Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13 июля 2021 г. N 09АП-35035/21 по делу N А40-48374/2021

г. Москва

13 июля 2021 г.

Дело N А40-48374/21

Резолютивная часть постановления объявлена 08 июля 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 13 июля 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Яковлевой Л.Г.,

судей: Никифоровой Г.М., Панкратовой Н.И.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Омаровым А.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "КОМФОРТЬЕ" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 20.04.2021 по делу N А40-48374/21

по иску ФГБУ "12 Консультативно-диагностический центр Министерства обороны Российской Федерации"

к ООО "КОМФОРТЬЕ"

о взыскании, обязании,

в присутствии: от истца: Донецков А.В. по дов. от 01.06.2021; от ответчика: Каминский А.Б. по дов. от 10.03.2021;

УСТАНОВИЛ:

ФГБУ "12 консультативно-диагностический центр" Министерства обороны Российской Федерации обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к ООО "КОМФОРТЬЕ" о взыскании 35 212, 62 руб. штрафа, об обязании вывезти непринятый по контракту товар на сумму 299 150, 10 руб., поставленный по контракту N 0373400006020000089 от 20.11.2020, а именно: катализатор для материалов стоматологических "Беласт" 60 мл. (80 шт), цемент стоматологический стеклоиономерный "Цемион Ф" (30 шт) со склада аптеки ФГБУ "12 консультативно-диагностический центр" Министерства обороны Российской Федерации.

Решением от 20.04.2021 Арбитражный суд г. Москвы удовлетворил заявленные требования.

Не согласившись с принятым судом решением, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить как принятое с нарушением норм права.

В судебном заседании представитель подателя апелляционной жалобы доводы апелляционной жалобы поддержал по мотивам, изложенным в ней.

Представитель истца возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст. ст. 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, проверив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзыва на апелляционную жалобу, заслушав представителей сторон, явившихся в судебное заседание, считает, что оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы не имеется.

Согласно материалам дела, по результатам проведения закрытого электронного аукциона на право заключения контракта на поставку медицинских стоматологических изделий между Федеральным государственным бюджетным учреждением "12 консультативно-диагностический центр" Министерства обороны Российской Федерации (Заказчик, 12 КДЦ) и ООО "Комфортье" (Поставщик) 20 ноября 2020 г. заключен контракт N 0373400006020000089 (ИКЗ N 201470500946577210100100880883250000) на сумму 342 126 руб. 24 коп., согласно условиям пунктов 1.1. и 4.1. Контракта Поставщик обязуется поставить по адресу Заказчика медицинские стоматологические изделия в количестве и ассортименте согласно Спецификации (Приложение N 2 к настоящему Контракту) в сроки, установленные п. 4.1 Контракта, а Заказчик обязуется оплатить Товар в соответствии с условиями Контракта. Товар по настоящему Контракту поставляется с момента заключения по письменной заявке Заказчика, отправленной с эл. почты medsnab_6@mail.ru на электронный адрес Поставщика, в течение 10 (десяти) рабочих дней, но не позднее 10 декабря 2020 г.

ООО "Комфортье" по Контракту гарантировала поставку Товара в срок по 10 декабря 2020 г.

В соответствии с пунктом 1.3. Контракта Поставка Товара осуществляется в соответствии с Техническим заданием (Приложение N 1 к Контракту) и Спецификацией (Приложение N 2 к Контракту), являющимися неотъемлемой частью Контракта.

В соответствии с пунктом 6.4.1. Контракта Поставщик обязан обеспечить соответствие поставляемого Товара установленным в Российской Федерации государственным стандартам, техническим регламентам или техническим условиям изготовителей поставляемого товара и требованиям, изложенным в показателях качества Технического задания (Приложение N 1 к Контракту).

По условию Контракта ООО "Комфортье" берет на себя обязательства поставить материал стоматологический слепочный силиконовый "Беласт", 910 мл (1,53 кг) базы, 140 мл коррег. слоя, 60 мл катализатора, смесительный блокнот со шкалой дозировки, Россия, на сумму 42 976,14 руб., - 80 шт., катализатор для материалов стоматологических слепочных "Беласт", Россия, на сумму 62 400 руб, 60 мл., - 80 шт., цемент стоматологический стеклоиономерный "Цемион Ф", порошок 35г, жидкость 25 г (20 мл), ложка для порошка, блок для замешивания, Россия, на сумму 236 750,10 руб., - 30 шт. (Спецификация, приложение N 2 к настоящему Контракту

В соответствии с пунктом 3.1. Контракта оплату за поставленный Товар Заказчик обязан произвести в течение 30 календарных дней после предоставления Поставщиком счета, счета-фактуры и подписанных Сторонами товарной накладной и акта приемки-передачи товара.

В соответствии с пунктом 1.4. Контракта Товар поставляется по адресу: 109377, г. Москва, ул. Академика Скрябина, дом 3 склад Аптеки в рабочее время Заказчика: пн.-пт. с 10:00 до 15:00 (по московскому времени).

В рамках исполнения настоящего Контракта 21 ноября 2020 г. ООО "Комфортье" по товарной накладной N УТ-472 от 21 ноября 2020 г. осуществила поставку на склад Аптеки 12 КДЦ следующих медицинских стоматологических изделий на общую сумму 299 150,10 рублей: катализатор для материалов стоматологических "Беласт" 60 мл. (80 шт.), цемент стоматологический стеклоиономерный "Цемион Ф" (30 шт). По условию Контракта, Товар считается поставленным в полном объеме только после проведения приемки поставленного и установленного Товара и подписания Сторонами акта приемки-передачи товара (Приложение N 3 к настоящему Контракту) и товарной накладной по форме ТОРГ-12 (пункт 4.2. Контракта).

30.11.2020 12 КДЦ обратился Поставщику с письмом исх. N 1-46/2394, в котором сообщил ООО "Комфортье" о нарушении условий Контракта по поставке Товара ненадлежащего качества и предложил направить представителя для приемки Товара. Одновременно, 12 КДЦ уведомил ООО "Комфортье" о том, что поставленный Товар не подлежит приему и находится в карантинной зоне.

В соответствии с пунктом 6.4.3. Контракта Поставщик обязан представить по запросу Заказчика в сроки, указанные в таком запросе, информацию о ходе исполнения обязательств по Контракту. Однако наши требования были ООО "Комфортье" проигнорированы. ООО "Комфортье" своего представителя для участия в приемке Товара, не направил и о своем участии не известил.

В соответствии с п. 6.2.3. Контракта Заказчик обязан провести экспертизу своими силами для проверки предоставленного Поставщиком товара, предусмотренных Контрактом, в части их соответствия условиям Контракта, а в случаи необходимости привлекать независимых экспертов.

В связи с неявкой представителя ООО "Комфортье", приемка Товара 12 КДЦ была продолжена.

Согласно п. 5.1. Контракта приемка товара по количеству и качеству производится в порядке, установленном настоящим Контрактом и Техническим заданием (Приложение N 1 к настоящему Контракту).

При обнаружении несоответствия товара по количеству или (и) качеству Заказчик обязан известить Поставщика о выявленном несоответствии посредством факсимильной связи или иным способом в кратчайший срок в течение 3 (трех) календарных дней с момента обнаружения несоответствия товара по количеству или (и) качеству. Поставщик обязан в течение 3 (трех) рабочих дней, с учетом дороги, предоставить за свой счет уполномоченного представителя для составления акта. В случае неявки уполномоченного представителя Поставщика в установленный настоящим пунктом срок, Заказчик вправе составить акт в одностороннем порядке, который будет являться основанием для предъявления претензии (пункт 5.10. Контракта).

В акте указывается, по каким показателям товар не соответствует характеристикам, указанным в спецификации. В течение 5 (пяти) рабочих дней, со дня составления акта, Поставщик обязан заменить товар на товар, соответствующий характеристикам, установленным спецификацией. В случае неисполнения Поставщиком обязанности по замене товара, со дня составления акта о несоответствии товара, начинается отсчет дней для применения, установленных настоящим Контрактом санкций по отношению к Поставщику за задержку сроков поставки (пункт 5.11. Контракта).

Согласно п. 5.12. Контракта в случае, если Поставщик передал в нарушение Контракта меньшее количество товара, либо в ассортименте не соответствующем спецификации, либо часть товара не соответствует характеристикам, установленным настоящим Контрактом, Заказчик вправе отказаться от приемки всех передаваемых товаров.

11.12.2020 в одностороннем порядке 12 КДЦ был составлен соответствующий акт, из которого следует, что ООО "Комфортье" представила регистрационное удостоверение на "Цемион" РУN ФСР 2010/07669 от 28 декабря 2017 г., а в спецификации к Контракту и накладной N УТ-472 от 21 ноября 2020 г. заявлен товар "Цемион-Ф", на который регистрационное удостоверение отсутствует.

Одновременно в ходе приемки были выявлены многочисленные нарушения маркировки Товара, а именно: 1. "Цемион-Ф" цемент стоматологический стеклоиономерный" весо-объемные показатели заклеены этикеткой с указанием других показателей 100 % от поставленного количества; несоответствие номеров упаковщиков на первичной и вторичной упаковке 100 % от поставленного количества, присутствуют дополнительные символы, непредусмотренные ГОСТ ИСО 15223-12014; отсутствие на первичной упаковке полного торгового наименование с указанием области применения в 100 % от поставленного количества.

"Беласт" катализатор для материалов стоматологических слепочных" - несоответствие номеров упаковщиков на первичной и вторичной упаковке 94 % от поставленного количества (только на 5 (Пяти) упаковках совпали номера упаковщиков и серий), присутствуют дополнительные символы, непредусмотренные ГОСТ ИСО 15223-12014; весо-объемные показатели заклеены этикеткой с указанием других показателей 2,5 % от поставленного количества; отсутствие на первичной упаковке полного торгового наименование с указанием области применения в 100 % от поставленного количества.

14 декабря 2020 г. 12 КДЦ обратился в ООО "Комфортье" с письмом исх. N 1-46/2555 с требованием произвести замену поставленного Товара. Однако, в срок указанный в требовании Контракта Товар не поставлен.

В ответ на указанное письмо ООО "Комфортье" в письме от 26 декабря 2020 г. просит 12 КДЦ произвести оплату поставленного Товара.

Поскольку ответчиком товар поставлен ненадлежащего качества, претензия истца не исполнена, истец обратился в Арбитражный суд г. Москвы с исковыми требованиями.

Претензионный порядок истцом соблюден.

Суд первой инстанции правомерно удовлетворил исковые требования, ввиду следующего.

В соответствии с положениями ст.ст.456-457 ГК РФ продавец обязан передать покупателю товар, предусмотренный договором купли-продажи, в установленный таким договором срок либо в течение срока, определяемого правилами ст.314 ГК РФ.

Согласно статье 469 ГК РФ продавец обязан передать покупателю товар, качество которого соответствует договору купли-продажи. При отсутствии в договоре купли- продажи условий о качестве товара продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для целей, для которых товар такого рода обычно используется. Если продавец при заключении договора был поставлен покупателем в известность о конкретных целях приобретения товара, продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для использования в соответствии с этими целями.

В силу п. 2 ст. 475 ГК РФ в случае существенного нарушения требований к качеству товара (обнаружения неустранимых недостатков, недостатков, которые не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени, или выявляются неоднократно, либо проявляются вновь после их устранения, и других подобных недостатков) покупатель вправе по своему выбору: отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы; потребовать замены товара ненадлежащего качества товаром, соответствующим договору.

Под существенным недостатком, как правило, понимается такой недостаток, который делает невозможным или недопустимым использование товара в соответствии с его назначением, или такой, который может представлять угрозу для жизни потребителя или других людей, или такой для устранения которого большие затраты труда и времени и который проявляется неоднократно после устранения.

Согласно пункту 2 статьи 476 ГК РФ в отношении товара, на который продавцом предоставлена гарантия качества, продавец отвечает за недостатки товара, если не докажет, что недостатки товара возникли после его передачи покупателю вследствие нарушения покупателем правил пользования товаром или его хранения, либо действий третьих лиц либо непреодолимой силы.

Согласно ч. 4 ст. 38 Федерального закона от 21 ноября 2011 г. N 323-ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации" - на территории Российской Федерации разрешается обращение медицинских изделий, зарегистрированных в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, уполномоченным им федеральным органом исполнительной власти.

Правила государственной регистрации медицинских изделий утверждены постановлением Правительства Российской Федерации 27 декабря 2012 г. N 1416 (Правила N 1416).

В соответствии с п. 2 Правил N 1416 - Государственной регистрации подлежат любые инструменты, аппараты, приборы, оборудование, материалы и прочие изделия, применяемые в медицинских целях отдельно или в сочетании между собой, а также вместе с другими принадлежностями, необходимыми для применения указанных изделий по назначению, включая специальное программное обеспечение, и предназначенные производителем (изготовителем) для профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации заболеваний, мониторинга состояния организма человека, проведения медицинских исследований, восстановления, замещения, изменения анатомической структуры или физиологических функций организма, предотвращения или прерывания беременности, функциональное назначение которых не реализуется путем фармакологического, иммунологического, генетического или метаболического воздействия на организм человека.

Пунктом 6 Правил N 1416 предусмотрено, что документом, подтверждающим факт государственной регистрации медицинского изделия, является регистрационное удостоверение на медицинское изделие.

Таким образом, в рассматриваемом случае отсутствия регистрационного удостоверения на поставленный Товар вероятен риск поставки некачественной и небезопасной продукции.

Маркировка - нанесение условных знаков, букв, цифр, графических знаков или надписей на объект с целью его дальнейшей идентификации (узнавания), указания его свойств и характеристик.

Приказом Госстандарта от 04 июня 2014 г. N 499-ст принят стандарт на медицинские изделия "ГОСТ Р ИСО 15223-1-2014. Национальный стандарт Российской Федерации. Изделия медицинские. Символы, применяемые при маркировании на медицинских изделиях, этикетках и в сопроводительной документации. Часть 1. Основные требования".

Настоящий стандарт определяет требования к символам, применяемым при маркировке медицинских изделий для передачи информации, необходимой для безопасного и правильного использования медицинских изделий.

В период приемки Товара, комиссия 12 КДЦ применила требования постановления Правительства РФ от 19 января 1998 г. N 55, где в соответствии с п. 72 Правил продажи отдельных видов товаров, перечня товаров длительного пользования..., информация о медицинских изделиях должна содержать сведения о номере и дате регистрационного удостоверения на медицинское изделие, выданного Федеральной службой по надзору в сфере здравоохранения в установленном порядке, а также с учетом особенностей конкретного вида товара сведения о его назначении, способе и условиях применения, действии и оказываемом эффекте, ограничениях (противопоказаниях) для применения.

В связи с указанными обстоятельствами, комиссия 12 КДЦ потребовала в течении 5 (пяти) рабочих дней заменить поставленный Товар на Товар, соответствующий характеристикам, установленным спецификацией.

В пункте 5 Технического задания (Приложение N 1 к Контракту) установлены общие требования к Товару, требования к их качеству. Товар должен поставляться с соблюдением требований к его транспортировке, погрузке-разгрузке и хранению, а также в соответствии с маркировкой на упаковке и с соблюдением температурного режима. Товар должен поставляться в полном соответствии с требованиями, указанными в Техническом задании.

Согласно пунктам 8.1-8.2 Контракта Поставщик гарантирует качество и безопасность поставляемого Товара в соответствии с действующими стандартами, утвержденными в отношении данного вида Товара, и наличием сертификатов, обязательных для данного вида Товара, оформленных в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации. Качество Товара, поставляемого по настоящему Контракту, должно соответствовать установленным в Российской Федерации государственным стандартам, техническим регламентам или техническим условиям изготовителей поставляемого Товара и требованиям Контракта, изложенным в показателях качества Технической характеристики поставляемого Товара.

Некачественный (некомплектный) товар считается непоставленным (пункт 5.13. Контракта).

Таким образом, учитывая фактические обстоятельства дела и изложенные нормы права, материалами дела подтверждено, что поставка Товара ООО "Комфортье" выполнена ненадлежащим образом, Ответчик поставил 12 КДЦ некачественные медицинские стоматологические изделия на общую сумму 299 150, 10 руб. - катализатор для материалов стоматологических "Беласт" 60 мл. (80 шт.), цемент стоматологический стеклоиономерный "Цемион Ф" (30 шт.), использования которых по назначению исключено, что является нарушением условий Контракта. Кроме того, ООО "Комфортье" не произведена поставка материала оттискного силиконового стоматологического "Беласт" (79 шт.) на общую сумму 42 438, 80 руб. Таким образом, у 12 КДЦ отсутствуют обязанности по оплате поставленного Товара.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции обоснованно удовлетворил исковые требования об обязании ООО "Комфортье" забрать указанный Товар со склада Аптеки 12 КДЦ.

Истцом заявлено требование о взыскании 35 212, 62 руб. штрафа.

В силу пункта 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

В силу части 6 статьи 34 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" в случае просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик направляет поставщику (подрядчику, исполнителю) требование об уплате неустоек (штрафов, пеней).

В соответствии с пунктом 9.3 Контракта за каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения Поставщиком обязательств, предусмотренных Контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств (в том числе гарантийного обязательства), размер штрафа устанавливается в порядке определенном постановлением Правительства Российской Федерации N 1042 от 30 августа 2017 г.: 10 процентов цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) не превышает 3 млн. рублей.

В соответствии с п. 9.4. Контракта, за каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения Поставщиком обязательств, предусмотренных Контрактом, которые не имеют стоимостных выражений, размер штрафа устанавливается в следующем порядке: 1000 рублей, если цена контракта не превышает 3 млн. рублей.

Расчет истца штрафа судом повторно проверен и признан арифметически и методологически верным.

Доказательств надлежащего исполнения обязательств по поставке товара в материалах дела не усматривается.

Таким образом, суд первой инстанции, оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, с учетом положения ч. 1 ст. 71 АПК РФ применительно к конкретным обстоятельствам настоящего дела, правомерно удовлетворил заявленные требования в полном объеме.

Доводы жалобы о том, что судом первой инстанции неправомерно отклонено ходатайство об отложении судебного разбирательства, ввиду не приложения к ходатайству представителем ответчика, подавшего ходатайство документа, подтверждающего полномочия представителя на предъявление документов в суд, не принимаются апелляционным судом, поскольку указанное ходатайство было отклонено на стадии подачи в суд в системе Мой арбитр, суд первой инстанции в судебном заседании не располагал указанным ходатайством. Указанное ходатайство ответчиком было подано 13.04.2021 18 час. 59 мин. Судебное разбирательство об отложении которого ходатайствовал ответчик было назначено на 14.04.2021 15 час. 15 мин. Доказательства заблаговременного обращения с ходатайством об отложении судебного разбирательства в материалах дела отсутствуют. Кроме того, указанное ходатайство не обоснованно, уважительные причины невозможности участия представителя ответчика в заседании не указаны.

Доводы жалобы о том, что у ответчика отсутствовала возможность представления документов в обосновании позиции, противоречат материалам дела. Ответчик был надлежащим образом извещен о судебном разбирательстве, следовательно, имел возможность заблаговременно представить в суд отзыв на иск с доказательственной базой. Доказательства невозможности представления в суд отзыва с документами в установленный судом срок материалы дела не содержат.

Таким образом, в нарушение положений ст. 65 АПК РФ ответчик в суде первой инстанции не подтвердил документально обстоятельства, на которые он ссылается, отзыв на иск в установленный срок не представил, в связи с чем, суд первой инстанции рассмотрел спор по имеющимся в деле доказательствам в отсутствие возражений ответчика.

При этом суд апелляционной инстанции в силу положений ч. 2 ст. 268 АПК РФ не принимает и не рассматривает дополнительные доказательства, которые не были представлены в суд первой инстанции, учитывая, что уважительные причины невозможности представления документов в суд первой инстанции ответчиком в суде апелляционной инстанции не приведены.

Доводы апелляционной жалобы, по существу, сводятся к переоценке установленных судом обстоятельств дела и подтверждающих данные обстоятельства доказательств. При этом фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судом первой инстанции в полном объеме на основе доказательств, оцененных в соответствии с правилами, определенными ст. 71 АПК РФ.

Доводы апелляционной жалобы не указывают на наличие нарушений судом норм материального и процессуального права, которые могли повлиять на исход дела, и явиться достаточным основанием для отмены обжалуемого акта.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, соответствует материалам дела и действующему законодательству, нормы материального и процессуального права не нарушены и применены правильно, судом полностью выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, в связи с чем оснований для отмены или изменения решения и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Обстоятельств, являющихся безусловным основанием в силу ч. 4 ст. 270 АПК РФ для отмены судебного акта, апелляционным судом не установлено.

Расходы по уплате госпошлины распределяются согласно ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 20.04.2021 по делу N А40-48374/21 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Л.Г. Яковлева

Судьи

Г.М. Никифорова Н.И. Панкратова