Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 29 июля 2021 г. N 10АП-13936/21 по делу N А41-33897/2020

г. Москва

29 июля 2021 г.

Дело N А41-33897/20

Резолютивная часть постановления объявлена 28 июля 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 29 июля 2021 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Боровиковой С.В.

судей Погонцева М.И., Виткаловой Е.Н.,,

при ведении протокола судебного заседания: Малофеевой Ю.В.,,

в судебном заседании участвуют представители:

от ФГБУ "3 Центральный военно-клинический госпиталь им. А.А. Вишневского" Минобороны России- Башлыков А.В. представитель по доверенности от 29.03.21 г.;;

от ООО "ФАВОРИТСНАБ" - Котин С.Б. представитель по доверенности от 19.03.20 г.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ФГБУ "3 Центральный военно-клинический госпиталь им. А.А. Вишневского" на решение Арбитражного суда Московской области от 28 мая 2021 года по делу N А41-33897/20,

по иску ФГБУ "3 Центральный военно-клинический госпиталь им. А.А. Вишневского" Минобороны России к ООО "ФАВОРИТСНАБ" о взыскании неустойки, по встречному иску ООО "ФАВОРИТСНАБ" к ФГБУ "3 Центральный военно-клинический госпиталь им. А.А. Вишневского" Минобороны России о взыскании долга по контракту.

УСТАНОВИЛ:

Федеральное государственное бюджетное учреждение "3 Центральный военный клинический госпиталь имени А.А. Вишневского" Министерства обороны Российской Федерации (далее - ФГБУ "3 Центральный военно-клинический госпиталь им. А.А. Вишневского" Минобороны России ) обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском уточненным в порядке ст. 49 АПК РФ к обществу с ограниченной ответственностью "ФАВОРИТСНАБ" (далее - ООО "ФАВОРИТСНАБ") с требованиями о взыскании 3 670 руб. пени за период с 01.11.2019 по 23.11.2019, штрафа по п. 7.3.3 Договора 106 383, 41 руб. (т. 1 л.д. 2-5).

ООО "ФАВОРИТСНАБ" обратилось со встречным иском уточненным в порядке ст. 49 АПК РФ к ФГБУ "3 Центральный военно-клинический госпиталь им. А.А. Вишневского" Минобороны России о взыскании 843 851 руб. 59 коп. задолженности; процентов в порядке ст. 395 ГК РФ 58 318 руб. 25 коп. за период с 14.10.2019 по 24.03.2021; процентов за пользование денежными средствами, начисляемых на сумму основного долга в размере 843 851 руб. из расчета 4,5% годовых с 24.03.2021 по день фактического исполнения обязательств по оплате фактически выполненных работ по государственному контракту N 0348100097519000075/19 от 28.08.2019 г., пени за просрочку исполнения обязательства, предусмотренного п.2.7. государственного контракта N 0348100097519000075/19 от 28.08.2019 г., за периоде 10 марта 2020 г. по 24 марта 2021 г. (380 дней) в размере 50 026 рублей 33 копейки, оплаченной госпошлины. (том 7 л.д. 97-101).

Определением суда первой инстанции от 09.07..2020 встречный иск принят к совместному рассмотрению с первоначальным исковым заявлением

Решением Арбитражного суда Московской области от 28 мая 2021 года по делу N А41-33897/20 первоначальные исковые требования удовлетворены частично. " ООО "ФАВОРИТСНАБ" в пользу ФГБУ "3 Центральный военно-клинический госпиталь им. А.А. Вишневского" Минобороны России взыскано 296 руб. 98 коп. пени, 106 383 руб. 41 коп. штрафа, 4 200 руб. расходов по государственной пошлине. В остальной части иска отказано.

Встречный иск удовлетворен частично.

С ФГБУ "3 Центральный военно-клинический госпиталь им. А.А. Вишневского" в пользу "ФАВОРИТСНАБ" взыскано 843 851 руб. 59 коп. задолженности, 50 026 руб. 33 коп. пени, 19 883 руб. расходов по государственной пошлине, 36 000 руб. расходов по оплате судебной экспертизы. В остальной части иска отказано.

В результате произведенного судом взаимозачета удовлетворенных первоначальных и встречных требований взыскано с ФГБУ "3 Центральный военно-клинический госпиталь им. А.А. Вишневского" в пользу ООО "ФАВОРИТСНАБ" 838 880 руб. 53 коп.

Суд вернул ФГБУ "3 Центральный военно-клинический госпиталь им. А.А. Вишневского" из федерального бюджета 217 руб. государственной пошлины, оплаченной платежным поручением N 252815 от 25.05.2020 г.

Суд вернул ООО "ФАВОРИТСНАБ" из федерального бюджета 1 953 руб. государственной пошлины, оплаченной платежным поручением N 177 от 06.07.2020 г. (т. 2 л.д. 154-158).

Не согласившись с указанным судебным актом, ФГБУ "3 Центральный военно-клинический госпиталь им. А.А. Вишневского"обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, полагая, что судом не полностью исследованы обстоятельства, имеющие значение для дела, а так же неправильно применены нормы материального и процессуального права.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании арбитражного апелляционного суда представитель ФГБУ "3 Центральный военно-клинический госпиталь им. А.А. Вишневского" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе в полном объеме, просил решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт.

Представитель ответчика возражал против доводов заявителя апелляционной жалобы, просили решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Выслушав объяснения представителей истца ответчика, исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела письменные доказательства, арбитражный апелляционный суд считает что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как усматривается из материалов дела, Как следует из содержания материалов дела, исковые уточненные требования ФГБУ "3 ЦВКГ ИМ. А.А. ВИШНЕВСКОГО" МИНОБОРОНЫ РОССИИмотивированы следующим. 28 августа 2019 г., в соответствии со ст. 34 Федерального закона от 05.04.2013 г. N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", между ФГБУ "3 Центральный военный клинический госпиталь имени А.А. Вишневского" Минобороны России (далее - Заказчик) и Обществом с ограниченной ответственностью "ФАВОРИТСНАБ" (ОГРН 1185029002355) (далее -Подрядчик) заключен контракт N 0348100097519000075/19 на выполнение работ по текущему ремонту рентгеновского кабинета для маммографа (далее -Контракт), в соответствии с которым Подрядчик обязался выполнить работы по текущему ремонту помещений филиала в соответствии с Техническим заданием, являющимся неотъемлемой частью Контракта, и сдать выполненные работы Заказчику в установленный Контрактом срок, а Заказчик обязался принять результаты работ и оплатить за их выполнение 1063834 руб.

30.09.2019 года Подрядчик предоставил уведомление об окончании выполнения работ по Контракту с предоставлением акта о приемке выполненных работ и иных документов, предусмотренных Контрактом.

В ходе приемки выполненных работ были выявлены следующие нарушения: 1. В помещениях рентгеновского кабинета Поликлиники, каб 201, 2 этаж, работы выполнены частично: -проявочная - дверной блок не установлен, потолок не покрашен, светильники не установлены, выключатели, розетки не заменены, вентилятор не установлен, мойка не установлена, трубопровод канализации не проложен, внутренний трубопровод не заменен, по выложенной керамической плитке есть замечания.

Трубопровод канализации не проложен, внутренний трубопровод не заменен, по выложенной керамической плитке есть замечания. -пультовая - линолеум не уложен, плинтуса не установлены, стены, потолки не покрашены, замена светильников, розеток, выключателей не произведена, щит распределительный с автоматами не установлен, батареи не установлены, трубопроводы, вентили не заменены, подоконные доски из ПВХ не установлены, дверной блок рентгенозащитный не установлен, откосы окон и дверей не прокрашены. -процедурная - паркетные полы не циклеваны, грунтовкой и лаком не покрашены, плинтусы не установлены, стены и потолки не покрашены, розетки, выключатели, светильники не заменены, Табло информационные не установлены, розетки интернет и телефон не смонтированы, жалюзийные решетки не заменены, радиаторы отопления не установлены, трубопроводы не заменены, вентили, краны не заменены, подоконные доски не установлены, дверные блоки рентгенозащитные не установлены, откосы дверей и окон не окрашены. -ординаторская - плинтуса не устроены, покрытия из линолеума не устроены, стены и потолки не покрашены, подоконные доски не установлены, дверной блок не установлен, откосы дверей и окон не окрашены, розетки, выключатели, светильники не заменены, вентили, краны, гибкая подводка не заменены, радиаторы отопления не установлены, откосы дверей и окон не окрашены.

Выявленные нарушения подтверждаются мотивированным отказом в приемки выполненных работ от 03.10.2019 г. и актом сдачи-приемки выполненных работ от 01.10.2019 г.

По состоянию на 30.10.2019 года часть работ не выполнена, замечания не устранены, а именно: - в проявочной имеются щели на стыках стены и подоконной доски, дверь в проявочную установлена с дефектами: наличники не примыкают плотно к стене, на полу щели на стыках дверной коробки и пола, дверная защелка заедает, плинтуса не установлены, мойка не установлена, по выложенной половой керамической плитке имеются замечания; - в пультовой плинтуса не установлены, щит распределительный с автоматами не установлен, силовой кабель не протянут, дверной блок рентгенозащитный не установлен; - в процедурной паркетные полу отциклёваны не качественно, после покраски видны все недостатки, окрашен лаком не согласованного цвета, плинтуса не установлены, дверные блоки рентгенозащитные не установлены, табло информационное не установлено, розетки интернет и телефон не смонтированы, вентиляционные решетки не заменены; - в ординаторской линолеум уложен с нарушением требований СанПиНа 2.1.3.2630-10, не проклеен, плинтуса не установлены, входная дверь в ординаторскую установлена с нарушениями: дверное полотно примыкает к коробке неплотно, дверная защелка заедает, наличники не установлены, откосы не сделаны, мойка не установлена, подводки воды не заменены, смесителя нет; - в наружные стороны здания, после установки оконных блоков, монтажная пена между стеной и оконными блоками не закрыта, выпавшие при демонтаже кирпичи под отливом не восстановлены.

31.10.2019 в адрес Подрядчика было направлено письмо с просьбой устранить замечания до 01.11.2019 г.

По состоянию на 01.11.2019 г. замечания не устранены, работы не выполнены.

В связи с существенным нарушением обязательств по Контракту, отсутствием устранения недостатков и ненадлежащим исполнением Подрядчиком своих обязательств Заказчик, реализуя свое право на односторонний отказ от исполнения Контракта, предусмотренное пунктом 9.3 Контракта, Законом от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ и пунктами 2 статьи 715 Гражданского кодекса РФ, принял решение о расторжении Контракта в одностороннем порядке. В связи с отсутствием устранения замечаний 23.11.2019 года Контракт считается расторгнутым.

В соответствии с п. 7.3 Контракта в случае просрочки исполнения Подрядчиком обязательств, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения Подрядчиком обязательств, предусмотренных Контрактом, Подрядчик уплачивает Заказчику неустойку (штраф, пени).

Согласно п. 6 ст. 34 Законом от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ и п. 7.3.3. Контракта за каждый факт неисполнения Подрядчиком обязательств, предусмотренных Контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, размер штрафа устанавливается в виде фиксированной суммы, определяемой в размере 10 (десяти) процентов цены Контракта (этапа), что составляет 106 383 рубля 41 копеек.

С учетом срока просрочки за период за период с 01.11.2019 по 23.11.2019 и приложения N 6 пени начислены пени в размере 3 670 руб.

Ответчик оплату не произвел, что послужило основанием для обращения истца в арбитражный суд с первоначальными требованиями.

В обоснование встречного иска "ФАВОРИТСНАБ" ссылается на то, что30 августа 2019 г. за исх.N 207/19 (Приложение N 2) Исполнитель, в соответствии с условиями Контракта, направил пакет документов, в том числе и календарный план проведения работ по текущему ремонту, для открытия объекта и начала производства работ. 02 сентября 2019 г. сторонами был подписан календарный план на проведение работ по текущему ремонту помещений рентгеновского кабинета для установки маммографа, являющейся Приложением N6 контракта N 0348100097519000075/19 от 28 августа 2019 г., т.е. неотъемлемой его частью.

Таким образом, сторонами согласованы иные сроки начала работ -02 сентября 2019 г. и окончания выполнения работ по текущему ремонту - 31 октября 2019 г. Действительность календарного плана на проведение работ по текущему ремонту помещений рентгеновского кабинета для установки маммографа, являющейся Приложением N 6 контракта N 0348100097519000075/19 от 28 августа 2019 г., т.е. неотъемлемой его частью Заказчик подтвердил подписью надлежаще уполномоченного представителя и заверив подпись печатью, а также в абз. 3 письма от 31.10.19 г. исх.N 4441 "Мотивированный отказ в приемке выполненных работ" (л.д.65) сославшись на данный документ и сроки окончания работ, только ошибочно указав 21 октября 2019 г. вместо 31 октября 2019 г.

В соответствии с п.4.1.6 контракта N 0348100097519000075/19 от 28 августа 2019 г., и ст.716 ГК РФ ООО "ФАВОРИТСНАБ" приостановил "26" сентября 2019 г. выполнение работ по текущему ремонту помещений рентгеновского кабинета для установки маммографа уведомив исх.N223 от "26" сентября 2019 г. (Приложение N 3) ФГБУ "3 ЦВКГ им. А. А. Вишневского" Минобороны РФ надлежащим образом.

ООО "ФАВОРИТСНАБ" возобновило "09" октября 2019 г. производство работ по текущему ремонту помещений рентгеновского кабинета для установки маммографа после по лучения ответа исх.N 4129 от "09" октября 2019 г. (Приложение N 4) на уведомление, т.е. срок окончания выполнения работ по текущему ремонту продлевается на четырнадцать календарных дней, на время обязательного приостановления ст.716 ГК РФ.

Следовательно, срок выполнения работ по текущему ремонту помещений рентгеновского кабинета по контракту N 0348100097519000075/19 от 28.08.2019 г. 14 ноября 2019 г. За период с "02" сентября 2019 г. по "30" сентября 2019 г.

Исполнитель выполнил и завершил работы в соответствии с требованиями Технического задания (Приложение N 1 к Контракту) согласно локальной смете (Приложение N 2, 3 к Контракту), о чем уведомил Заказчика "30" сентября 2019 г. исх.N240/19 по электронной почте в соответствии с п. 13.3 Контракта.

К уведомлению Исполнитель приложил пакет документов, в соответствии с требованиями п. 12 Технического задания Контракта, для приемки и оплаты выполненных работ: - Акт сдачи-приемки от 30.09.2019 г. выполненных работ (оказанных услуг) в соответствии с Приложением N 5 Контракта, 1 лист/2 экз. (л.д.52); - Акт N 1 от 30.09.2019 г. о приемке выполненных работ по унифицированной форме КС-2 на сумму 1 063 834 (Один миллион шестьдесят три тысячи восемьсот тридцать четыре) рубля 06 копеек, 64 листа/2экз. (Приложение N 5); - Справка N 1 от 30.09.2019 г. о стоимости выполненных работ по унифицированной форме КС-3 на сумму 1 063 834 (Один миллион шестьдесят три тысячи восемьсот тридцать четыре) рубля 06 копеек, 1 лист/2экз. (л.д.55); - Счет-фактура N42 от 30.09.2019 г. на сумму 1 063 834 (Один миллион шестьдесят три тысячи восемьсот тридцать четыре) рубля 06 копеек, 1 лист/1 экз. (л.д.54); - Счет N59 от 30.09.2019 г. на оплату фактически выполненных работ в размере 1 063 834 (Один миллион шестьдесят три тысячи восемьсот тридцать четыре) рубля 06 копеек, 1 лист/1 экз. (л.д.53); - Сертификаты на используемые материалы, 54 листов/1 экз. (Приложение N 6); - Журнал производства работ (копия), 60 листов/1 экз (Приложение N 7).

Заказчик должен принять результат работ в течение 5 (пяти) дней после получения уведомления о готовности результата работ к сдаче (п. 5.2. Договора).

01 октября 2019 г. приемочная комиссия, без вызова представителей Исполнителя, про вела осмотр помещений рентгеновского кабинета Поликлиники госпиталя по принятию фактически выполненных работ.

По результатам осмотра комиссия Заказчика оформила и предоставила исх. N 4041 от 03.10.2019 г. мотивированный отказ в приемке выполненных работ (л.д.56,57) со сроком устранения недостатков до 14 октября 2019 г.

Исполнитель устранил выявленные Заказчиком недостатки выполнил и завершил работы в соответствии с требованиями Технического задания (Приложение N 1 к настоящему Контракту) согласно локальной смете (Приложение N 2, 3 к настоящему Контракту), о чем уведомил Заказчика 14 октября 2019 г. исх.NN259/19, 258/19 (Приложение N 8) по электронной почте в соответствии с п. 13.3 Контракта.

15 октября 2019 г. приемочная комиссия, на основании приказа, без вызова представителей Исполнителя, провела осмотр помещений рентгеновского кабинета Поликлиники госпиталя по принятию фактически выполненных работ.

По результатам осмотра комиссия Заказчика оформила и предоставила 28 октября 2019 г. представителю Исполнителя акт сдачи приемки фактически выполненных работ (Приложение N 9), в нарушение требований п.2.16 Контракта и приложения N5 Контракта, с замечаниями. Представитель Исполнителя, не согласившись с замечаниями Заказчика указанными в акте сдачи - приемки фактически выполненных работ от 15.10.2019 г., указал на не соответствие замечаний действительным обстоятельствам дела. 30 октября 2019 г. приемочная комиссия, на основании приказа N466 от 24 октября 2019 г., без вызова представителей Исполнителя, провела осмотр помещений рентгеновского кабинета Поликлиники госпиталя по принятию фактически выполненных работ.

По результатам осмотра комиссия Заказчика оформила и предоставила "11" ноября 2019 г. представителю Исполнителя акт сдачи - приемки фактически выполненных работ (л.д.60,61 Приложение N 10), в нарушение требований п.2.16 Контракта и приложения N5 Контракта, с замечаниями. "12" ноября 2019 г. за исх. N 4441 от 31.10.2019 г. Заказчик предоставил Исполнителю мотивированный отказ в приемке выполненных работ (л.д. 65,66) со сроком устранения недостатков до 01 ноября 2019 г., уведомление от 31 октября 2019 г. исх.N4447 (л.д.63,64).

Представитель Исполнителя, не согласившись с замечаниями Заказчика указанными в акте сдачи - приемки фактически выполненных работ от 31.10.2019 г., указал на не соответствие замечаний действительным обстоятельствам дела (л.д. 66).

Исполнитель, в связи с не согласием с результатами осмотров от 01 октября 2019 г., 15 октября 2019 г., 30 октября 2019 г. комиссии Заказчика, пригласил эксперта и провел 26 ноября 2019 г. в присутствии представителя Заказчика, осмотр результатов фактически выполненных Исполнителем работ по текущему ремонту помещений рентгеновского кабинета для установки маммографа, в соответствии с п.5.9. Контракта. Заключением эксперт (Приложение N 11) подтвердил соответствие результатов фактически выполненных Исполнителем работ по текущему ремонту помещений рентгеновского кабинета для установки маммографа в поликлинике госпиталя требованиям Контракта и СНиП /СП и иным нормативным актам.

При этом Исполнитель в период с 14.10.19 г. по 26.11.19 г. не производил работ по текущему ремонт)" помещений рентгеновского кабинета для установки маммографа, что подтверждается журналом производства работ (Приложение N 7).

Исполнитель предоставил Заказчику пакет документов, в соответствии с требованиями п. 12 Технического задания Контракта, для приемки и оплаты выполненных работ направив Заказчику исх.N 031 от 31.01.20 г. (Приложение N 12) требование об оплате выполненных работ в соответствии с п.п. 4.2.1, 4.2.2. контракта N 0348100097519000075/19 от 28.08.19 г.:

- "03" февраля 2020 г. бандеролью с описью вложения и объявленной ценностью почтовым отправлением N 11517240125883 Почта России (Приложение N 13,14), пакет документов, в соответствии с требованиями п. 12 Технического задания Контракта, для приемки и оплаты выполненных работ: - Акт сдачи-приемки от 26.11.2019 г. выполненных работ (оказанных услуг) в соответствии с Приложением N 5 Контракта, 1 лист/2 экз. (Приложение N 15); - Акт N1 от 26.11.2019 г. о приемке выполненных работ по унифицированной форме КС-2 на сумму 1 042 067,60 (один миллион сорок две тысячи шестьдесят семь) рубль 60 копейки, 72 листа/2экз. (Приложение N 16); - Справка N 1 от 26.11.2019 г. о стоимости выполненных работ по унифицированной форме КС-3 на сумму 1 042 067,60 (один миллион сорок две тысячи шестьдесят семь) рубль 60 копейки, 1 лист/2экз. (Приложение N 17); - Счет-фактура N42 от 26.11.2019 г. на сумму 1 042 067,60 (один миллион сорок две тысячи шестьдесят семь) рубль 60 копейки, 1 лист/1 экз. (Приложение N 18); - Счет N59 от 26.11.2019 г. на оплату фактически выполненных работ в размере 1 042 067,60 (один миллион сорок две тысячи шестьдесят семь) рубль 60 копейки, 1 лист/1 экз. (Приложение N 19); - Сертификаты на используемые материалы, 54 листов/1 экз. (Приложение N 6); - Журнал производства работ (копия), 42 листов/1 экз (Приложение N 7); - Заключение эксперта от 26.11.2019 г. (Приложение N 11), в соответствии полученным Заключением эксперта от 26 ноября 2019 г.

Вышеперечисленные документы соответствуют требованиям законодательства РФ и контракта N 0348100097519000075/19 от 28.08.2019 г. в т.ч. п. 2.8. и "10" февраля 2020 г. были получены Заказчиком, что подтверждается отчетом об отслеживании почтового отправления 11517240125883 (Приложение N 20).

Согласно п.2.16 Контракта "Заказчик осуществляет проверку сведений о выполнении работ, при отсутствии претензий, по представленным документам в течение 30 (тридцати) рабочих дней, с даты подписания Заказчиком актов выполненных работ, с соответствии с приложениями N N 4,5,6,7 к настоящему контракту оплачивает Исполнителю указанные счета в безналичной форме, либо дает мотивированный отказ от их оплаты".

За период с 30 сентября 2019 г. - 30 октября 2019 г. приемочная комиссия Заказчика, на основании приказа N 466 от 24 октября 2019 г., неоднократно (01.10.2019 г., 15.10.2019 г., 30.10.2019 г.) проводила осмотры (л.д.47,52,60) с каждым разом выявляя новые дефекты оформляла и предоставляла Исполнителю мотивированные отказы (л,д.56,57,65) в приемке выполненных работ.

Доводы мотивированных отказов от приемки и как следствие не оплаты фактически выполненных работ по текущему ремонту помещений рентгеновского кабинета для установки маммогрофа в госпитале расположенном по адресу: - 143090, Россия, Московская область, г. Краснознаменск, ул. Краснознаменная, д. 14 не соответствуют действительности, т.к. выполнение работ по текущему ремонту помещений в соответствии с требованиями контракта и СНиП подтверждается совокупностью нижеперечисленных документов: - журналом производства работ по контракту N 0348100097519000075/19 от 28.08.2019 г.. т.к. перечисленные в Акте сдачи приемки выполненных работ от 24.01.2020 г. по контракту Nо 0348100097519000075/19 от 28.08.2019 г. недостатки не зафиксированы представителем Заказчика в ведомости операционного контроля журнала производства работ, а в ходе проведения Заказчиком контроля производства Исполнителем строительных работ претензий или актов выявленных недостатков, претензий по качеству, технологии проведения работ, актов несоответствия технологическим процессам, протоколов проведения производственных совещаний, с указанием выявленных недостатков Заказчик не оформлял и Исполнителю не вручал (Приложение N 7);

Согласно ГК РФ (ч.2 ст 748) "Заказчик, обнаруживший при осуществлении контроля и надзора за выполнением работ отступления от условий договора строительного подряда, которые могут ухудшить качество работ, или иные их недостатки, обязан немедленно заявить об этом подрядчику. Заказчик, не сделавший такого заявления, теряет право в дальнейшем ссылаться на обнаруженные им недостатки".

Таким образом, у Заказчика отсутствует обязанность осуществлять контроль за ходом производства работ, но есть право и пользоваться данным правом Заказчика должен стимулировать запрет на ссылку на недостатки, которые возможно обнаружить при контроле и надзоре обычным образом, при приемке результата выполненных работ. актами освидетельствования скрытых работ по контракту N 0348100097519000075/19 от 28.08.2019 г., которые подписаны председателем комиссии заместителем начальника филиала N 4 ФГБУ "3 ЦВКГ им. А.А. Вишневского" Минобороны России Ореховым И. Ю. (Приложение N 21-23); - актами контрольного обмера фактически выполненных работ по контракту N 0348100097519000075/19 от 28.08.2019 г., которые подписаны председателем комиссии заместителем начальника филиала N 4 ФГБУ "3 ЦВКГ им. А.А. Вишневского" Минобороны России Ореховым И. Ю. (Приложение N 24); - данными заключения эксперта о результатах выполненных работ по Контракту N 0348100097519000075/19 от 28.08.2019 г. составленного по результатам осмотра 26 ноября 2019 г., в котором принимал участие председатель комиссии заместитель начальника филиала N 4 ФГБУ "3 ЦВКГ им. А.А. Вишневского" Минобороны России Орехов И. Ю. (Приложение N 11); - фотоальбомом, в соответствии с разделом 5 п. 11 Технического задания к Контракту, (Приложение N 25).

Следовательно, т.к. недостатки, указанные в исх. N 4041 от 03.10.2019 г. (акт сдачи-приемки выполненных работ от 01.10.2019 г.) исправлены, что подтверждается Заключением эксперта (осмотр 26.11.2019 г.), а в актах сдачи - приемки от 15.10.19 г., 30 октября 2019 г. отсутствуют указания на конкретные пункты сметы, утвержденной Сторонами Контракта, которыми предусмотрена обязанность Исполнителя выполнять виды работ, по которым указаны недостатки, то основания для отказа от приемки и оплаты выполненных работ по текущему ремонту помещений рентгеновского кабинета Поликлиники, каб.201, II этаж расположенного адресу 143090, Россия, Московская обл., г. Краснознаменск, ул. Краснознаменная, д. 14 у Заказчика отсутствуют.

Согласно п.5.3 Контракта "Для проверки результатов выполненных работ в части соответствия условиям Контракта Заказчик в соответствии с Федеральным законом от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ) проводит экспертизу. Экспертиза проводится Заказчиком своими силами или с привлечением экспертов, экспертных организаций".

На сегодняшний день, для проверки результатов выполненных работ в части соответствия условиям Контракта, Заказчик в соответствии с Федеральным законом от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ) не проводил экспертизу с привлечением экспертов, экспертных организаций, т.е. лиц обладающих специальными познаниями в области строительства и производства строительных работ, в составе приемочной комиссии Заказчика, на основании приказа N 466 от 24 октября 2019 г. состоят преимущественно врачи, т.е. лица без специальных познаний в области строительства и производства строительных работ.

Согласно п.5.7. Контракта "Заказчик вправе вместо безвозмездного устранения Исполнителем недостатков привлечь для исправления некачественно выполненных работ третьих лиц или устранить недостатки своими силами, потребовав от Исполнителя возмещения своих расходов, связанных с устранением недостатков".

На сегодняшний день, Заказчик не требовал от Исполнителя возмещения своих расходов, связанных с устранением недостатков.

Таким образом Заказчик необоснованно отказывается принимать и оплачивать результат фактически выполненных Исполнителем работ по текущему ремонту помещений в соответствии с требованиями контракта N 0348100097519000075/19 от 28.08.2019 г. при этом на сегодняшний день результат фактически выполненных работ по текущему ремонту помещений рентгеновского кабинета для установки маммогрофа в Поликлиники, каб.201, II этаж госпиталя расположенного по адресу 143090, Россия, Московская область, г. Краснознаменск, ул. Краснознаменная, д. 14 выполненных Исполнителем в соответствии с требованиями контракта N 0348100097519000075/19 от 28.08.2019 г. находится у Заказчика и используется в текущей деятельности Заказчика (Приложение N26 фото), что подтверждает имеющуюся потребительскую ценность для Заказчика результата фактически выполненных работ по текущему ремонту помещений в соответствии с требованиями контракта N 0348100097519000075/19 от 28.08.2019 г

Суд первой инстанции, удовлетворяя первоначальные и встречные заявленные требования в части, исходил из того, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона.

Оспаривая решение суда первой инстанции по мотивам, изложенным в апелляционной жалобе ФГБУ "3 Центральный военно-клинический госпиталь им. А.А. Вишневского" указывает на то, что решение суда необоснованное

Апелляционный суд не может согласиться с доводами апелляционной жалобы в силу следующего.

В части 1 статьи 1 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ) установлено, что данный Закон регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, в части, касающейся: планирования закупок товаров, работ, услуг; определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей); заключения гражданско-правового договора, предметом которого являются поставка товара, выполнение работы, оказание услуги (в том числе приобретение недвижимого имущества или аренда имущества), от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования, а также бюджетным учреждением либо иным юридическим лицом в соответствии с частями 1, 4 и 5 статьи 15 данного Закона; особенностей исполнения контрактов.

В соответствии с ч. 6 ст. 34 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" в случае просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, а также в иных случаях ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик направляет поставщику (подрядчику, исполнителю) требование об уплате неустоек (штрафов, пеней).

ООО "ФАВОРИТСНАБ" начисленный штраф в размере 106 383, 41 руб. не оспаривал.

С учетом положений ст. ст. 329-331 ГК РФ удовлетворил требование требование о взыскании штрафа в размере 106 383, 41 руб.

В отношении начисленной неустойки ООО "ФАВОРИТСНАБ" представлен контррасчет, в котором указано, следующее. 02 сентября 2019 г. сторонами был подписан календарный план на проведение работ по текущему ремонту помещений рентгеновского кабинета для установки маммографа, являющейся Приложением N 6 контракта N 0348100097519000075/19 от 28 августа 2019 г. (л.д. 33-42 т.2 ; л.д.155-170 т.4,1-3 т.5 ), т.е. неотъемлемой его частью.

Таким образом, сторонами согласованы иные сроки начала работ - 02 сентября 2019 г. и окончания выполнения работ по текущему ремонту - 31 октября 2019 г. Действительность календарного плана на проведение работ по текущему ремонту помещений рентгеновского кабинета для установки маммографа, являющейся Приложением N 6 (л.д. 33-42 т.2 ; л.д.155- 170 т.4, 1-3 т.5) контракта N 0348100097519000075/19 от 28 августа 2019 г., т.е. неотъемлемой его частью Заказчик подтвердил подписью надлежаще уполномоченного представителя и заверив подпись печатью, а также в абз.3 письма от 31.10.19 г. исх.N 4441 "Мотивированный отказ в приемке выполненных работ" (л.д.65 т.1) сославшись на данный документ и сроки окончания работ, только ошибочно указав 21 октября 2019 г. вместо 31 октября 2019 г.

В соответствии с п.4.1.6 (л.д.93 т.1; л.д.24 т.2) контракта N 0348100097519000075/19 от 28 августа 2019 г., и ст.716 ГК РФ ООО "ФАВОРИТСНАБ" приостановил "26" сентября 2019 г. выполнение работ по текущему ремонту помещений рентгеновского кабинета для установки маммографа уведомив исх.N223 от "26" сентября 2019 г. (л.д.44-47 т.2) ФГБУ "3 ЦВКГ им. А. А. Вишневского" Минобороны РФ надлежащим образом.

ООО "ФАВОРИТСНАБ" возобновил "09" октября 2019 г. производство работ по текущему ремонту помещений рентгеновского кабинета для установки маммографа после получения ответа исх.N 4129 от "09" октября 2019 г. (л.д.48 т.2) на уведомление, т.е. срок окончания выполнения работ по текущему ремонту продлевается на четырнадцать календарных дней, на время обязательного приостановления ст.716 ГК РФ.

Следовательно, срок выполнения работ по текущему ремонту помещений рентгеновского кабинета по контракту N 0348100097519000075/19 от 28.08.2019 г. 14 ноября 2019 г.

Таким образом, при расчете пени в формуле должны быть указаны: - цена настоящего Контракта в размере 219 982,47 руб. (1 063 834,06 руб. - 843 851,59 руб. = 219 982,47 руб.), уменьшенная на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных настоящим Контрактом и фактически исполненных Подрядчиком; - срок просрочки в количестве 9 дней за период с 14.11.2019 г. по 23.11.2019 г., т.е. размер пени за просрочку за период с 14 ноября 2019 г. по 23 ноября 2019 г. составит - 1/300*4,5%*219 982,47 руб. *9 дней = 296 руб. 98 коп.

. С учетом изложенного требование о взыскании пени обоснованно удовлетворено в части в размере 296, 98 руб. за период с 14.11.2019 по 23.11.2019.

Апелляционный суд считает обоснованным частичное удовлетворение встречного иска в связи со следующим.

Согласно ГК РФ и разъяснения, содержащиеся в п. 14 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24 января 2000 г. N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда" - "Заказчик вправе отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность его использования для указанной в договоре цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком", т.е. у результата выполненных работ отсутствует потребительская ценность для Заказчика.

По смыслу статей 711, 721, 760 Гражданского кодекса Российской Федерации оплате подлежат только качественно выполненные работы, имеющие для заказчика потребительскую ценность.

Пункт 5 статьи 720 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает, что при возникновении между заказчиком и подрядчиком спора по поводу недостатков выполненной работы или их причин по требованию любой из сторон должна быть назначена экспертиза.

09.12.2020 ООО "СМАРТ ЭКСПЕРТ" назначено проведение судебной экспертизы, экспертизы в размере 40 000 рублей, Силантьеву Сергею Олеговичу. Эксперт предупрежден о наступлении уголовной ответственности в соответствии со ст. 307 УК РФ за дачу заведомо ложного заключения.

На разрешение эксперту поставлены следующие вопросы: 1) Каков фактический объем и стоимость выполненных работ в соответствии с контрактом? 2) Соответствует ли качество выполненных работ условиям контракта? В случае выявления некачественно выполненных работ, определить объем и стоимость некачественно выполненных работ, и причины некачественно выполненных работ (отклонение от требований к выполнению данных видов работ, либо невозможность выполнения)? 3) Возможно ли было выполнить качественно циклевку полов при условии, что контрактом не предусмотрен демонтаж, монтаж паркетных полов перед циклевкой? Была ли фактически произведена циклевка полов?

В соответствии с экспертным заключением в результате проведения строительно-технической экспертизы определен объем и стоимость фактически выполненных работ. Объем выполненных работ указан в исследовательской части заключения (Таблица N 1). Общая стоимость фактически выполненных работ по текущему ремонту помещений филиала N 4 ФГБУ "3 ЦВКГ им. А.А. Вишневского" Минобороны России по адресу: Московская область, г. Краснознаменск, ул. Краснознаменная, дом 14, в помещениях рентгеновского кабинета Поликлиники, каб.201, II этаж составляет 925 061,69 (девятьсот двадцать пять тысяч шестьдесят один рубль шестьдесят девять копеек) с учетом НДС 20%.

По второму вопросу: эксперт указал, что по результатам визуального осмотра и контрольных обмеров выполненных работ определен объем и стоимость некачественно выполненных работ. Объем "качественно выполненных работ указан в исследовательской части заключения "Таблица N 2). Общая стоимость некачественно выполненных работ по текущему ремонту помещений филиала N 4 ФГБУ "3 ЦВКГ им. А.А. Вишневского" Минобороны России по адресу: Московская область, г. Краснознаменск, ул. Краснознаменная, дом 14, в помещениях рентгеновского кабинета Поликлиники, каб.201, II этаж, составляет 81 210, 20 руб. НДС 20%.

Причиной некачественно выполненных работ, указанных в Таблице N 2 является отклонение от требований к выполнению данных видов работ. Качество выполненных работ, указанных в Таблице N 2 не соответствует условиям контракта и требованиям нормативно-технической документации в области строительства. По третьему вопросу эксперт указал, что определить возможно ли выполнить качественно циклевку полов при условии, что контрактом не предусмотрен демонтаж, монтаж паркетных полов перед циклевкой не представляется возможным, т.к. не выполнена острожка пола, после которой перепады уровня пола могли стать меньше. Циклевку по основанию, имеющемуся на данный момент, без острожки произвести качественно невозможно.

Таким образом, учитывая проведенную экспертизу встречные требования в части взыскания фактически выполненных работ удовлетвореены в размере 843851,59 руб. (925 061, 69 руб. - 81210,10 руб.) с учетом норм закона и имеющейся потребительской ценности.

С учетом ненадлежащего исполнения ответчиком обязательств по оплате выполненных работ ООО "ФАВОРИТСНАБ" заявлено о взыскании 50 026 руб. 33 коп. пени по п. 7.2.1 Контракта.

В силу п. 1 ст. 329 ГК РФ, исполнение обязательств может обеспечиваться, в том числе неустойкой, предусмотренной законом или договором. Согласно п. 1 ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. Расчет проверен судом, признан верным.

Оснований для снижения неустойки в порядке статьи 333 ГК РФ у суда не имеется, ходатайств о применении не заявлено

. В части взыскания процентов по ст. 395 ГК РФ за период с 14.10.2019 по 24.03.2021 с их, последующим начислением, суд обоснованно отказал, поскольку предусмотрена договорная неустойка, удовлетворённая в размере 50 026,33 руб. за период с 10.03.2020 по 24.03.2021.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе отклоняются по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 4 части 2 статьи 260 АПК РФ в апелляционной жалобе должны быть указаны требования лица, подающего жалобу, и основания, по которым лицо, подающее жалобу, обжалует судебный акт, со ссылкой на законы, иные нормативные правовые акты, обстоятельства дела и имеющиеся в деле доказательства. Закрепление в п. 4 ч. 2 ст. 260 АПК РФ обязанности лиц, обратившихся с апелляционной жалобой, указывать, в какой части вынесенные судебные акты первой инстанции должны быть признаны незаконными, по каким основаниям, с учетом каких конкретных обстоятельств дела и подтверждающих наличие таких обстоятельств доказательств, в силу каких нормативно-правовых актов, обусловлено необходимостью конкретизации требований лиц, заявляемых в суд, в целях вынесения законного и обоснованного решения.

Апелляционный суд полагает необходимым отметить, что апелляционная жалоба ФГБУ "3 Центральный военно-клинический госпиталь им. А.А. Вишневского" Минобороны России не содержит мотивированных доводов, предусмотренных пунктом 4 части 2 статьи 260 АПК РФ.

При изложенных обстоятельствах апелляционный суд считает, что выводы суда первой инстанции основаны на полном и всестороннем исследовании материалов дела, при правильном применении норм действующего законодательства.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием к отмене судебного акта, судом первой инстанции не допущено. Оснований для отмены обжалуемого судебного акта не имеется.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 28 мая 2021 года по делу N А41-33897/20 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в срок, не превышающий двух месяцев со дня его вступления в законную силу.

Председательствующий

С.В. Боровикова

Судьи

Е.Н. Виткалова М.И. Погонцев