Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22 июля 2021 г. N 18АП-8649/21 по делу N А47-2200/2021

г. Челябинск

22 июля 2021 г.

Дело N А47-2200/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 15 июля 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 22 июля 2021 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Плаксиной Н.Г.,

судей Арямова А.А., Киреева П.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Ануфриевой К.Э., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Калайчевой Венеры Александровны на решение Арбитражного суда Оренбургской области от 18 мая 2021 г. по делу N А47-2200/2021.

Министерство сельского хозяйства, пищевой и перерабатывающей промышленности Оренбургской области (далее - административный орган, Министерство) обратилось в Арбитражный суд Оренбургской области с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя Калайчевой Венеры Александровны (далее - привлекаемое лицо, ИП Калайчева В.А.) к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Решением Арбитражного суда Оренбургской области от 18.05.2021 (резолютивная часть решения объявлена 11.05.2021) заявленные требования удовлетворены, ИП Калайчева В.А. привлечена к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ, назначено административное наказание в виде штрафа в размере 100 000 рублей.

Не согласившись с решением суда, ИП Калайчева В.А. (далее также - податель апелляционной жалобы, апеллянт) обратилась в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда изменить, снизить размер административного штрафа до 50 000 рублей.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ее податель указывает, что при назначении административного наказания учитываются характер совершенного административного правонарушения, имущественное и финансовое положение, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

Суд первой инстанции не учел тот факт, что индивидуальный предприниматель вину свою признал, в судебном заседании просил назначить наказание ниже минимального предусмотренной санкцией данной статьи.

При таких обстоятельствах штраф в размере 100 000 рублей не отвечает целям административной ответственности и с очевидностью влечет избыточное ограничение прав индивидуального предпринимателя.

Более того суд первой инстанции не учел материальное положение привлекаемого лица и ограничительные меры, действующие в Оренбургской области в связи с распространением, новой коронавирусной инфекции, данные меры напрямую затронули предпринимателей общепита и неблагоприятно повлияли на финансовое положение.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично путем размещения указанной информации на официальном сайте Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет, в судебное заседание не явились.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие неявившихся лиц.

До начала судебного заседания Министерство направило в адрес суда отзыв на апелляционную жалобу, который приобщен к материалам дела в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В отзыве на апелляционную жалобу административный орган просит решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, индивидуальный предприниматель Калайчева Венера Александровна осуществляет деятельность по оказанию услуг общественного питания в рестобаре "Вlack House", расположенном по адресу: г. Оренбург, ул.Монтажников, д.2/1.

В рамках рейдовых мероприятий в соответствии с частью 6.4 статьи 28.3 КоАП РФ, проводимых во исполнение протокола заседания областного штаба Оренбургской области по предупреждению завоза и распространения новой коронавирусной инфекции (2019-nCOV) от 13.10.2020 N 70-1, административным органом 13.01.2021 произведен осмотр объекта по адресу: Оренбургская область, г. Оренбург, ул. Монтажников, д. 2/1 (рестобар "Black House").

Установлено, что 13.01.2021 в рестобаре "Black House" в розничной продаже при оказании услуг общественного питания (алкогольная продукция в объекте общественного питания находилась непосредственно на витрине (стеллаже), расположенной за барной стойкой) находилась маркированная алкогольная продукция, крепостью 7,5%-40% в ассортименте в количестве 124 ед. (информация о виде алкогольной продукции, наименовании, ФСМ (AM), содержании этилового спирта в алкогольной продукции, объеме потребительской тары (упаковки), дате розлива, производителе отражена в протоколе ареста от 13.01.2021 N 1-ор и протоколах запросов в ЕГАИС от 13.01.2021 с официального сайта Федерльной службы по регулированию алкогольного рынка):

в невскрытой таре:

1. Вино столовое белое полусладкое "АЛАЗАНСКАЯ ДОЛИНА", креп. 12%, емк. 0,75л., АМ 302 22161465, производитель АО "Котехи-Гурджаанский винзавод", в количестве 1 ед.,

2. Вино полусладкое белое "Резерв Фанагории.Шардоне", креп.13%, емк. 0,75л., ФСМ 303 65220511, производитель ОАО "Агрофирма "Фанагория", в количестве 1 ед.,

3. Вино сухое красное "Нельсон". Хаулашор.Мерло", креп.14%, объемом 0,75 л., АМ 202 62083364, производитель "ЗайфридИстейт" Новая Зеландия, в количестве 1 ед.,

4. Вино столовое сухое красное "Саперави", креп.12%, емк. 0,75л., АМ 302 32432190, АМ 300 32432189, производитель АО "Котехи-Гурджаанский винзавод" в количестве 2 ед.,

5. Вино красное полусладкое "КИНДЗМАРАУЛИ", креп.12%, емк. 0,75л., АМ 300 06869219, производитель АО "Котехи-Гурджаанский винзавод" в количестве 1 ед.,

6. Напиток винный газированный полусладкий "ЛамбрускоРоссо", креп.8,5%, емк. 0,75л., ФСМ 403 71851055, 403 47945740,производитель ООО "Вагрус" в количестве 2 ед.,

7. Напиток винный газированный полусладкий "ЛамбрускоБьянко", креп. 8,5%, емк. 0,75л., ФСМ 403 71601940, 403 71601320, 403 71602035, 403 71601958, 403 716 02034, 403 71601325, 403 71601849,403 71604433, 403 71601839, 403 71603724, 403 71602014, 403 71601324, 403 71602024, производитель ООО "Вагрус" в количестве 13 ед.,

8. Виски зерновой (бурбон) "ДЖИМ БИМ", креп. 40%, емк. 0,5л., АМ 300 28939478, 300 47654891, 300 47654910, 300 47654933, 300 28939479, 300 28939472, производитель ООО "Вагрус" в количестве 6 ед.,

9. Виски шотландский купажированный "Чивас Ригал 12 лет", креп.40%, емк. 0,5л., АМ 300 29443082, производитель ООО "Чивас Бразер Лимитед" в количестве 1 ед.,

10. Спиртной напиток "ДЖИМ БИМ ЭППЛ", креп.35%, емк. 0,5л., АМ 300 21238223, производитель "Бим Сантори Испания С.Л.", в количестве 1 ед.,

11. Спиртной напиток "ДЖИМ БИМ РЭД СТАГ БЛЭК ЧЕРРИ", креп.40%, емк. 0,5л., АМ 300 20996399, 300 20996554, 300 20996400, 300 21025189, производитель "Бим Сантори Испания С.Л.", в количестве 4 ед.,

12. Спиртной напиток текила "Текила Лолита Голд", креп.35%, емк. 0,7л., АМ 300 32003559, производитель "ПРОДУКТОС ФИНОС ДЕ АГАВЕ, С.А.ДЕ", в количестве 1 ед.,

13. Спиртной напиток текила "Текила Ольмека Белая", креп.38%, емк. 0,7л., АМ 300 25187078, производитель "ПерноРикар Мехико С.А. де С.В.", в количестве 1 ед.,

14. Вино сладкое белое "Мартини Асти", креп.7,5%, емк. 0,75л., АМ 200 45374016, производитель "Мартини и Росси С.п.А.", в количестве 1 ед.,

15. Спиртной напиток "Ксента Абсент", креп.70%, емк. 0,7л., АМ 066 14453776, производитель ООО "Торино ДистиллатиС.р.л.", в количестве 1 ед.,

16. Виски купажированный "ВИЛЬЯМ ЛОУСОНС", креп.40%, емк. 0,5л., ФСМ 401 48435876, производитель ООО "Завод Гергиевский. Традиции качества", в количестве 1 ед.,

17. Коньяк пятилетний "Старейшина ТРЭВЕЛ", креп. 40%, емк. 0,5л., ФСМ 300 59084206, производитель ЗАО "Ставропольский винно-коньячный завод", в количестве 1 ед.,

18. ДЖИН "ФРИМЕН", креп.40%, емк. 0,5л., ФСМ 401 76843798, производитель филиал ООО "Объединенные пензенские водочные заводы", в количестве 1 ед.,

19. Вино брют белое "Корте дейРовиПиноГриджо Розе Спуманте Экстра Драй", креп.11%, емк. 0,75л., АМ 300 66684782, производитель "Вилла дельиОлмиС.п.а", в количестве 1 ед.,

20. Вино брют розовое "Корте дейРовиПиноГриджо Розе Спуманте Экстра Драй", креп.11%, емк. 0,75л., АМ 300 47644243, производитель "Вилла дельиОлмиС.п.а", в количестве 1 ед.,

21. Вино сладкое белое "МондороАсти", креп.7,5%, емк. 0,75л., АМ 300 17026294, производитель "ДавидеКампари - Милано Н.В., в количестве 1 ед.,

22. Водка "Русский стандарт", креп. 40%, емк. 0,7л., АМ 300 58422440, 300 58422432, 300 58422418, производитель ООО "Русский стандарт Водка", в количестве 3 ед.,

23. Водка "Славянская мягкая на березовых почках", креп. 40%, емк. 0,5 л., ФСМ 40920050379,производитель ООО "Алкогольная производственная компания", в количестве 1 ед.,

24. Вино игристое, региона "Венето" категории "ДОК", белое брют "ФальдеоПросекко" креп. 11%, емк. 0,75л., АМ 300 51095012, производитель "КазаВиниколаЗонин С.П.А", в количестве 1 ед.,

25. Коньяк армянский пятилетний "Арарат" 5 звезд, креп. 40%, емк. 0,5л., АМ 300 19533023, производитель ЗАО "Ереванский коньячный завод", в количестве 1 ед.,

26. Виски Ирландский купажированный ДЖЕМЕСОН, креп. 40%, емк. 0,7л., АМ 300 05546975, производитель "АйришДистиллерс Лимитед", в количестве 1 ед.,

27. Виски шотландский купажированный "БаллантайнсФайнест", креп. 40%, емк. 0,5л., АМ 300 33106960, 300 24020741, 28320260, производитель "Чивас Бразерс Лимитед", в количестве 3 ед.,

28. Виски зерновой "Джек Дэниелс Теннеси Виски", креп. 40%, емк. 0,5л., АМ 300 35501958, производитель "Джек ДэниэльДистиллери", в количестве 1 ед.,

29. Водка "Талка", креп. 40%, емк. 0,5 л., ФСМ 40975614032, 409 75613969, 408 39665050, 409 75684670, 409 75614014, 409 75614082, производитель АО "Ликеро-водочный завод "Топаз", в количестве 6 ед.,

30. Водка "Финляндия Водка", креп. 40%, емк. 0,7 л., АМ 300 00261223, производитель "Алтиа АО", в количестве 1 ед.,

31. Водка "Царская Оригинальная", креп. 40%, емк. 0,5 л., ФСМ 40908266201, 409 08266197, 408 90959384, 407 82280197, 409 08266198, 409 08266299, 409 08266302, 409 08266192, 407 82280200, 409 08266171, 409 08266303, производитель ООО "Группа Ладога", в количестве 11 ед.,

32. Вино сухое красное "Кубань. Таманский полуостров" Авторский стиль. Цимлянский Черный-Красностоп-Саперави", креп.13%, емк. 0,75 л., ФСМ 300 48642116, 400 00804264, 400 00804263, производитель ОАО "Агропромфирма "Фанагория", в количестве 3 ед.,

33. Ром выдержанный "Бакарди Карта Нэгра", креп.40%, емк. 0,5л., АМ 300 95336055 производитель "Мартини и Росси С.п.А.", в количестве 1 ед.,

34. Ликер десертный "БЕХЕРОВКА", креп.38%, емк. 0,7л., АМ 300 19266797, производитель "ЯН БЕХЕР-КАРЛОВАРСКА БЕХЕРОВКА, А.С.", в количестве 1 ед.,

35. Вино сухое красное "Авторский стиль. Каберне-Мерло", креп.14%, емк. 0,75л., ФСМ 201 41898097,производитель ОАО "Агропромфирма "Фанагория", в количестве 1 ед.,

36. Вино полусладкое белое "Резерв Фанагории. Шардоне", креп.13%, емк. 0,75л., ФСМ 303 60941469, производитель ОАО "Агропромфирма "Фанагория", в количестве 1 ед.,

37. Вино полусладкое красное "Киндзмараули", креп. 11,5%, емк. 0,75л., АМ 300 89830971,производитель ООО "Болеро энд Компани", в количестве 1 ед.,

38. Вино сухое красное выдержанное "Маркес Де КасересКрианса", креп.14%, емк. 0,75л., АМ 075 35918381,производитель "ЮН.ВИТИ-ВИНИК", в количестве 1 ед.,

39. Виски шотландский односолодовый "МАКАЛЛАН ТРИПЛ КАСК МЕЙЧУРД выдержка 12 лет", креп.40%, емк. 0,5л.,АМ 300 31985780, производитель "ЭДРИНГТОН ГРУПП ЛИМИТЭД", в количестве 1 ед.,

40. Напиток спиртной "Капитан Морган Оригинальный Пряный Золотой", креп. 35%, емк. 0,5л., АМ 300 11873132, производитель "ДиаджеоСкотланд Лимитед", в количестве 1 ед.,

41. Водка "Белуга Нобл", креп. 40%, емк. 0,5л., ФСМ 404 46256936, производитель АО "Белуга Нобл", в количестве 1 ед.,

42. Виски Ирландский купажированный "Джемесон", креп. 40%, емк. 0,5л., АМ 300 14737373, 300 14737383, 300 14737366, производитель АйришДистиллерс Лимитед", в количестве 3 ед.,

во вскрытой таре:

43. Водка "Русский стандарт", креп. 40%, емк. 0,7л., АМ 300 59652702, 400 99577614, производитель ООО "Русский стандарт Водка", в количестве 2 ед.,

44. Вермут экстра сухой белый "Мартини Экстра Драй", креп. 18%, емк. 0,75л., АМ 200 30440843, 200 30437230, производитель "Мартини и Росси С.п.А." в количестве 2 ед.,

45. Вино сухое красное "Кубань. Таманский полуостров" Авторский стиль. Цимлянский Черный-Красностоп-Саперави", креп.13%, емк. 0,75л., ФСМ 300 21764985, производитель ОАО "Агропромфирма "Фанагория", в количестве 1 ед.,

46. Напиток винный фруктовый сладкий ароматизированный "ВЕРМУТ ЧЕАРОКВОНТИ РОССО" креп.15%, емк. 1,0л., ФСМ 400 94176103, производитель филиал ООО "Объединенные пензенские водочные завода" Нижнеломовскийликеро-водочный завод", в количестве 1 ед.,

47. Вино полусладкое белое "Резерв Фанагории. Шардоне", креп.13%, емк. 0,75л., ФСМ 303 62502789, производитель ОАО "Агропромфирма "Фанагория", в количестве 1 ед.,

48. Вино полусладкое красное "Киндзмараули", креп.11,5%, емк. 0,75л., АМ 202 83907504, производитель ООО "Болеро энд Компани", в количестве 1 ед.,

49. Спиртной напиток текила "Текила Ольмека Золотая", креп.38%, емк. 0,7л., АМ 300 11868354, производитель "ПерноРикар Мехико С.А. де С.В.", в количестве 1 ед.,

50. Ликер крепкий "Самбука Мотичелли, креп.35%, емк. 0,5л.,ФСМ 300 83950337, производитель АО "Родник", в количестве 1 ед.,

51. Ром невыдержанный "Капитан Морган Уайт" карибский, креп.40%, емк. 0,7л., АМ 077 75496036, производитель "ДиаджеоСкотландЛимитед", в количестве 1 ед.,

52. Виски Ирландский купажированный "ПРОПЕР ТВЕЛВ", креп. 40%, емк. 0,7л., АМ 200 43607100, производитель "Зэ Олд БушмиллзДистиллери Ко Лтд", в количестве 1 ед.

53. Спиртной напиток текила "Текила Ольмека Белая", креп.38%, емк. 0,7л., АМ 300 19538532, производитель "ПерноРикар Мехико С.А. де С.В.", в количестве 1 ед.

54. Спиртной напиток "ДЖИМ БИМ ЭППЛ", креп.35%, емк. 0,5л., АМ 300 21238226, производитель "Бим Сантори Испания С.Л.", в количестве 1 ед.

55. Спиртной напиток "ДЖИМ БИМ РЭД СТАГ БЛЭК ЧЕРРИ", креп.40%, емк. 0,5л., АМ 300 20939850, производитель "Бим Сантори Испания С.Л.", в количестве 1 ед.

56. Коньяк пятилетний "Старейшина ТРЭВЕЛ", креп.40%, емк. 0,5л., ФСМ 400 53976197, производитель ЗАО "Ставропольский винно-коньячный завод", в количестве 1 ед.

57. Коньяк армянский пятилетний "Арарат" 5 звезд, креп.40%, емк. 0,5л., АМ 201 15058540, производитель ЗАО "Ереванский коньячный завод", в количестве 1 ед.

58. Коньяк "Реми МартанV.S.Супериор", креп.40%, емк. 0,5л., АМ 200 11094258, производитель "И.РемиМартан энд Ко", в количестве 1 ед.

59. Джин "Гордонс лондонский сухой", креп.40%, емк. 0,75л., АМ 300 38697289, производитель "ДиаджеоСкотланд Лимитед", в количестве 1 ед.

60. Виски шотландский купажированный "БаллантайнсФайнест", креп.40%, емк. 0,5л., АМ 300 28290506, производитель "Чивас Бразерс Лимитед", в количестве 1 ед.

61. Спиртной напиток текила "Текила ЛокитаГолд", креп.35%, емк. 0,7л., АМ 300 32003560, производитель "ПРОДУКТОС ФИНОС ДЕ АГАВЕ,С.А.ДЕ", в количестве 1 ед.

62. Водка "Талка", креп. 40%, емк. 0,5л., ФСМ 40829834977, производитель АО "Ликеро-водочный завод "Топаз", в количестве 1 ед.

63. Виски шотландский купажированный "Чивас Ригал 12 лет", креп.40%, емк. 0,5л.,АМ 300 29410276, производитель ООО "Чивас Бразер Лимитед" в количестве 1 ед.

64. Виски зерновой (бурбон) "Джим Бим", креп.40%, емк. 0,5л., АМ 300 28939850, производитель "Бим Сантори Испания С.Л.", в количестве 1 ед.

65. Водка "Финляндия Водка", креп. 40%, емк. 0,7л., АМ 200 02276115, производитель "Алтиа АО", в количестве 1 ед.

66. Водка "Абсолют", креп. 40%, емк. 0,75л., АМ 300 02433936, производитель "АБСОЛЮТ КОМПАНИ АВ", в количестве 1 ед.

67. Водка "Царская Оригинальная", креп. 40%, емк. 0,5л., ФСМ 40908266300, 408 90952262, производитель ООО "Группа Ладога", в количестве 2 ед.

68. Виски Ирландский купажированный ДЖЕМЕСОН, креп.40%, емк. 0,5л., АМ 300 14737380, производитель "АйришДистиллерс Лимитед", в количестве 1 ед.

69. Вино столовое фруктовое полусладкое красное гранатовое "Сады Армении", креп.12%, емк. 0,75л., АМ 300 00400252, производитель "ООО "Винно-Коньячный завод "Мргашен", в количестве 1 ед.

70. Ликер десертный "Ягермайстер", креп.35%, емк. 0,7л., АМ 300 27353633, производитель "МасиЯгермайстер СЕ", в количестве 1 ед.

71. Ароматизированный виноградосодержащий напиток из виноградного сырья "Мартини Россо", сладкий красный, креп.15%, емк. 0,5л., АМ 300 16869884, производитель "Мартини и Росси С.п.А.", в количестве 1 ед.

72. Спиртной напиток "Апероль", креп.11%, емк. 1,0л.,АМ 300 01259199, производитель "Давиде Кампари-Милано Н.В.", в количестве 1 ед.

73. Ром выдержанный "Бакарди Карта Нэгра", креп.40%, емк. 0,5л., АМ 300 22649472 производитель "Мартини и Росси С.п.А.", в количестве 1 ед.

74. Спиртной напиток "Капитан Морган Оригинальный Пряный Золотой", на основе невыдержанного рома, креп.35%, емк. 0,5л., АМ 300 11873118, производитель "ДиаджеоСкотландЛимитед", в количестве 1 ед.

75. Вино "Кубань. Таманский полуостров" сухое белое "Авторский стиль. Рислинг-Совиньон-Шардоне-Алиготе", креп.13%, емк. 0,75л., АМ 300 47985220, производитель ОАО "Агропромфирма "Фанагория", в количестве 1 ед.

76. Ликер десертный "Кампари", креп.25%, емк. 1,0л., АМ 078 45222024, производитель "Давиде Кампари-МиланоС.п.А.", в количестве 1 ед.

Сопроводительные документы на реализуемую в рестобаре "Black House" маркированную алкогольную продукцию, удостоверяющие легальность ее оборота, на момент осмотра не представлены.

14.01.2021 в отношении ИП Калайчевой В.А. возбуждено дело об административном правонарушении и проведении административного расследования по признакам административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.17 КоАП РФ, в срок до 14.02.2021.

Определением от 14.01.2021 у ИП Калайчевой В.А. истребованы сведения, необходимые для разрешения дела (в том числе, сопроводительные документы на алкогольную продукцию, указанную в протоколе ареста от 13.01.2021 N 1-ор, в количестве 124 ед.).

ИП Калайчева В.А. была уведомлена о необходимости явки для дачи объяснений по факту соврешения административного правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 14.17 КоАП РФ, на 24.02.2021 в 14 час. 30 мин.

24.02.2021 консультантом отдела контроля за оборотом алкогольной продукции министерства сельского хозяйства, торговли, пищевой и перерабатывающей промышленности Оренбургской области Кузнецовой Еленой Вячеславовной в отношении ИП Калайчевой В.А. был составлен N 19/1 протокол об административном правонарушении по части 3 статьи 14.17 КоАП РФ, на составление протокола предприниматель не явилась, о дате и месте составления протокола была уведомлена надлежащим образом.

На основании части 1 статьи 23.1. КоАП РФ Министерство сельского хозяйства, торговли, пищевой и перерабатывающей промышленности Оренбургской области обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением о привлечении ИП Калайчевой В.А. к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.17 КоАП РФ.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции привлек ИП Калайчеву В.А. к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ, назначив индивидуальному предпринимателю административное наказание в виде штрафа в пределах санкции части 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ в размере 100 000 рублей.

Оценив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации все имеющиеся в деле доказательства в их совокупности, суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда первой инстанции являются правильными, соответствуют обстоятельствам дела и действующему законодательству.

В силу части 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Частью 1 статьи 2.1 КоАП РФ установлено, что административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое названным Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

В силу статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В соответствии с пунктами 1, 3 статьи 26.1 КоАП РФ, по делу об административном правонарушении подлежат выяснению наличие события административного правонарушения, виновность лица в совершении административного правонарушения.

Согласно пункту 3 статьи 49 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).

Отношения, связанные с производством и оборотом этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, и отношения, связанные с потреблением (распитием) алкогольной продукции, регулируются Федеральным законом от 22.11.1995 N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции" (далее - Федеральный закон N 171-ФЗ).

Согласно пункту 7 статьи 2 Федерального закона N 171-ФЗ алкогольная продукция - пищевая продукция, которая произведена с использованием или без использования этилового спирта, произведенного из пищевого сырья, и (или) спиртосодержащей пищевой продукции, с содержанием этилового спирта более 0,5 процента объема готовой продукции, за исключением пищевой продукции в соответствии с перечнем, установленным Правительством Российской Федерации.

Алкогольная продукция подразделяется на такие виды, как: спиртные напитки (в том числе водка), вино, фруктовое вино, ликерное вино, игристое вино (шампанское), винные напитки, пиво и напитки, изготавливаемые на основе пива, сидр, пуаре, медовуха.

В силу пункту 16 статьи 2 Федерального закона N 171-ФЗ под оборотом алкогольной и спиртосодержащей продукции понимается закупка (в том числе импорт), поставки (в том числе экспорт), хранение и розничная продажа такой продукции.

В соответствии с пунктом 1 статьи 11 и пункта 1 статьи 16 Федерального закона N 171-ФЗ оборот алкогольной продукции (за исключением розничной продажи пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи), в том числе розничную продажу такой продукции, вправе осуществлять только организации.

Выдача индивидуальным предпринимателям лицензий на осуществление розничной торговли алкогольной продукцией действующим законодательством не предусмотрена.

Таким образом, индивидуальные предприниматели не вправе осуществлять розничную торговлю алкогольной продукцией.

В абзаце втором пункта 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2014 N 47 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции" дано разъяснение о том, что неотъемлемой частью деятельности по розничной продаже какого-либо товара является его хранение розничным продавцом в необходимых количествах.

Частью 3 статьи 14.17 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за производство или оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующей лицензии в виде административного штрафа для юридических лиц - не более одной пятой совокупного размера выручки, полученной от реализации всех товаров (работ, услуг), за календарный год, предшествующий году, в котором было выявлено административное правонарушение, либо за предшествующую дате выявленного административного правонарушения часть календарного года, в котором было выявлено административное правонарушение, если правонарушитель не осуществлял деятельность по реализации товаров (работ, услуг) в предшествующем календарном году, но не менее трех миллионов рублей с конфискацией продукции, оборудования, сырья, полуфабрикатов, транспортных средств или иных предметов, использованных для производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, либо без таковой или административное приостановление деятельности на срок от шестидесяти до девяноста суток с конфискацией продукции, оборудования, сырья, полуфабрикатов, транспортных средств или иных предметов, использованных для производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, либо без таковой.

Объектом правонарушения, предусмотренного данной статьей, являются общественные отношения по обеспечению соблюдения лицензирования в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Объективную сторону данного правонарушения образует производство и (или) оборот (в том числе хранение) алкогольной, спиртосодержащей продукции без соответствующей лицензии.

Как верно отмечено судом первой инстанции, Федеральным законом от 29.07.2017 N 265-ФЗ "О внесении изменений в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях в части усиления ответственности за незаконную продажу алкогольной продукции" введена часть 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ как отдельное правонарушение.

В силу части 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ незаконная розничная продажа алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции (за исключением розничной продажи пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи) лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (индивидуальным предпринимателем), если это действие не содержит уголовно наказуемого деяния, влечет наложение административного штрафа в размере от ста тысяч до двухсот тысяч рублей с конфискацией алкогольной и спиртосодержащей продукции.

В действующей системе правового регулирования составы административных правонарушений, предусмотренных, в частности, частью 3 статьи 14.17 и частью 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ, разграничены с достаточной степенью определенности, что исключает возможность их произвольного применения к индивидуальным предпринимателям, о чем свидетельствует Определение Конституционного Суда Российской Федерации от 28.11.2019 N 2979-О.

Из изложенного следует, что действующим законодательством разграничена административная ответственность организаций за производство или оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующей лицензии, который включает хранение как вид деятельности (часть 3 статьи 14.17 КоАП РФ), и за розничную торговлю (включающую в себя все необходимые для этого приготовления) алкогольной продукции и спиртосодержащей пищевой продукции индивидуальными предпринимателями в нарушение законодательного на это запрета (часть 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ).

Нарушение индивидуальными предпринимателями запрета на розничную торговлю алкогольной продукцией влечет административную ответственность по части 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ.

В соответствии со статьей 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

Согласно статье 27.8 КоАП РФ осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю используемых для осуществления предпринимательской деятельности помещении, территорий и находящихся там вещей и документов производится должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях в соответствии со статьей 28.3 настоящего Кодекса.

Осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов осуществляется в присутствии представителя юридического лица, индивидуального предпринимателя или его представителя, а также в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи.

В случае необходимости применяются фото- и киносъемка, иные установленные способы фиксации вещественных доказательств.

Согласно пункту 2 статьи 494 ГК РФ выставление в месте продажи (на прилавках, в витринах и т.п.) товаров, демонстрация их образцов или предоставление сведений о продаваемых товарах (описаний, каталогов, фотоснимков товаров и т.п.) в месте их продажи признается публичной офертой независимо от того, указаны ли цена и другие существенные условия договора розничной купли-продажи, за исключением случая, когда продавец явно определил, что соответствующие товары не предназначены для продажи.

В пункте 19 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 октября 2006 года N 18 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" разъяснено, что выставление в местах продажи (например, на прилавках, в витринах) товаров, продажа которых является незаконной, образует состав административного правонарушения при условии отсутствия явного обозначения, что эти товары не предназначены для продажи (пункт 2 статьи 494 ГК РФ).

В рассматриваемом случае из материалов дела следует, что алкогольная продукция на момент проверки была выставлена в доступном для обозрения посетителями рестобара месте (находилась непосредственно на витрине (стеллаже), расположенной за барной стойкой). Соответствующее объявление или иное явное по обстановке обозначение того, что указанная алкогольная продукция не была предназначена для продажи, на момент проведения осмотра отсутствовали.

Указаний, что реализацию алкогольной продукции осуществляет иное лицо, в месте продажи не имелось.

Согласно правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, выраженной в постановлении от 13.07.2015 N 304-АД15-7137, юридические лица и индивидуальные предприниматели обязаны обеспечить должный контроль как за выполнением требований законодательства в сфере розничной продажи алкогольной продукции, так и за выполнением таких требований своими работниками (представителями).

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, ИП Калайчева В.А. осуществляет деятельность по хранению с целью реализации алкогольной продукции без соответствующей лицензии.

Факт хранения алкогольной продукции (для ее последующей розничной продажи) без соответствующей лицензии предпринимателем по существу не оспаривается и подтверждается, в том числе, протоколом осмотра от 13.01.2021 N 7-к, фотографиями, другими материалами дела.

Вменяемое ИП Калайчевой В.А. нарушение, выразившиеся в несоблюдении пункта 1 статьи 11, статьи 18, пункта 1 статьи 26 Федерального закона N 171-ФЗ, административный орган квалифицировал по части 3 статьи 14.17 КоАП РФ.

Из разъяснений, содержащихся в пункте 8 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" и пункте 20 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2005 N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях", следует, что в случае, если заявление административного органа о привлечении к административной ответственности или протокол об административном правонарушении содержат неправильную квалификацию совершенного правонарушения, суд вправе принять решение о привлечении к административной ответственности в соответствии с надлежащей квалификацией при условии, что в результате переквалификации назначаемое наказание не ухудшит положение лица, в отношении которого ведется производство по делу, составление протокола о совершенном правонарушении отнесено к полномочиям обратившихся с заявлением должностных лиц или несудебных органов, а в соответствии с надлежащей квалификацией рассмотрение дела о привлечении к административной ответственности согласно части 3 статьи 23.1 КоАП РФ отнесено к подведомственности арбитражного суда.

Поскольку составы правонарушений, предусмотренных частью 3 статьи 14.17 и частью 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ имеют единый родовой объект посягательства, рассмотрение таких дел отнесено к компетенции судей арбитражных судов (абзац 4 части 3 статьи 23.1 КоАП РФ), а переквалификация правонарушения с части 3 статьи 14.17 на часть 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ не ухудшает положение лица, в отношении которого ведется производство по делу, административная ответственность за совершение правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ, является менее строгой, чем установленная в части 3 статьи 14.17 КоАП РФ санкция, то суд первой инстанции верно применил квалификацию правонарушению по части 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ.

В настоящем случае нарушение допущено в результате действий предпринимателя, осуществившего незаконный оборот алкогольной продукции, предприниматель должен был не только знать соответствующие нормативные требования и ограничения, но и обеспечить их соблюдение.

Судебная коллегия соглашается с выводами суда первой инстанции о том, что наличие в действиях предпринимателя состава правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ, подтверждено.

Привлечение предпринимателя к административной ответственности по части 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ осуществлено в пределах установленного статьей 4.5 КоАП РФ срока давности привлечения к административной ответственности.

Обстоятельств, исключающих производство по административному делу либо свидетельствующих о необходимости прекращения производства по делу об административном правонарушении, судом не выявлено.

Нарушений порядка при привлечении лица к административной ответственности судом первой инстанции не установлено.

Оснований для квалификации совершенного правонарушения в качестве малозначительного и возможности освобождения нарушителя от административной ответственности на основании статьи 2.9 КоАП РФ судом не установлено.

А также суд первой инстанции назначил ИП Калайчевой В.А. административное наказание в виде штрафа в пределах санкции части 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ в размере 100 000 рублей.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ИП Калайчевой В.А. указывает, суд первой инстанции не учел тот факт, что индивидуальный предприниматель вину свою признал, в судебном заседании просил назначить наказание ниже минимального предусмотренной санкцией.

Данный довод был предметом оценки суда первой инстанции, согласно которой доказательств, свидетельствующих о наличии исключительных обстоятельств, позволяющих назначить наказание в виде административного штрафа в размере менее минимального размера административного штрафа, предусмотренного санкцией указанной нормы, ИП Калайчевой В.А. не представлено. Судебная коллегия находит верным данный вывод в силу следующего.

Оценивая характер совершенного правонарушения, суд учитывает, что административное правонарушение, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ, относится к административным правонарушениям с формальным составом.

Ответственность за указанные деяния наступает независимо от возникновения или не возникновения общественно опасных последствий; наступление общественно опасных последствия при совершении правонарушений с формальным составом презюмируется самим фактом совершения действий или бездействия.

При назначении административного наказания физическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, личность виновного, его имущественное положение, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность (часть 2 статьи 4.1 КоАП РФ).

Согласно пункту 22 Постановления Пленума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 27.01.2003 N 2 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" при решении вопроса о том, на основании каких норм КоАП РФ несут ответственность индивидуальные предприниматели, совершившие правонарушения в связи с осуществлением предпринимательской деятельности, судам необходимо руководствоваться примечанием к статье 2.4 КоАП РФ, согласно которому лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, несут административную ответственность как должностные лица, если законом не установлено иное.

Если административное правонарушение не связано с предпринимательской деятельностью, индивидуальный предприниматель несет ответственность как гражданин.

Поскольку рассматриваемый состав административного правонарушения непосредственно связан с предпринимательской деятельностью Калайчевой В.А., то ответственность предприниматель несет как должностное лицо.

В соответствии с частью 2.2 статьи 4.1 КоАП РФ при наличии исключительных обстоятельств, связанных с характером совершенного административного правонарушения и его последствиями, личностью и имущественным положением привлекаемого к административной ответственности физического лица, судья, орган, должностное лицо, рассматривающие дела об административных правонарушениях либо жалобы, протесты на постановления и (или) решения по делам об административных правонарушениях, могут назначить наказание в виде административного штрафа в размере менее минимального размера административного штрафа, предусмотренного соответствующей статьей или частью статьи раздела II настоящего Кодекса, в случае, если минимальный размер административного штрафа для граждан составляет не менее десяти тысяч рублей, а для должностных лиц - не менее пятидесяти тысяч рублей.

В рассматриваемом случае, оценивая характер совершенного предпринимателем административного правонарушения, направленного против установленного порядка розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции, имея в виду ее специфическое воздействие на организм человека, неизбежно сопряженное с созданием угрозы причинения вреда его жизни и здоровью, суд апелляционной инстанций не усматривает оснований для применения положений части 2.2 статьи 4.1 КоАП РФ и возможности назначения административного штрафа ниже низшего предела.

Таким образом, довод жалобы о том, что назначенное административное наказание в виде административного штрафа подлежит снижению на основании части 2.2 статьи 4.1 КоАП РФ подлежит отклонению, поскольку ссылок на какие-либо доказательства, свидетельствующие о наличии исключительных обстоятельств, позволяющих назначить ИП Калайчевой В.А. наказание в виде административного штрафа в размере менее минимального размера административного штрафа, предусмотренного санкцией части 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ, привлекаемым лицом не представлено.

При таких обстоятельствах, суд пришел к обоснованному выводу о назначении предпринимателю административного наказания в виде штрафа в пределах санкции части 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ в размере 100 000 рублей.

Апелляционным судом исследованы все доводы апелляционной жалобы, однако они не опровергают выводов суда первой инстанции, не свидетельствуют о нарушении судом первой инстанции норм материального и процессуального права, и не могут рассматриваться в качестве основания для отмены судебного акта.

Нарушений норм материального и процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Таким образом, решение суда первой инстанции следует оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

На основании статьи 208 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации при подаче апелляционной жалобы на решение арбитражного суда о привлечении к административной ответственности (на решение арбитражного суда по делу об оспаривании решения о привлечении к административной ответственности) государственная пошлина не уплачивается.

Руководствуясь статьями 176, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Оренбургской области от 18 мая 2021 г. по делу N А47-2200/2021 оставить без изменения, апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Калайчевой Венеры Александровны - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Н.Г. Плаксина

Судьи

А.А. Арямов П.Н. Киреев