Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 22 июля 2021 г. N 06АП-2838/21 по делу N А04-8507/2020

г. Хабаровск

22 июля 2021 г.

А04-8507/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 15 июля 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 июля 2021 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Гричановской Е.В.

судей Козловой Т.Д., Ротаря С.Б.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Егожа А.К.

в судебном заседании, проведенном в режиме видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Амурской области, принимали участие:

от открытого акционерного общества "Российские железные дороги": Замятина Т.В., представитель по доверенности от 24.07.2020;

от общества с ограниченной ответственностью "Энергия движение": Костюченко И.Г., представитель по доверенности от 03.06.2021, Конопля Г.В., представитель по доверенности от 03.01.2021,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Российские железные дороги"

на решение от 24.03.2021

по делу N А04-8507/2020

Арбитражного суда Амурской области

по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью "Энергия движение" (ОГРН 1192801010049, ИНН 2815016863)

к открытому акционерному обществу "Российские железные дороги" (ОГРН 1037739877295, ИНН 7708503727)

о взыскании 4 002 823,22 руб.,

третьи лица: федеральное государственное предприятие "Ведомственная охрана железнодорожного транспорта Российской Федерации" (ОГРН 1037701021841, ИНН 7701330105), Панов Геннадий Владимирович,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Энергия движение" обратилось в Арбитражный суд Амурской области с исковым заявлением к открытому акционерному обществу "Российские железные дороги" (далее - ОАО "РЖД") о взыскании 4 002 823,22 руб. за самовольное пользование централизованной системой холодного водоснабжения за период с 01.12.2019 по 06.08.2020.

К участию в деле в качестве третьих лиц привлечено федеральное государственное предприятие "Ведомственная охрана железнодорожного транспорта Российской Федерации", Панов Г.В.

Решением суда от 24.03.2021 исковые требования удовлетворены.

В апелляционной жалобе ОАО "РЖД" просит судебный акт отменить, ссылаясь на неполное выяснение судом обстоятельств дела и необоснованное принятие в качестве достоверного доказательства безучетного потребления Акта плановой проверки прибора учета холодной воды от 06.08.2020, подписанного не уполномоченным лицом, не являющимся работником ответчика; о предстоящей проверке ответчик не уведомлялся. При этом показания свидетеля Панова Г.В. не могут в силу статьи 68 АПК РФ подтверждать обстоятельства безучетного пользования ресурсом. Учитывая цель использования источника водоснабжения для заправки пожарного поезда исключительно в целях пожаротушения, заключения договора водопользования или принятия решения о предоставлении водного объекта в пользование в случае, если водный объект используется для забора (изъятия) водных ресурсов в целях обеспечения пожарной безопасности, а также предотвращения чрезвычайных ситуаций и ликвидации их последствий не требуется; Правила N 776 в данном случае не применяются. Пожарный гидрант (фото представлены) является быстромонтируемой системой подачи воды при тушении пожара и не является самостоятельным водопротребляющим устройством. Таким образом, следовало применить Водный кодекс Российской Федерации и Свод правил "Внутренний водопровод и канализация зданий. СНиП 2.04.01-85*", утвержденный приказом Минстроя России от 16.12.2016 N 951/пр. Кроме того, в спорный период пожарный поезд на тушение пожаров не привлекался, а удовлетворение иска приведет к явному обогащению истца, не являющегося в настоящее время ресурсоснабжающей организацией.

Федеральное государственное предприятие "Ведомственная охрана железнодорожного транспорта Российской Федерации" в письменном отзыве просит рассмотреть жалобу в отсутствие своего представителя, по существу спора ссылается на статью 53 Водного кодекса Российской Федерации, согласно которой забор (изъятие) водных ресурсов для тушения пожаров допускается из любых водных объектов без какого-либо разрешения, бесплатно и в необходимом для ликвидации пожаров количестве.

Общество "Энергия движение" в письменном отзыве просит решение суда от 24.03.2021 оставить без изменения.

В судебных заседаниях апелляционного суда 24.06.2021 - 01.07.2021, 15.07.2021 (видеоконференц-связь) представитель ОАО "Российские железные дороги" на доводах жалобы настаивал, представители общества "Энергия Движение" возражали против отмены судебного акта.

Апелляционная жалоба рассмотрена судом апелляционной инстанции в соответствии с главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителя третьего лица.

15.07.2021 судом оглашено, что в соответствии со статьей 18 АПК РФ произведена замена судьи Воронцова А.И., участвовавшего в рассмотрении дела N А04-8507/2020 на судью Козлову Т.Д., в связи с заменой судьи рассмотрение апелляционной жалобы начато сначала.

Изучив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в апелляционной жалобе, отзывах, проверив в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной инстанции полагает жалобу подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, общество "Энергия движения" с 01.12.2019 являлось единственным поставщиком холодной воды и водоотведения на территории рабочего поселка Ушумун.

Обращаясь в суд, истец ссылается на самовольное пользование ОАО "РЖД" централизованной системой холодного водоснабжения в период с 01.12.2019 по 06.08.2020 в отсутствие заключенного договора водоснабжения.

В подтверждение обществом "Энергия Движения" представлен Акт проверки прибора учета от 06.08.2020, составленный в отношении Пожарного поезда. Согласно акту прибор учета по адресу: п. Ушумун, ул. Кооперативная, 4А не установлен.

Полагая, что ответчиком допущено самовольное пользование централизованной системой холодного водоснабжения, истец предъявил ОАО "РЖД" к оплате объем воды 40 907,52 куб.м на сумму 3 125 743,60 руб. за период с 01.12.2019 по 18.06.2020 и стоимость воды в объеме 9 972,48 куб.м на сумму 877 079,62 руб. за период с 19.06.2020 по 06.08.2020.

Расчет платы за холодное водоснабжение выполнен в соответствии с подпунктом "а" пункта 16 Правил организации коммерческого учета воды, сточных вод, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.09.2013 N 776, исходя из пропускной способности водопроводного ввода.

Неисполнение ОАО "РЖД" требования ООО "Энергия Движения" о погашении задолженности за холодное водопотребление за период самовольного пользования системой водоснабжения послужило основанием для обращения последнего в арбитражный суд с настоящим иском.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции руководствовался положениями Федерального закона от 07.12.2011 N 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении", Правилами холодного водоснабжения и водоотведения, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 29.07.2013 N 644 (далее - Правила N 644), Правилами организации коммерческого учета воды, сточных вод, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.09.2013 N 776 (далее - Правила N 776).

Суд пришел к выводу, что в нарушение вышеприведенных норм права ответчик обязанность по обращению с заявлением на заключение договора, по установке прибора учета холодной воды и ведению учета воды не исполнил, самовольно пользовался централизованными системами водоснабжения. За спорный период ответчик обязан оплатить безучетное водопотребление в соответствии с подпунктом "а" пункта 16 Правил N 776 с расчетным способом, учитывая положения статей 309, 310 ГК РФ, в размере 4 002 823,22 руб.

Пунктом 1 статьи 544 ГК РФ определено, что абонент обязан производить оплату фактически принятого количества энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно абзацу 12 пункта 2 Правил N 644 под самовольным подключением к централизованной системе водоотведения понимается присоединение к централизованной системе водоотведения, произведенное при отсутствии договора о подключении (технологическом присоединении) к централизованной системе водоотведения или с нарушением его условий.

В подпунктах "а, б, г, д" пункта 35 Правил N 644 предусмотрена обязанность абонента обратиться с заявлением на заключение договора, установить прибор учета холодной воды и вести учет воды.

Пункт 14 Правил N 776 определяет, что коммерческий учет воды осуществляется расчетным способом в следующих случаях, в том числе при отсутствии прибора учета, в том числе в случае самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами водоснабжения.

Между тем, доказательств, что Пожарный поезд, в отношении которого составлен акт, использует источник водоснабжения в иных целях, нежели в целях пожаротушения, истцом не представлено.

Судя по представленным ОАО "РЖД" фотоматериалам водный ресурс используется для забора (изъятия) водных ресурсов в целях обеспечения пожарной безопасности, а также предотвращения чрезвычайных ситуаций и ликвидации их последствий.

Конструкция пожарного гидранта препятствует бесконтрольному отбору воды без монтажа специального дополнительного оборудования. Пожарный гидрант является быстромонтируемой системой подачи воды при тушении пожара и не является самостоятельным водопотребляющим устройством.

В соответствии со статьей 22 Федерального закона от 21.12.1994 N 69-ФЗ "О пожарной безопасности" тушение пожаров представляет собой действия, направленные на спасение людей, имущества и ликвидацию пожаров. Тушение пожаров и проведение аварийно-спасательных работ осуществляется на безвозмездной основе, если иное не установлено законодательством Российской Федерации.

Согласно статье 62 Федерального закона от 22.07.2008 N 123-ФЗ "Технический регламент о требованиях пожарной безопасности" здания, сооружения, а также территории организаций населенных пунктов должны иметь источники противопожарного водоснабжения для тушения пожаров.

В качестве источников противопожарного водоснабжения могут использоваться естественные и искусственные водоемы, а также внутренний и наружный водопроводы (в том числе питьевые, хозяйственно-питьевые, хозяйственные и противопожарные).

Доказательств, что пожарный гидрант является самовольным присоединением к водопроводной сети (самовольной врезкой), в материалы дела не представлено.

Разделом 7.2 СНиП. 2.04.01-85 установлены требования к устройствам для измерения водопотребления, которым в соответствии с пунктом 7.2.1 должны соответствовать проекты водомерных узлов учета вновь строящихся, реконструируемых и капитально ремонтируемых зданий с горячим и/или холодным водопроводом.

Из пункта 7.2.9 СНиП 2.04.01-85 в редакции, утвержденной приказом Минстроя России от 16.12.2016 N 951/пр, следует, что "на противопожарных водопроводах счетчики воды не устанавливают".

В рассматриваемом случае, в ходе обследования прибора учета ФГП "Ведомственная охрана железнодорожного транспорта Российской Федерации" истцом установлено отсутствие прибора учета водопотребления по адресу п. Ушумун, ул. Кооперативная, 4А.

При этом из содержания акта невозможно определить местоположение самовольного присоединения.

В силу статьи 68 АПК РФ показаниями свидетеля Панова Г.В. пороки акта не могут быть устранены.

В силу пункта 36 и 149 Правил N 644 факт самовольного пользования может быть установлен в результате проверки уполномоченными представителями организации водопроводно-канализационного хозяйства, по результатам которой составляется акт проверки.

Согласно пункту 178 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442), в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, за исключением случая составления такого акта при выявлении бездоговорного потребления в период приостановления поставки электрической энергии по договору в связи с введением полного ограничения режима потребления электрической энергии, должны содержаться: данные о лице, осуществляющем безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии; объяснение лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации).

При этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении.

Исходя из изложенного, достоверным и допустимым доказательством факта и объема безучетного потребления электроэнергии является акт, составленный в соответствии с пунктом 178 Правил N 442.

В данном случае представленный в материалы дела акт осмотра от 06.08.2020, составленный в отношении Пожарного поезда, не соответствует требованиям акта проверки в соответствии с пунктами 36, 148, 149 Правил N 644.

Как видно из материалов дела, пожарный гидрант, предназначен для забора воды. То обстоятельство, что вышеуказанное устройство используется исключительно в целях пожаротушения документально не опровергнуто.

В силу статьи 62 Федерального закона от 22.07.2008 N 123-ФЗ "Технический регламент о требованиях пожарной безопасности" (далее - Закон N 123-ФЗ) здания и сооружения, а также территории организаций и населенных пунктов должны иметь источники противопожарного водоснабжения для тушения пожаров.

В качестве источников противопожарного водоснабжения могут использоваться естественные и искусственные водоемы, а также внутренний и наружный водопроводы (в том числе питьевые, хозяйственно-питьевые, хозяйственные и противопожарные).

Поселения и городские округа должны быть оборудованы противопожарным водопроводом. При этом противопожарный водопровод допускается объединять с хозяйственно-питьевым или производственным водопроводом (часть 3 статьи 68 Закона N 123-ФЗ).

В статье 127 Закона N 123-ФЗ закреплено, что пожарные гидранты должны устанавливаться на сетях наружного водопровода и обеспечивать подачу воды для целей пожаротушения.

В соответствии с СП 8.13130.2009. Свод правил. Системы противопожарной защиты. Источники наружного противопожарного водоснабжения. Требования пожарной безопасности, утвержденные Приказом МЧС России от 25.03.2009 N 178 к источникам наружного противопожарного водоснабжения относятся наружные водопроводные сети с пожарными гидрантами и водные объекты, используемые для целей пожаротушения. Пожарный гидрант - это техническое устройство, предназначенное для забора воды из водопровода передвижной пожарной техникой.

В силу положений статьи 53 Водного кодекса РФ забор (изъятие) водных ресурсов для тушения пожаров допускается из любых водных объектов без какого-либо разрешения, бесплатно и в необходимом для ликвидации пожаров количестве.

В соответствии с частью 5 статьи 32 Закона N 416-ФЗ, пункта 3.2 Методических указаний по расчету потерь горячей, питьевой, технической воды в централизованных системах водоснабжения при ее производстве и транспортировке, утвержденных приказом Минстроя России от 17.10.2014 N 640/пр (далее -Методические указания) расходы воды на противопожарные нужды населенных пунктов (тушение пожаров, проверка пожарных гидрантов на водоотдачу) входят в состав технологических расходов при транспортировке горячей, питьевой, технической воды, и подлежат учету в тарифах на питьевую воду (питьевое водоснабжение).

Истец не лишен был возможности учесть спорные объемы воды в составе технологических расходов при установлении тарифов на водоснабжение в последующих периодах.

Ввиду недоказанности истцом факта самовольного пользования централизованной системой холодного водоснабжения, на основании пункта 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решение суда первой инстанции следует отменить, в иске отказать.

Судебные расходы на оплату государственной пошлины подлежат распределению в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Амурской области от 24.03.2021 по делу N А04-8507/2020 отменить, в удовлетворении исковых требований общества с ограниченной ответственностью "Энергия Движение" (ОГРН 1192801010049, ИНН 2815016863) о взыскании с открытого акционерного общества "Российские железные дороги" (ОГРН 1037739877295, ИНН 7708503727) 4 002 823,22 руб. основного долга за период с 01.12.2019 по 06.08.2020 отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Энергия Движение" (ОГРН 1192801010049, ИНН 2815016863) в доход федерального бюджета госпошлину в размере 43 014 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Е.В. Гричановская

Судьи

Т.Д. Козлова С.Б. Ротарь