заявленные требования удовлетворены.

В апелляционной жалобе ответчик просит решение суда первой инстанции отменить, ссылаясь на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела, неполное выяснение обстоятельств по делу, неправильное применение судом норм права, и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

Апелляционная жалоба рассмотрена в порядке упрощенного производства с применением норм статей, содержащихся в главе 29 АПК РФ. Согласно статье 272.1 АПК РФ апелляционные жалобы на решения арбитражного суда по делам, рассмотренным в порядке упрощенного производства, рассматриваются в суде апелляционной инстанции судьей единолично без проведения судебного заседания и без извещения сторон по имеющимся в деле доказательствам. С учетом изложенного судебное разбирательство проведено судьей апелляционного суда единолично без вызова сторон. Информация о принятии апелляционной жалобы к производству размещена на официальном сайте суда www.10aas.arbitr.ru, а также в общедоступной автоматизированной информационной системе "Картотека арбитражных дел" в сети интернет - http://kad.arbitr.ru/ в режиме ограниченного доступа.

Изучив апелляционную жалобу, материалы дела, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

Между истцом и ответчиком заключен договор энергоснабжения N 18966823 от 12.09.2014 (договор) по которому истец выступает в качестве гарантирующего поставщика электроэнергии, а ответчик в качестве абонента.

29.11.2019 работниками ПАО "Россети Московский регион" проведена проверка средств измерения электроэнергии абонента (ответчика), в ходе которой обнаружен факт ее безучетного потребления, что выразилось в нарушении пломбы (повреждение (разрыв) пломбированной проволоки), ранее установленной по акту допуска прибора учета в эксплуатацию от 06.07.2018 на испытательной коробке. Закорачивание вторичных токовых цепей по фазе "А".

В соответствии с п. 192, 193 Основных положений функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442, в результате обнаружения факта безучетного потребления составлен Акт N 006938/НМ-СЭС-Ю от 09.12.2019.

Вышеуказанным актом был установлен факт безучетного потребления электроэнергии, выразившийся в виде нарушения пломбы N 8667033 (повреждение (разрыв) пломбированной проволоки), ранее установленной на испытательной коробке. Закорачивание вторичных токовых цепей на испытательной коробке по фазе "А".

Истцом был произведен расчет стоимости безучетного потребления электроэнергии и выставлен ответчику счет на оплату.

Ответчик стоимость безучетно потребленной электроэнергии не оплатил, в связи с чем образовалась задолженность в заявленном размере.

Направленная истцом в адрес ответчика претензия с требованием оплатить образовавшуюся задолженность была оставлена ответчиком без удовлетворения, что послужило основанием для обращения истца с настоящим иском в арбитражный суд.

Проверив правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению ввиду следующего.

Отношения сторон, возникающие из договора энергоснабжения, регулируются § 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), если иное не установлено иными правовыми актами (п. 4 ст. 539 ГК РФ), а также Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", в силу требований п. 4 ст. 37 которого приняты Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (вместе с Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии (далее - Основные положения), Правилами полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии).

Согласно п. 167 Основных положений субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электроэнергией потребителей - сетевые организации (третье лицо) и гарантирующие поставщики (истец), проверяют соблюдение потребителями (производителями электроэнергии на розничных рынках) требований Основных положений, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного потребления электрической энергии.

Соглашением предусмотрено право проводить на объектах Абонента в присутствии его представителей (с возможным привлечением представителя сетевой организации) работы, связанные с проверкой, калибровкой, программированием, пломбированием средств измерений, а также другие виды работ, связанные с обслуживанием средств измерений.

Согласно абз. 4 п. 192 и абз. 3 п. 176 Основных положений в ходе проведения проверки может быть выявлен факт безучетного потребления электрической энергии.

Под безучетным потреблением электроэнергии в силу абз. 13 п. 2 Основных положений понимается ее потребление с нарушением установленного договором и Основными положениями порядка учета электрической энергии со стороны потребителя, выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя, в том числе в нарушении (повреждении) пломб, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В силу абз. 2, 3 п. 145 Основных положений обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

В соответствии с пунктами 84, 194 Основных положений стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком с потребителя по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии. Пунктом 195 Основных положений закреплено, что объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения 3 Основных положений.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности).

Согласно пунктам 192, 193 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее трех рабочих дней с даты его составления передается в адрес гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации).

При этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении.

О предстоящей плановой проверке представитель ответчика был надлежащим образом уведомлен, что подтверждается извещением исх. N 914 от 25.11.2019 с отметкой о его получении представителем ответчика (т. 1 л.д. 26).

Проверка была проведена совместно с представителем ответчика, по результатам которой был составлен Акт инструментальной проверки узла учета электроэнергии от 29.11.2019, подписанный представителем абонента без замечаний и возражений (т. 1 л.д. 25).

Согласно Акту инструментальной проверки узла учета электроэнергии от 29.11.2019 потребитель имел возможность установить факт неисправности измерительного комплекса визуально.

Надлежащая первоначальная пломбировка испытательной коробки подтверждается актом допуска прибора учета в эксплуатацию от 06.07.2018, подписанным ответчиком без замечаний и возражений (т. 1 л.д. 31-32).

Также, ПАО "Россети Московский регион" было вручено ответчику уведомление от 29.11.2019 N 919 о выявленном факте безучетного потребления электроэнергии с приглашением представителя ответчика явиться 29.11.2019 для составления акта о безучетном потреблении электроэнергии.

Данное уведомление было получено председателем ответчика Клепачевским И.В. 29.11.2019, что подтверждается его распиской на уведомлении (т. 1 л.д. 29).

Согласно статьям 65 и 68 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться иными доказательствами.

В силу части 1 статьи 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. В соответствии с частью 2 указанной статьи арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Оценив представленные доказательства, апелляционный суд приходит к выводу о том, что указанный выше порядок истцом соблюден.

Довод ответчика об отсутствии вины ответчика в выявленных нарушениях, а также довод о том, что повреждение пломбы не могло повлиять на достоверность показаний проверяемого прибора, подлежат отклонению апелляционным судом.

Как было указано выше, под безучетным потреблением электроэнергии в силу абз. 13 п. 2 Основных положений понимается ее потребление с нарушением установленного договором и Основными положениями порядка учета электрической энергии со стороны потребителя, выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя, в том числе в нарушении (повреждении) пломб, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Из приведенного выше определения безучетного потребления следует, что безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий (бездействий), одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Таким образом, как обоснованно указал суд первой инстанции, при установленном обстоятельстве нарушения пломб ответчик обязан доказать наличие непреодолимой силы, по причине которой были нарушены ранее установленные пломбы, а не отсутствие фактического недоучёта электрической энергии.

Вышеуказанные выводы суда первой инстанции соответствуют правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в Определении Верховного Суда Российской Федерации от 27.09.2017 по делу N 301-ЭС17-8833.

Кроме того, эксплуатация измерительного комплекса в отсутствие необходимых пломб сама по себе противоречит требованиям действующего законодательства - показания такого прибора учёта не могут использоваться в качестве расчётных, что обусловлено следующим.

В ГОСТ 31282-2004 "Устройства пломбировочные. Классификация" содержатся следующие определения:

пломбирование - это процесс установки на штатном запирающем механизме защищаемого объекта пломбировочного устройства, обеспечивающего индикацию несанкционированного доступа и сдерживание от проникновения, проведение учёта и контроля состояния;

пломбировочное устройство - персонально идентифицируемые устройства одноразового действия, обеспечивающие защиту объекта от несанкционированного доступа путём индикации вмешательства и сдерживания в определённых пределах от проникновения;

контрольная пломба - это пломбировочное устройство в основном обеспечивающее индикацию фактов несанкционированного доступа к объекту защиты путём идентификации его целостности, обладающее слабыми защитными свойствами от внешних механических воздействий.

Согласно п. 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6), потребитель обязан обеспечить содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил, правил безопасности и других нормативно-технических документов.

Ответственность за сохранность и чистоту внешних элементов средств измерений и учета электрической энергии несет персонал, обслуживающий оборудование, на котором они установлены (п. 2.11.15 Правил N 6).

Согласно пп. 3.5 п. 3 Правил учета электрической энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики Российской Федерации 19.09.1996, средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений.

В силу п. 2.11.17 Правил N 6 обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию. Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям.

Отсутствие пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

Наличие обстоятельств непреодолимой силы материалами дела не подтверждено.

В соответствии с условиями Договора энергоснабжения N 18966823 от 12.09.2014 ответчик обязан уведомлять истца обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе или утраты средств измерений электрической энергии не позднее суточного срока с момента обнаружения.

Таким образом, обязанность по обеспечению эксплуатации прибора учета, контролю сохранности пломб и знаков визуальной защиты (в том числе обязанность проведения в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений, периодических поверок прибора учета, обязанность по допуску в эксплуатацию приборов учета возлагается на собственника такого прибора учета.

В силу названных норм материального права ответчик обязан незамедлительно сообщать сетевой организации и гарантирующему поставщику обо всех нарушениях и замечаниях, связанных с работой измерительного комплекса, приняв необходимые действия по устранению нарушений.

Согласно приложению N 2 к Договору энергоснабжения от 12.09.2014 N 18966823 система учета находится в границах балансовой принадлежности ответчика и именно он должен обеспечивать ее сохранность, в том числе сохранность установленных при допуске пломб.

Доводы ответчика о том, что его система учета находится в отдалении от основного здания и пломбы могли быть нарушены третьими лицами, не могут быть признаны обоснованными и являться основанием для освобождения ответчика от обязанности оплатить стоимость безучетного потребления электроэнергии, поскольку нахождение системы учета на отдаленном расстоянии от основного здания абонента не освобождает ответчика от его обязанности по обеспечению сохранности и целостности прибора учета, предусмотренной абз. 3 п. 145 Основных положений.

В соответствии с п. 84 Основных положений стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии (далее - стоимость объема безучетного потребления) рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X настоящего документа.

Согласно абз. 3 п. 145 Основных положений обязанность по обеспечению сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, возлагается на собственника такого прибора учета.

Взыскание объема безучетного потребления с иных лиц действующим законодательством не предусмотрено. Помимо прочего это связано с тем, что именно потребитель несет ответственность за надлежащую эксплуатацию (в том числе и за сохранность пломб на элементах системы учета), принадлежащих ему электроустановок.

В соответствии с п. 195 Основных положений объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3, исходя из максимальной мощности энергопринимающих устройств и количества часов в расчетном периоде, аналогичный принцип расчета объема электрической энергии при безучетном потреблении определен Договором энергоснабжения.

Объем безучетного потребления составил 187 200 кВтч, что зафиксировано сетевой организацией в расчете, являющимся приложением к соответствующему акту. За вычетом раннее выставленного объема потребленной электроэнергии, объем безучетного потребления электроэнергии, подлежащий оплате составил - 114 374 кВтч.

На основании вышеизложенного, как верно установил суд первой инстанции, расчет стоимости неучтенно потребленной электроэнергии в объеме 114 374 кВтч на сумму 651 101, 45 руб., выставленный в счете на оплату электроэнергии N Э-11/01-34585 от 31.12.2019 по акту безучетного потребления N 006938/НМ от 09.12.2019, является корректным и обоснованным.

Поскольку доказательств оплаты потребленной в спорный период электрической энергии не представлено, требование о взыскании стоимости безучетном потребленной электрической энергии в заявленном размере подлежит удовлетворению.

Довод ответчика о наличии переплаты являлся предметом рассмотрения дела в суде первой инстанции и был им правомерно отклонен, поскольку в платежном поручении N 446 от 10.09.2020 не было указано о том, что данные денежные средства перечислены в счет оплаты стоимости безучетного потребления, они были зачислены истцом как авансовый платеж и разнесены на последующие расчетные периоды, что отражено в счетах N Э-11/01-71934 от 31.10.2020, N Э-11/01-79059 от 30.11.2020, N Э-11/01-86243 от 31.12.2020.

Поскольку ответчик допустил просрочку исполнения денежного обязательства по оплате электроэнергии, истец начислил неустойку за период с 19.01.2020 по 29.01.2021 в размере 80 248, 25 руб., а также просил взыскать законную неустойку с 30.01.2021 по день фактического исполнения обязательства.

Согласно пункту 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

На основании пункта 1 статьи 332 ГК РФ кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной законом (законной неустойки), независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон.

Абзацем 8 пункта 2 статьи 37 Федерального закона N 35-ФЗ от 26.03.03 "Об электроэнергетике" предусмотрено, что потребитель или покупатель электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие электрическую энергию гарантирующему поставщику, обязаны уплатить ему пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки, начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

С учётом положений п. 65 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств", по смыслу статьи 330 ГК РФ, истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору денежных средств, передачи товара, завершения работ) правомерно удовлетворено требование о начислении неустойки за период с 30.01.2021 по дату фактической оплаты.

Учитывая изложенное, апелляционный суд приходит к выводу, что оспариваемое решение суда первой инстанции является законным и обоснованным.

Судом первой инстанции при рассмотрении дела установлены и исследованы все существенные для принятия правильного решения обстоятельства, им дана надлежащая правовая оценка, выводы, изложенные в судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела и действующему законодательству.

Из доводов заявителя, материалов дела оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции не усматривается.

Нарушений норм материального и процессуального права, являющихся в силу статьи 270 АПК РФ, основанием для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Учитывая изложенное и руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьями 271 и 272.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 22.04.2021 по делу N А41-9987/21 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Московского округа через Арбитражный суд Московской области в установленном порядке.

Судья

Н.А. Панкратьева