Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29 июля 2021 г. N 08АП-4499/21 по делу N А46-23778/2020

город Омск

29 июля 2021 г.

Дело N А46-23778/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 22 июля 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 29 июля 2021 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Рыжикова О.Ю.,

судей Ивановой Н.Е., Шиндлер Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Плехановой Е.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-4499/2021) Департамента имущественных отношений Администрации города Омска на решение Арбитражного суда Омской области от 04.03.2021 по делу N А46-23778/2020 (судья Солодкевич И.М.), принятое по заявлению Департамента имущественных отношений Администрации города Омска (ОГРН 1025500748613, ИНН 5508001003, 644043, Омская область, г. Омск, ул. Краснофлотская, 8) к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 12 по Омской области (ОГРН 1075504003013, ИНН 5504124780, 644010, Омская область, г. Омск, ул. Маршала Жукова, 72, корп. 1) о признании действий по внесению в Единый государственный реестр юридических лиц записи за "номером ГРН" 2205500419474 от 25.09.2020 об исключении общества с ограниченной ответственностью "Агробизнес" незаконными, при участии в деле третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне заявителя - Абросимова Сергея Александровича,

в судебном заседании участвуют представители:

от Департамента имущественных отношений Администрации города Омска - Бабалов А.В. по доверенности от 23.03.2021 N Исх-ДИО/5083,;

от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 12 по Омской области - Орлов Д.П по доверенности от 01.02.2021 N 01-12/02335; Миленина Д.М. по доверенности от 11.05.2021 N 01-12/13604;

от Абросимова Сергея Александровича - Маркелова И.В. по доверенности от 27.04.2021 N 55АА 2561200,

УСТАНОВИЛ:

департамент имущественных отношений Администрации города Омска (далее- департамент, заявитель) обратился в Арбитражный суд Омской области с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 12 по Омской области (далее также - Межрайонная ИФНС России N 12 по Омской области, инспекция, заинтересованное лицо) о признании действий по внесению в Единый государственный реестр юридических лиц (далее- ЕГРЮЛ) записи за "номером ГРН" 2205500419474 от 25.09.2020 об исключении общества с ограниченной ответственностью "Агробизнес" (далее- ООО "Агробизнес", общество) незаконными.

Протокольным определением от 25.02.2021 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен бывший директор и учредитель ООО "Агробизнес" Абросимов Сергей Александрович.

Решением Арбитражного суда Омской области от 04.03.2021 по делу N А46-23778/2020 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, Департамент обратился в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований заявителя.

В обоснование апелляционной жалобы ее податель указал на недопустимость исключения юридического лица из ЕГРЮЛ, в отношении которого имеется запись о недостоверности его адреса местонахождения, поскольку указанное юридическое лицо фактически осуществляют свою деятельность. Фактическое осуществление деятельности ООО "Агробизнес" подтверждается процессуальным поведением общества по делу N А46-9747/2020, взаимодействием общества с департаментом ранее и на протяжении 2019, 2020 годов по вопросу предоставления земельного участка с кадастровым номером 55:36:100906:4164 для завершения строительства, информацией, размещенной на официальном сайте ФНС, согласно контрой ООО "Агробизнес" уплачивало налоги и сборы (в том числе, налог на добавленную стоимость, налог на прибыль), отражало доходы и расходы в бухгалтерской отчетности.

По мнению Департамента, протокол осмотра от 23.08.2019 объекта недвижимости ООО "Агробизнес", расположенного по адресу: г. Омск, ул. Менделеева, д. 45, кв. 39. не является достаточным доказательством, свидетельствующим об отсутствии деятельности и недостоверности сведений об адресе ООО "Агробизнес". При этом налоговым органом не предприняты меры по установлению собственника спорного объекта недвижимости, учитывая, что согласно выписке из ЕГРН от 20.02.2021 N КУВИ-002/2021-15026420 указанный объект недвижимости принадлежит Абросимову С.А. - директору ООО "Агробизнес".

Абросимов С.А. в письменном отзыве поддержал правовую позицию Департамента, считая решение суда первой инстанции незаконным, подлежащим отмене.

Инспекцией представлены письменные отзыв на апелляционную жалобу и дополнения к отзыву, в которых налоговый орган не согласился с доводами подателя апелляционной жалобы и Абросимова С.А.

В судебном заседании представитель Департамента поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель Абросимова С.А., поддержал доводы апелляционной жалобы департамента, просил решение суда первой инстанции отменить.

Представитель Инспекции возразил на доводы апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в письменном отзыве и дополнениях к нему, просил оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, апелляционную жалобу, отзывы, дополнения к отзыву, заслушав явившихся в судебное заседание представителей лиц, участвующих в деле, установил следующие обстоятельства.

ООО "Агробизнес" зарегистрировано в качестве юридического лица 12.11.2014, о чём в ЕГРЮЛ внесена соответствующая запись (ГРН 1145543045515).

По результатам проведения проверочных мероприятий и установления недостоверности сведений об адресе государственной регистрации в отношении ООО "Агробизнес" в ЕГРЮЛ 14.11.2019 внесена запись (ГРН 2195543655030) о недостоверности содержащихся в реестре сведений о юридическом лице.

В связи с наличием в ЕГРЮЛ записи о недостоверности сведений в отношении общества более шести месяцев Инспекцией 27.05.2020, принято решение N 3057 о предстоящем исключении юридического лица из ЕГРЮЛ (запись за ГРН 2205500231176).

Указанное решение 27.05.2020 опубликовано в журнале "Вестник государственной регистрации" (часть 2 N 21(788) от 27.05.2020/6117). Одновременно с решением о предстоящем исключении опубликованы сведения о порядке и сроках направления заявлений юридическим лицом, кредиторами или иными лицами, чьи права и законные интересы затрагиваются в связи с исключением недействующего юридического лица их ЕГРЮЛ, с указанием адреса, по которому могут быть направлены заявления.

Соответствующие заявления в адрес МИФНС России N 12 по Омской области не поступали, в связи с чем инспекцией 25.09.2020 в ЕГРЮЛ внесена запись (ГРН 2205500419474) о прекращении юридического лица ООО "Агробизнес".

Полагая, что действия Инспекции по исключению ООО "Агробизнес" из ЕГРЮЛ являются незаконными, Департамент обратился в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции, руководствуясь нормами Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон N 129-ФЗ) исходил из того, что наличие в ЕГРЮЛ записи о недостоверности сведений о юридическом лице влечет для него определенные действующим законодательством юридические последствия. В частности, подпунктом "б" пункта 5 статьи 21.1 Закона N 129-ФЗ предусмотрено применение предусмотренного настоящей статьей порядка исключения юридического лица из ЕГРЮЛ в случае наличия в государственном реестре сведений, в отношении которых внесена запись об их недостоверности, в течение более чем шести месяцев с момента внесения такой записи.

Учитывая наличие в ЕГРЮЛ записи о недостоверности сведений в отношении общества о его адресе местонахождения в течение более чем шесть месяцев с момента внесения такой записи, и что в течение трех месяцев со дня опубликования решения о предстоящем исключении общества из ЕГРЮЛ в регистрирующий орган не поступили заявления от лиц, чьи права и интересы затрагиваются в связи с предстоящим исключением общества из ЕГРЮЛ, суд первой инстанции признал правомерным внесение в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности общества и исключении его из ЕГРЮЛ.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), суд апелляционной инстанции находит основания для его отмены, исходя из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 64.2 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), пунктам 1 и 2 статьи 21.1 Закона N 129-ФЗ регистрирующий орган принимает решение о предстоящем исключении юридического лица из ИГРЮЛ при наличии одновременно всех признаков недействующего юридического лица, к которым отнесены: непредставление в течение последних двенадцати месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения, документов отчетности, предусмотренных законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, и неосуществление операций хотя бы по одному банковскому счету. Такое юридическое лицо признается фактически прекратившим свою деятельность и может быть исключено из ЕГРЮЛ в порядке, предусмотренном указанным Федеральным законом.

Согласно подпункту "б" пункта 5 статьи 21.1 Закона N 129-ФЗ предусмотренный настоящей статьей порядок исключения юридического лица из ЕГРЮЛ применяется также в случае наличия в ЕГРЮЛ сведений, в отношении которых внесена запись об их недостоверности, в течение более чем шести месяцев с момента внесения такой записи.

Таким образом, в силу действующего правового регулирования юридическое лицо, в отношении которого в ЕГРЮЛ внесена запись о недостоверности сведений об адресе, фактически ликвидируется как недействующее юридическое лицо.

Исключение недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ влечет правовые последствия, предусмотренные Гражданским кодексом и другими законами применительно к ликвидированным юридическим лицам (пункт 2 статьи 64.2 ГК РФ).

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, сформулированной в постановлении от 06.12.2011 N 26-П, в определениях от 17.01.2012 N 143-О-О и от 17.06.2013 N 994-О, такое правовое регулирование направлено на обеспечение достоверности сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ (в том числе о прекращении деятельности юридического лица), поддержание доверия к этим сведениям со стороны третьих лиц, предотвращение недобросовестного использования фактически недействующих юридических лиц и тем самым - на обеспечение стабильности гражданского оборота.

Как указано в постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 18.05.2015 N 10-П "По делу о проверке конституционности пункта 2 статьи 21.1 Закона N 129-ФЗ в связи с жалобой общества с ограниченной ответственностью "Отделсервис" решение о предстоящем исключении юридического лица из ЕГРЮЛ должно приниматься с учетом предусмотренных пунктами 3 и 4 данной статьи гарантий, направленных на защиту кредиторов и иных лиц, чьи права и законные интересы затрагиваются таким исключением. Так, решение о предстоящем исключении должно быть опубликовано в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, в течение трех дней с момента принятия такого решения; одновременно с решением о предстоящем исключении должны быть опубликованы сведения о порядке и сроках направления заявлений недействующим юридическим лицом, кредиторами или иными лицами, чьи права и законные интересы затрагиваются в связи с исключением недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ, с указанием адреса, по которому могут быть направлены заявления; заявления могут быть направлены в срок не позднее чем три месяца со дня опубликования решения о предстоящем исключении; в случае направления заявлений решение об исключении недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ не принимается и такое юридическое лицо может быть ликвидировано в установленном гражданским законодательством порядке.

Указанные гарантии в части возможности предъявления регистрирующему органу возражений относительно предстоящего исключения юридического лица (как фактически недействующего) из ЕГРЮЛ направлены на выявление лиц, заинтересованных в сохранении правоспособности должника и защите своих прав и законных интересов в судебном порядке, а в части судебного обжалования исключения - на обеспечение возможности восстановления регистрационного учета по обращению этих лиц на основании решения суда.

В соответствии с пунктом 8 статьи 22 Закона N 129-ФЗ исключение недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ может быть обжаловано кредиторами или иными лицами, чьи права и законные интересы затрагиваются этим актом, в течение года со дня, когда они узнали или должны были узнать о нарушении своих прав.

Закрепленное Конституцией Российской Федерации право каждого на судебную защиту (статья 46) выступает гарантией реализации всех других 9 конституционных прав и свобод, носит универсальный характер и, в силу статьи 56 (часть 3) Конституции Российской Федерации, ограничению не подлежит.

Из системного толкования указанных выше правовых норм и разъяснений следует, что наличие предусмотренных в статье 21.1 Закона N 129-ФЗ условий для исключения юридического лица из ЕГРЮЛ само по себе не может являться безусловным основанием для принятия такого решения, которое может быть принято только при фактическом прекращении деятельности хозяйствующего субъекта.

В случае неустранения обстоятельств, послуживших основанием для внесения записи в ЕГРЮЛ, презюмируется, что организация является недействующей, в связи с чем запись о ней подлежит исключению из реестра.

Между тем исключение данных лиц из реестра не направлено на прекращение деятельности тех юридических лиц, которые фактически осуществляют свою деятельность, находятся по юридическому адресу. В связи с этим исключение из реестра организаций, в отношении которых имеется запись о недостоверности сведений, но которые фактически осуществляют деятельность и с которыми есть возможность поддержания связи (получение ими необходимой корреспонденции, выход на связь исполнительного органа, сдача необходимой отчетности), не допускается (письмо ФНС России от 09.04.2020 N КВ-4-14/6053@).

Данная правовая позиция изложена в определении Верховного Суда РФ от 23.03.2021 N 305-ЭС20-16189.

Оценив в соответствии со статьей 71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства в их совокупности, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что ООО "Агробизнес" фактически деятельность хозяйствующего субъекта не прекратило, в связи с чем у регистрирующего органа о не имелось оснований, предусмотренных статьей 21.1 Закона N 129-ФЗ, для исключения общества из ЕГРЮЛ как недействующего юридического лица.

Из материалов дела усматривается, что ИФНС России по Советскому административному округу города Омска осуществлен осмотр объекта недвижимости ООО "Агробизнес", расположенный по адресу: г. Омск, ул. Менделеева, д. 45, кв. 39, по результатам которого установил, что данное общество не находится по зарегистрированному адресу. Результаты осмотра оформлены протоколом осмотра объекта недвижимости от 23.08.2019.

Вместе с тем анализ представленного протока свидетельствует о формальном характере и неполноте проведенной проверки в отношении достоверности адреса юридического лица, указанного в ЕГРЮЛ.

Доказательств того, что при проведении проверки были предприняты меры к установлению собственника спорного объекта недвижимости, проведены опросы собственников помещений и иных лиц, располагающих сведениями о нахождении ООО "Агробизнес", налоговым органом не представлено.

Между тем, согласно выписке из ЕГРН от 20.02.2021 N КУВИ-002/2021-15026420 объект недвижимости - помещение с кадастровым номером 55:36:070102:3459, расположенный по адресу по адресу: г. Омск, проспект Менделеева, дом 45, кв. 39, принадлежит Абросимову С.А. директору ООО "Агробизнес".

Таким образом имелись обстоятельства, которые позволяли регистрирующему органу всесторонне исследовать вопрос о достоверности местонахождения ООО "Агробизнес".

Кроме того, имеются доказательства фактического осуществления деятельности ООО "Агробизнес".

Так, решением Арбитражного суда Омской области от 30.09.2020 по делу N А46-9747/2020 удовлетворены требования ООО "Агробизнес" к департаменту о признании незаконным распоряжения.

В судебном заседании присутствовал представитель ООО "Агробизнес" по доверенности Маркелов Е.А.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции по указанному делу 17.12.2020 также участвовал представитель ООО "Агробизнес" по доверенности - Маркелова И.В.

В материалы дела N А46-9747/2020 представлены доказательства, подтверждающие ведением обществом хозяйственной деятельности: заключенный между обществом и департаментом договор аренды от 11.04.2016 N Д-Кр-31-11231 земельного участка с кадастровым номером 55:36:100906:4164 для целей строительства под "Офисы организаций непосредственного обслуживания населения, деятельность которых не оказывает негативного воздействия на окружающую среду и не требует установления санитарно-защитных зон"; акт приема-передачи земельного участка обществу от 06.05.2016, подписанный сторонами; выданное обществу разрешение на строительство от 26.05.2017 N 55-ш55301000-83-2017; договор подряда от 01.07.2017 с актом сдачи-приемки от 12.12.2017, счета-фактуры на материалы для возведения фундамента, которые подтверждают возведения спорного объекта ООО "Агробизнес" на переданном в аренду земельном участке.

Кроме того, согласно информации размещенной на официальном сайте ФНС: fhttps://www.nalog.ruA размещенной в разделе "Прозрачный бизнес", ООО "Агробизнес" уплачивало налоги и сборы (в том числе, налог на добавленную стоимость, налог на прибыль), отражало доходы и расходы в бухгалтерской отчетности.

Учитывая вышеизложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что фактического прекращения деятельности хозяйствующего субъекта не было, следовательно, у регистрирующего органа отсутствовали правовые основания для исключения общества из ЕГРЮЛ.

При этом отсутствие возражений, направленных в регистрирующий орган, в трехмесячный срок после публикации решения о предстоящем исключении юридического лица из ЕГРЮЛ не может рассматриваться в качестве достаточных оснований для отказа в удовлетворении заявления.

Таким образом обжалуемое решение Арбитражного суда Омской области от 04.03.2021 по делу N А46-23778/2020 подлежит отмене с принятием нового судебного акта об удовлетворении заявленных Департаментом требований.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Омской области от 04.03.2021 по делу N А46-23778/2020 отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

Принять по делу новый судебный акт.

Требования, заявленные Департаментом имущественных отношений Администрации города Омска, удовлетворить.

Признать незаконными действия Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 12 по Омской области по внесению в Единый государственный реестр юридических лиц записи за "номером ГРН" 2205500419474 от 25.09.2020 о прекращении деятельности общества с ограниченной ответственностью "Агробизнес".

Обязать Межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы N 12 по Омской области исключить из Единого государственного реестра юридических лиц запись за "номером ГРН" 2205500419474 от 25.09.2020 и восстановить статус общества с ограниченной ответственностью "Агробизнес" как действующего юридического лица.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

О.Ю. Рыжиков

Судьи

Н.Е. Иванова Н.А. Шиндлер