Постановление Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 22 июля 2021 г. N 21АП-1404/21 по делу N А83-285/2021

22 июля 2021 г.

Дело N А83-285/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 15 июля 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 22 июля 2021 года.

Двадцать первый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Градовой О.Г.,

судей Приваловой А.В.,

Кравченко В.Е.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Волковой О.Л.,

при участии в судебном заседании:

представителя индивидуального предпринимателя Вдовиченко Александра Анатольевича - Сальникова А.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Министерства внутренних дел по Республике Крым на решение Арбитражного суда Республики Крым от 23 марта 2021 года по делу N А83-285/2021

по заявлению Министерства внутренних дел по Республике Крым

о привлечении индивидуального предпринимателя Вдовиченко Александра Анатольевича к административной ответственности по части 3 статьи 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

УСТАНОВИЛ:

30.12.2020 по почте Министерство внутренних дел по Республике Крым (ОГРН: 1147746380748, далее - МВД Крыма или административный орган) подало в Арбитражный суд Республики Крым (суд первой инстанции) заявление о привлечении индивидуального предпринимателя Вдовиченко Александра Анатольевича (ОГРНИП: 315910200270481, далее - ИП Вдовиченко А.А.) к административной ответственности по части 3 статьи 14.17 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации (далее - КоАП РФ) (л.д. 9-11, 66 т.1).

Заявление мотивировано тем, что установлен факт незаконного оборота (хранение) в кафе ИП Вдовиченко А.А. алкогольной продукции без соответствующей лицензии.

Решением суда первой инстанции ИП Вдовиченко А.А. привлечен к административной ответственности по части 3 статьи 14.17 КоАП РФ и ему назначено наказание в виде предупреждения; изъятая у ИП Вдовиченко А.А. алкогольная продукция направлена на утилизацию (л.д. 780-90 т. 1).

Судебный акт мотивирован тем, что ИП Вдовиченко А.А. допустил хранение в своем кафе 8 бутылок алкогольной продукции (вина, ликеро-водочной продукции), не имея лицензии на оборот алкогольной продукции; смягчающими ответственность обстоятельствами являются привлечение ИП Вдовиченко А.А. к административной ответственности по статье 14.17 КоАП РФ впервые и наличие статуса субъекта малого и среднего предпринимательства; эти обстоятельства, а также отсутствие угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, безопасности государства и имущественного ущерба признаны судом первой инстанции достаточными основаниями для замены наказания в виде административного штрафа на предупреждение. Незаконно находившаяся в обороте алкогольная продукция подлежит уничтожению.

МВД Крыма подало апелляционную жалобу, в которой просит решение суда первой инстанции отменить в части избранной меры наказания и привлечь ИП Вдовиченко А.А. к административной ответственности в виде административного штрафа по тем основаниям, что решение суда в части назначения наказания (замены административного штрафа на предупреждение) принято при неполном выяснении обстоятельств, имеющих значение для дела; с нарушением и при неправильном применении норм материального права; изложенные в решении суда выводы о наличии оснований для применения статьи 4.1.1 КоАП РФ не соответствуют обстоятельствам дела (л.д. 101-106 т. 1).

Отзыва на апелляционную жалобу не поступило.

В судебном заседании представитель ИП Вдовиченко А.А. возражал против доводов апелляционной жалобы, пояснив, что наказание избрано в соответствии с тяжестью совершенного правонарушения и личностью ИП Вдовиченко А.А.

Представитель МВД Крыма в судебное заседание не явился.

О начале судебного процесса МВД Крыма извещено определением о принятии апелляционной жалобы к производству от 21.04.2021, копию которого получило по почте, что подтверждается почтовым уведомлением (л.д. 97-99 т.1).

22.04.2021 и 02.06.2021 информация о принятии апелляционной жалобы к производству и о судебном заседании на 15.07.2021 опубликована на официальном сайте Двадцать первого арбитражного апелляционного суда (далее - суд апелляционной инстанции) в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", о чем к делу приобщены доказательства (л.д. 100,152 т.1).

Учитывая эти обстоятельства, необязательность явки указанного лица, достаточность доказательств для рассмотрения дела по апелляционной жалобе, Двадцать первый арбитражный апелляционный суд (далее - суд апелляционной инстанции) определил: рассмотреть дело без участия в судебном заседании лица, которое не явилось.

На основании статьи статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) Двадцать первый арбитражный апелляционный суд истребовал дополнительные доказательства (л.д. 1-16, 20-25 т. 2), исследовав доказательства в совокупности, установил следующие обстоятельства.

24.12.2020 старшим инспектором по ОП ООПАЗ УОООП МВД Крыма Жуненко Н.А. составлен протокол N РК 325335 об административном правонарушении в отношении Вдовиченко Александра Анатольевича по части 3 статьи 14.17 КоАП РФ (л.д. 16 т. 1).

Протокол составлен при участии ИП Вдовиченко А.А., которому разъяснены права лица, привлекаемого к административной ответственности, ИП Вдовиченко А.А. ознакомлен с протоколом, вину в совершении административного правонарушения не признал, о чем указал в отдельно составленных письменных пояснениях (л.д. 20 т. 1).

Из этого протокола следует, что объективная сторона административного правонарушения выразилась в том, что 19.09.2020 в 19:15 в помещении кафе "Небо", расположенного по адресу: Республика Крым, Симферопольский район, с. Поповка, ул. Курортная, 10, ИП Вдовиченко А.А. допустил оборот (хранение) алкогольной продукции без соответствующей лицензии, а именно:

1) вино "Солнечная долина", крепостью 16%, объемом 0,375л. в количестве 1 бутылки;

2) вино "Солнечная долина", крепостью 17,5%, объемом 0,25л. в количестве 1 бутылки;

3) настойка "YEGERSKAYA", крепостью 35%, объемом 0,5л. в количестве 1 бутылки (раскупорена);

4) водка "Медоф", крепостью 40%, объемом 0,7л. в количестве 1 бутылки;

5) джин "Байкал", крепостью 40%, объемом 0.5л. в количестве 1 бутылки;

6) ликер "Бейлис", крепостью 17%, объемом 1л. в количестве 1 бутылки (раскупорена);

7) ликер "Кахлуа", крепостью 20%, объемом 1л. в количестве 1 бутылки (раскупорена);

8) ликер "Бейлис", крепостью 17%, объемом 0,7л. в количестве 1 бутылки (раскупорена).

В подтверждение совершения ИП Вдовиченко А.А. вышеописанного правонарушения административным органом представлены письменные доказательства:

- кадастровая выписка о земельном участке, договор аренды земельного участка от 24.02.2016, решение исполкома Штормовского сельского совета N 194 от 14.07.2010, согласно которых на полученном Вдовиченко А.А. в аренду земельном участке муниципальной собственности по адресу: ул. Курортная, 10, с. Поповка Сакского района, для (в том числе) общественного питания расположено принадлежащее Вдовиченко А.А. на праве собственности здание (л.д. 34-49, 51 т. 1);

- протокол осмотра принадлежащих индивидуальному предпринимателю помещений от 19.09.2020, из которого следует, что в помещении вышеназванного здания кафе "Небо" находятся столы для посетителей, барная стойка, за которой в холодильнике обнаружена вышеперечисленная алкогольная продукция; на момент осмотра в кафе были посетители (л.д. 23 т. 1);

- протокол изъятия вещей и документов от 19.09.2020, согласно которого из кафе "Небо" изъята вышеперечисленная алкогольная продукция (л.д. 24 т.1).

Данные протоколы составлены в присутствии ИП Вдовиченко А.А., который отказался от ознакомления с протоколами и от дачи пояснений, о чем в протоколах сделаны соответствующие отметки. Протоколы составлены без участия понятых, но с видеофиксацией (л.д. 64, 68 т. 1).

По сведениям ЕГРИП и Единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства ИП Вдовиченко А.А. не получал лицензий на оборот алкогольной продукции, с 01.08.2016 является субъектом малого и среднего предпринимательства (микропредприятие), в 2020 году трижды получал финансовую поддержку (л.д. 59-63 т. 1, 27 т. 2).

Из этих протоколов и постановления о передаче сообщения о преступлении по подведомственности от 23.09.2020 следует, что обнаруженная и изъятая в кафе "Небо" алкогольная продукция не имела маркировки (л.д. 28 т. 1).

В удовлетворении ходатайства ИП Вдовиченко А.А. о допросе в качестве свидетеля Пономарева С.А. административным органом отказано, так как не указан вопрос, по которому необходимо допросить Пономарева С.А. как свидетеля, и не указаны полные анкетные данные этого гражданина для его вызова (л.д. 21-22 т. 1).

В соответствии с частью 3 статьи 14.17 КоАП РФ (в ред. от 31.07.2020 и от 01.07.2021) оборот алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующей лицензии влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пятисот тысяч до одного миллиона рублей или дисквалификацию на срок от двух до трех лет с конфискацией предметов, использованных для производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, либо без таковой.

Под оборотом алкогольной продукции Федеральный закон от 22.11.1995 N 171-ФЗ (в ред. от 02.07.2021) "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции" (далее - Закон N 171-ФЗ) понимает, в том числе хранение такой продукции, о чем указано в пункте 16 статьи 2 названного Закона.

Согласно частей 1 и 2 статьи 18 Закона N 171-ФЗ хранение алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции, закупка, хранение и поставка алкогольной и спиртосодержащей продукции, а также розничная продажа алкогольной продукции, в том числе при осуществлении услуг общественного питания (при которой допускается хранение алкогольной продукции) подлежит лицензированию.

Как установлено, ИП Вдовиченко А.А., не имея лицензии на хранение алкогольной продукции или лицензии на розничную продажу алкогольной продукции при оказании услуг общепита, хранил в помещении кафе, предназначенном для обслуживания посетителей, 8 бутылок алкогольной продукции, что свидетельствует о совершении ИП Вдовиченко А.А. административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 3 статьи 14.17 КоАП РФ.

Примечанием 1 к статье 2.4 КоАП РФ предусмотрено, что лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, совершившие административные правонарушения, несут административную ответственность как должностные лица, если настоящим Кодексом не установлено иное. Санкцией части 3 статьи 14.17 КоАП РФ иное не установлено.

В соответствии с частями 1 и 2 статьи 4.1 КоАП РФ административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение, в соответствии с настоящим Кодексом; при назначении административного наказания физическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, личность виновного, его имущественное положение, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

Часть 1 статьи 1 Закона N 171-ФЗ предусматривает, что государственное регулирование производства и оборота алкогольной и спиртосодержащей продукции и ограничение потребления (распития) алкогольной продукции осуществляются в целях защиты нравственности, здоровья, прав и законных интересов граждан, экономических интересов Российской Федерации, обеспечения безопасности указанной продукции, нужд потребителей в ней, а также в целях контроля за соблюдением законодательства, норм и правил в регулируемой области.

В соответствии с частью 1 статьи 4.1.1 КоАП РФ лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицам, за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 настоящего Кодекса.

Часть 2 статьи 3.4 КоАП РФ устанавливает, что предупреждение устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба.

Характер, совершенного ИП Вдовиченко А.А. административного правонарушения, свидетельствует о достаточно высокой степени общественной опасности этого деяния, совершенного умышленно и одновременно посягающего на установленный государством порядок осуществления предпринимательской деятельности (только при наличии лицензии) и создающего угрозу нравственности, здоровью, правам и законным интересам граждан, экономическим интересам Российской Федерации, обеспечению безопасности алкогольной продукции, что исключает возможность применения части 1 статьи 4.1.1 КоАП РФ.

Суд первой инстанции при назначении наказания неправильно применил эту норму материального права; изложенные в решении суда выводы о наличии обстоятельств, позволяющих применить эту норму материального права, не соответствуют обстоятельствам дела; это является основанием для отмены решения суда первой инстанции в части назначения наказания.

Обстоятельств, смягчающих административную ответственность, и обстоятельств, отягчающих административную ответственность ИП Вдовиченко А.А. не установлено.

Суд апелляционной инстанции полагает, что при назначении наказания следует учесть отсутствие причинения материального ущерба и отсутствие отягчающих ответственность обстоятельств; личность ИП Вдовиченко А.А., который к административной ответственности за аналогичное правонарушение не привлекался; его имущественное положение, а именно отсутствие дохода от предпринимательской деятельности в течение последних лет, о чем представлены письменные доказательства (л.д. 5-16 т. 2).

Небольшой объем незаконно находившейся в обороте алкогольной продукции, отсутствие причиненного ущерба, имущественное положение ИП Вдовиченко А.А., привлечение его к административной ответственности впервые, позволяют признать наличие исключительных обстоятельств по делу и применить часть 2.2 статьи 4.1 КоАП РФ, назначив наказание в виде административного штрафа в размере менее минимального размера административного штрафа, предусмотренного частью 3 статьи 14.17 КоАП РФ - 250.000 руб.

Вопрос об изъятых вещах (находившейся в незаконном обороте алкогольной продукции) судом первой инстанции разрешен в соответствии с установленными обстоятельствами и требованиями законодательства.

Так, в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 25 Закона N 171-ФЗ в целях пресечения незаконного оборота алкогольной продукции изъятию из незаконного оборота на основании решений уполномоченных в соответствии с законодательством Российской Федерации органов и должностных лиц подлежит алкогольная продукция в случае, если ее оборот осуществляется без соответствующей лицензии и без документов, подтверждающих легальность производства и (или) оборота такой продукции.

Пунктом 15.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 также разъяснено, что если в ходе судебного разбирательства с очевидностью установлено, что вещи, явившиеся орудием совершения или предметом административного правонарушения и изъятые в рамках принятия мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении, изъяты из оборота или находились в незаконном обороте, то в резолютивной части решения суд указывает, что соответствующие вещи возврату не подлежат, а также определяются дальнейшие действия с такими вещами.

Оснований для применения дополнительного наказания в виде конфискации предметов, использованных для производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, не установлено.

На основании изложенного, Двадцать первый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что решение суда первой инстанции подлежит отмене в части назначения ИП Вдовиченко А.А. наказания, так как в этой части судебный акт принят с нарушением и при неправильном применении норм материального права; изложенные в решении суда выводы о наличии оснований для замены административного штрафа на предупреждение не соответствуют обстоятельствам дела. В остальной части судебный акт следует оставить без изменений.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 2 статьи 269, пунктами 3 и 4 части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцать первый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Крым от 23 марта 2021 года по делу N А83-285/2021 в части назначения индивидуальному предпринимателю Вдовиченко Александру Анатольевичу по части 3 статьи 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях наказания в виде предупреждения отменить, принять в этой части новое решение:

"Привлечь индивидуального предпринимателя Вдовиченко Александра Анатольевича (20.03.1979 года рождения, ОГРНИП:315910200270481, ИНН: 910217613589, дата присвоения ОГРНИП: 23.04.2015, зарегистрированного по адресу: Республика Крым, город Симферополь, ул. Бела Куна, дом 7, кв. 179) к административной ответственности по части 3 статьи 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде административного штрафа в размере 250 000,00 (двести пятьдесят тысяч) рублей.

Административный штраф должен быть перечислен по следующим реквизитам: расчетный счет - 40101810335100010001, банк получателя - УМВД России по г. Симферополь, л/с 04751А92590, БИК - 043510001, получатель платежа: УФК по Республике Крым, КБК - 18811690040046000140, ИНН получателя 9102003230, КПП получателя 910201001, ОКТМО - 3570100.

В остальной части решение Арбитражного суда Республики Крым от 23 марта 2021 года по делу N А83-285/2021 оставить без изменений.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Центрального округа через арбитражный суд первой инстанции в течение двух месяцев со дня его принятия по правилам, предусмотренным главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

О.Г. Градова

Судьи

В.Е. Кравченко А.В. Привалова