Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 июля 2021 г. N 15АП-11652/21 по делу N А32-10075/2021

город Ростов-на-Дону

23 июля 2021 г.

дело N А32-10075/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 21 июля 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 23 июля 2021 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Соловьевой М.В.,

судей Пименова С.В., Филимоновой С.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Семченко Ю.В.,

в отсутствие лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом,

рассмотрев апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Асланяна Хачика Барисовича

на решение Арбитражного суда Краснодарского края

от 18.05.2021 по делу N А32-10075/2021

по заявлению Управления Министерства внутренних дел России по городу Краснодару (ИНН 2309054573, ОГРН 1022301439148)

к индивидуальному предпринимателю Тарасьеву Александру Анатольевичу

(ИНН 260905853094, ОГРНИП 315265100105692)

при участии третьего лица: индивидуального предпринимателя Асланяна Хачика Барисовича (ИНН 262510799701, ОГРНИП 304262503000040) в лице представителя общества с ограниченной ответственностью "Комитет по борьбе с контрафактом"

(ИНН 2626048362, ОГРН 1192651006096)

о привлечении к административной ответственности,

УСТАНОВИЛ:

Управление Министерства внутренних дел России по городу Краснодару (далее - заявитель, административный орган, управление) обратилось с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя Тарасьева Александра Анатольевича (далее - ИП Тарасьев А.А., предприниматель) к административной ответственности по части 1 статьи 14.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях на основании протоколов об административном правонарушении от 26.01.2021 N 14-001564, N 14-001565.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечен индивидуальный предприниматель Асланян Хачик Барисович в лице представителя ООО "КБК" (далее - третье лица, правообладатель товарного знака, ИП Асланян Х.Б.).

Определением от 14.04.2021 дела N N А32-10794/2021 и А32-10075/2021 объединены в одно производство с присвоением номера А32-10075/2021.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 18.05.2021 в привлечении Тарасьева Александра Анатольевича, зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя к административной ответственности по части 1 статьи 14.10 КоАП РФ на основании протокола об административном правонарушении Управления МВД России по г. Краснодару от 26.01.2021 N 14-001564 и протокола об административном правонарушении от 26.01.2021 N 14-001565 отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, индивидуальный предприниматель Асланян Хачик Барисович обжаловал его в порядке, определенном главой 34 АПК РФ.

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что указание обозначения "ГИРО" сходного до степени смешения с товарным знаком "ГИРО" в наименовании услуг по приготовлению блюда в деятельности объекта общественного питания, осуществлялось индивидуальным предпринимателем в рекламных целях, что является незаконным использованием товарного знака "ГИРО" по свидетельству N 438219 и образует состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.10 КоАП РФ.

От ИП Асланян Х.Б. поступило ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие своего представителя.

Суд протокольным определением удовлетворил ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие представителя ИП Асланян Х.Б.

Лица, участвующие в деле, и третьи лица представителей в судебное заседание не направили, о его проведении извещены надлежащим образом, в связи с чем, на основании ч. 3 ст. 156 АПК РФ судебное заседание проводится в их отсутствие.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Тарасьев Александр Анатольевич, зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя 07.10.2015, ОГРНИП 315265100105692, ИНН 260905853094, зарегистрирован по адресу: Ставропольский край, Кировский район, ст. Старопавловская, ул. Октябрьская, д. 20, корп. А.

02.12.2020 и 09.12.2020 в Управление МВД России по г. Краснодару поступило заявление ООО "КБК" о том, что ИП Асланян Х.Б. является обладателем исключительных прав на товарный знак "ГИРО" зарегистрированного в Федеральной службе по интеллектуальной собственности, номер регистрации свидетельства N 438219 от 31.05.2011 года.

В соответствии с доверенностью N 26АА3425110 от 19.11.2020, ООО "КБК" уполномочено осуществлять меры, направленные на правовую защиту исключительного права на вышеуказанный товарный знак.

10.10.2020 в 15 час. 48 мин. и в 16 час. 03 мин., сотрудниками ООО "КБК" зафиксирован факт незаконного использования обозначения товарного знака "ГИРО" в деятельности кафе "Fast-Rus", расположенного по адресу: г. Краснодар, ул. Черкасская, д. 57/1.

Поступившие материалы проверки зарегистрирован в КУСП УМВД по г. Краснодару N 229177 и N 229678.

11.12.2020 и 16.12.2020 по данному факту возбужденно административное расследование N 17885 и N 17952.

19.01.2021 сотрудниками управления осуществлена проверка по вышеуказанному адресу, в ходе которого установлено, что предпринимательская деятельность в кафе "Fast-Rus" осуществляется ИП Тарасьевым А.А. На фасаде торгового объекта и в меню нанесено словесное изображение "ГИРО", схожих до степени смещения зарегистрированным товарным знаком "ГИРО", без заключения с правообладателем соглашения об использовании данного товарного знака.

Результаты проведенной проверки отражены в протоколах осмотра от 19.01.2021, составленных в присутствии предпринимателя и двух понятых.

В ходе проведения административного расследования, должностным лицом заявителя направлен в адрес ООО "КБК" запрос о принадлежности товарного знака "ГИРО".

Из полученных писем ООО "КБК" от 22.01.2021 N 51-2/26 и от 22.01.2021 года N 55-2/26 следует, что правообладатель товарного знака "ГИРО" ИП Асланян Х.Б. не передавал ИП Тарасьеву А.А. право пользования товарным знаком, принадлежащими правообладателю, в том числе путем размещения обозначений, сходных с ним до степени смещения на вывеске, меню или в рекламе. Размер ущерба составляет 100 000 руб.

Уполномоченным должностным лицом управления, 26.01.2021, при участии предпринимателя, составлены протоколы об административном правонарушении N N 14-001564, N 14-001565, в которых действия ИП Тарастева А.А. квалифицированы по части 1 статьи 14.10 КоАП РФ. Копия протоколов под роспись вручена предпринимателю.

Материалы дела об административном правонарушении на основании части 3 статьи 23.1 КоАП РФ направлены в арбитражный суд для рассмотрения по существу.

Частью 1 статьи 14.10 КоАП РФ предусмотрена ответственность за незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 данной статьи.

Объектом данного правонарушения являются охраняемые государством имущественные и личные неимущественные права владельца товарного знака и сходных с ним обозначений для однородных товаров.

Субъектами данного правонарушения могут быть граждане, занимающиеся предпринимательской деятельностью, руководители и другие лица, осуществляющие управленческие функции в организациях, а также юридические лица.

Объективная сторона правонарушения выражается в использовании на территории Российской Федерации с нарушением законодательства чужого товарного знака или сходных с ним обозначений для однородных товаров с целью получения выгоды.

Субъективная сторона характеризуется виной в форме умысла или неосторожности.

Права на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации охраняются в соответствии с частью 4 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 1225 ГК РФ товарные знаки являются результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана.

В силу пункта 1 статьи 1477 ГК РФ на товарный знак, то есть на обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, признается исключительное право, удостоверяемое свидетельством на товарный знак.

Как указано в пункте 1 статьи 1482 ГК РФ, в качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации.

Согласно статье 1484 ГК РФ лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладателю), принадлежит исключительное право использования товарного знака в соответствии со статьей 1229 ГК РФ любым не противоречащим закону способом (исключительное право на товарный знак), в том числе способами, указанными в пункте 2 приведенной статьи. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на товарный знак.

Исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых товарный знак зарегистрирован, в частности путем размещения товарного знака: на товарах, в том числе на этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации; при выполнении работ, оказании услуг; на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот; в предложениях о продаже товаров, о выполнении работ, об оказании услуг, а также в объявлениях, на вывесках и в рекламе; в сети "Интернет", в том числе в доменном имени и при других способах адресации (пункт 2 статьи 1484 ГК РФ).

Пунктом 3 статьи 1484 ГК РФ определено, что никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1515 ГК РФ товары, этикетки, упаковки товаров, на которых незаконно размещены товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение, являются контрафактными.

Пунктом 2 статьи 1515 ГК РФ предусмотрено, что правообладатель вправе требовать изъятия из оборота и уничтожения за счет нарушителя контрафактных товаров, этикеток, упаковок товаров, на которых размещены незаконно используемый товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение.

Согласно пункту 3 статьи 1515 ГК РФ лицо, нарушившее исключительное право на товарный знак при выполнении работ или оказании услуг, обязано удалить товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение с материалов, которыми сопровождается выполнение таких работ или оказание услуг, в том числе с документации, рекламы, вывесок.

Как следует из материалов дела, 31.05.2011 в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания за номером 438219 зарегистрирован товарный знак (знак обслуживания) "ГИРО", что подтверждается свидетельством на товарный знак (знак обслуживания), выданным Федеральной службой по интеллектуальной собственностью, патентам и товарным знакам.

С 06.04.2020 правообладателем товарного знака "ГИРО" является индивидуальный предприниматель Асланян Хачик Барисович.

Согласно информации Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам товарный знак "ГИРО" зарегистрирован в отношении товаров и услуг 30 и 43 класса Международной классификации товаров и услуг (30 -ароматизаторы; ароматизаторы [за исключением эфирных масел]; бадьян; бисквиты; блины; бриоши; булки; ванилин [заменитель ванили]; ваниль [ароматическое вещество]; вафли; вермишель; вещества ароматические кофейные; вещества подслащивающие натуральные; вещества связующие для колбасных изделий; вода морская [для приготовления пищи]; глюкоза пищевая; горчица; дрожжи; загустители для пищевых продуктов; закуски легкие на базе риса; закуски легкие на базе хлебных злаков; заменители кофе; заменители кофе растительные; изделия кондитерские; изделия кондитерские для украшения новогодних елок; изделия кондитерские желеобразные; изделия кондитерские из сладкого теста преимущественно с начинкой; изделия кондитерские на основе арахиса; изделия кондитерские на основе миндаля; изделия макаронные; изделия пирожковые; какао; какао-продукты; каперсы; карамели; каши молочные; киш [пироги-запеканки с мелко нарезанными кусочками сала]; клейковина пищевая; конфеты; конфеты лакричные; конфеты мятные; кофе; кофе-сырец; крахмал пищевой; крекеры; крупа кукурузная; крупы пищевые; кукуруза молотая; кукуруза поджаренная; кулебяки; куркума пищевая; кускус; кушанья мучные; лапша; леденцы; лепешки рисовые; мальтоза; мамалыга; марципаны; масса сладкая молочная для кондитерских изделий (заварной крем); мед; молочко маточное пчелиное [за исключением используемого для медицинских целей]; мука; мюсли; мята для кондитерских изделий; напитки какао-молочные; напитки кофейно-молочные; напитки кофейные; напитки на основе чая; напитки шоколадно-молочные; напитки шоколадные; напитки какао; настои нелекарственные; овес дробленый; овес очищенный; орех мускатный; пастилки [кондитерские изделия]; патока; перец; петифуры; печенье; пироги; пицца; помадки [кондитерские изделия]; попкорн; пралине; приправы; продукты для размягчения мяса в домашних условиях; продукты зерновые; продукты мучные; продукты на основе овса; прополис; пряники; пряности; пудинги; пудра для кондитерских изделий из сладкого сдобного теста; равиоли; резинки жевательные [за исключением используемой для медицинских целей]; рис; рулет весенний [сырые овощи, завернутые в блин из рисовой муки]; сахар; семя анисовое; сладкое сдобное тесто для кондитерских изделий; сладости; сода пищевая; солод; соль для консервирования пищевых продуктов; соль поваренная; соль сельдерейная; спагетти; специи; стабилизаторы для взбитых сливок; сухари; сухари панировочные; суши; сэндвичи; таблетки дрожжевые [за исключением используемых для лечебных целей]; табуле (овощное блюдо с пшеничной крупой); такос [пресная кукурузная лепешка с начинкой из мяса и овощей]; тапиока; тесто из бобов сои; тесто миндальное; тортилы [маисовые лепешки]; торты фруктово-ягодные; травы огородные консервированные [специи]; украшения съедобные для кондитерских изделий из сладкого сдобного теста; уксус; ферменты для теста; халва; хлеб; хлеб из пресного теста; хлопья из зерновых продуктов; цикорий; чай; чай со льдом; шоколад; экстракт солодовый; эссенции пищевые [за исключением эфирных эссенций и эфирных масел]. 43 - агентства по обеспечению мест [гостиницы, пансионы]; аренда временного жилья; аренда помещений для проведения встреч; базы отдыха; бронирование мест в гостиницах; бронирование мест в пансионах; бронирование мест для временного жилья; гостиницы; дома для престарелых; закусочные; кафе; кафетерии; мотели; пансионы; пансионы для животных; прокат мебели; столового белья и посуды; прокат палаток; прокат передвижных строений; рестораны; рестораны самообслуживания; столовые на производстве и в учебных заведениях; услуги баз отдыха [предоставление жилья]; услуги баров; услуги кемпингов; услуги по приготовлению блюд и доставке их на дом; ясли детские).

Вышеуказанный товарный знак состоит только из словестного элемента "ГИРО".

Из представленных в материалы дела фотографий и видеозаписи видно, что торговая точка предпринимателя, расположенная по адресу: г. Краснодар, ул. Черкасская 57/1, представляет собой некапитальное строение. На фасадной части строения размещено наименование объекта общественного питания - "Fast-Rus", а также меню, содержащее надписи: "бургер", "шаурма", "гирос", "пицца" и др.

Анализ кулинарных сайтов в сети интернет указывает на то, что слово "гиро" наряду со словом "гирос" широко используется в качестве названия вида блюда греческой и кавказской кухни.

Апелляционной коллегией не принимается довод предпринимателя о том, что указание обозначения "ГИРО" сходного до степени смешения с товарным знаком "ГИРО" в наименовании услуг по приготовлению блюда в деятельности объекта общественного питания, осуществлялось индивидуальным предпринимателем в рекламных целях, что является незаконным использованием товарного знака "ГИРО" по свидетельству N 438219 и образует состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.10 КоАП РФ.

Доказательств того, что Асланян Х.Б. имеет исключительное право на рецепт данного блюда (патент), не представлено.

Право на товарный знак предоставляет правообладателю исключительное право на индивидуализацию товаров и услуг определенного класса путем размещения соответствующего товарного знака на этикетках и упаковке товаров или в наименовании оказываемых услуг, но не наделяет такое лицо исключительным правом изготовления и продажи определенного вида товаров или оказания определенного вида услуг.

Поскольку в качестве товарного знака фактически зарегистрировано слово, соответствующее общераспространенному названию блюда, то использование этого слова иными лицами в качестве наименования вида продукта питания не может быть признано нарушением, влекущим ответственность по статье 14.10 ГК РФ.

В силу пункта 1 статьи 10 ГК РФ не допускается заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом) и использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции.

В рассматриваемом случае предпринимателем при осуществлении деятельности не использовался товарный знак "ГИРО" для обозначения своей торговой деятельности или в маркировке товара, им лишь указано название вида блюда "гиро" в перечне с иными видами пищевых продуктов (бургеры, хот-дог) и напитками.

Частью 1 статьи 14.10 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи.

В абзаце четвертом пункта 8 постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 17.02.2011 N 11 "О некоторых вопросах применения особенной части кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях", разъяснено, что статья 14.10 КоАП РФ охватывает в числе прочих такие нарушения, как введение товара, на котором (а равно на этикетках, упаковке, документации которого) содержится незаконное воспроизведение средства индивидуализации, в гражданский оборот на территории Российской Федерации, а также ввоз на территорию Российской Федерации такого товара с целью его введения в гражданский оборот на территории Российской Федерации. Рассматривая дела о привлечении лица к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.10 КоАП РФ, за использование им обозначения, сходного с товарным знаком до степени смешения, суд должен учитывать, что вопрос о таком сходстве разрешается судом с учетом того, как данное обстоятельство могло быть оценено потребителем (пункт 14 указанного постановления).

В силу статьи 26.1 КоАП РФ по делу об административном правонарушении выяснению подлежат, в частности, наличие события административного правонарушения и виновность лица в совершении административного правонарушения.

Согласно части 1 статьи 26.2 КоАП РФ наличие события или состава административного правонарушения устанавливается на основании фактических данных, являющихся доказательствами по делу об административном правонарушении.

Статьей 26.2 КоАП РФ установлено, что доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Согласно части 5 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по делам о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола об административном правонарушении, не может быть возложена на лицо, привлекаемое к административной ответственности.

Таким образом, исходя из распределения бремени доказывания обстоятельств, подтверждающих наличие состава административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.10 КоАП РФ, во взаимосвязи с частью 5 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, отделу надлежало представить доказательства, свидетельствующие о незаконном использовании предпринимателем товарного знака третьего лица.

Данное обстоятельство согласуется с судебной практикой Суда по интеллектуальным правам, отраженной в Постановление от 10.02.2021 N С01-1879/2020 по делу N А63-8862/2020. Определением Верховного Суда Российской Федерации от 26.05.2021 N 308-ЭС21-720 отказано в передаче кассационной жалобы по делу N А63-8862/2020 для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации.

Ссылка предпринимателя на судебную практику отклоняется судом апелляционной инстанции, поскольку указанные предпринимателем судебные акты основаны на иных фактических обстоятельствах, чем в настоящем деле.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции пришёл к правомерному выводу об отсутствии оснований для привлечения предпринимателя к административной ответственности.

Суд апелляционной инстанции не принимает доводы, изложенные в апелляционной жалобе, как основанные на неверном толковании норм законодательства и не соответствующие фактическим обстоятельствам дела, установленным судом.

Фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения настоящего спора, установлены судом первой инстанции на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств.

Основания для отмены решения суда и удовлетворения апелляционной жалобы судом апелляционной инстанции не установлены.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно пункту 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 18.05.2021 по делу N А32-10075/2021 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня его принятия в Суд по интеллектуальным правам через Арбитражный суд Краснодарского края.

Председательствующий

М.В. Соловьева

Судьи

С.В. Пименов С.С. Филимонова