Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 9 августа 2021 г. N 13АП-19509/21 по делу N А42-2230/2020

г. Санкт-Петербург

09 августа 2021 г.

Дело N А42-2230/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 29 июля 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 09 августа 2021 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Черемошкина В.В.

судей Зайцева Е.К., Кротов С.М.

при ведении протокола судебного заседания: секретарь судебного заседания Прохорова А.Ю.,

при участии:

от истца: Шаш Е.О. (доверенность от 11.01.2021)

от ответчика: не явился, извещен

от 3-го лица: не явился, извещен

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационный номер 13АП-20010/2021, 13АП-19509/2021) ООО "ВАШ ДОМ" и Комитат по управлению имуществом администрация муниципального образования Печенгского района на решение Арбитражного суда Мурманской области от 27.04.2021 по делу N А42-2230/2020 (судья Дубровкин Р.С.), принятое

по первоначальному иску общества с ограниченной ответственностью "ВАШ ДОМ"

к Комитету по управлению имуществом администрация муниципального образования Печенгского района

о взыскании задолженности и пеней,

по встречному иску Комитета по управлению имуществом администрация муниципального образования Печенгского района

к обществу с ограниченной ответственностью "ВАШ ДОМ"

о взыскании пеней и штрафа,

3-е лицо: Министерство транспорта и дорожного хозяйства Мурманской области

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "ВАШ ДОМ" (далее - ООО "ВАШ ДОМ") обратилось в Арбитражный суд Мурманской области (далее - арбитражный суд) с иском к комитету по управлению имуществом администрации муниципального образования Печенгский район (далее - Комитет) о взыскании 8 241 151 рублей долга за работу, 187211 руб. 48 коп. пеней и 20 000 рублей штраф.

От ООО "ВАШ ДОМ" поступило ходатайство об уточнении исковых требований, просило взыскать с Комитета 8 241 151 рублей долга за работу, 705579,88 рубля пеней, начисленных за просрочку оплаты работы с 21.11.2019 до 16.04.2021 и 20000 рублей штрафа за четыре нарушения условий Контракта, допущенных заказчиком.

Суд первой инстанции принял заявленные уточнения к рассмотрению в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

К участию в деле в качестве третьего лица привлечено Министерство транспорта и дорожного хозяйства Мурманской области (далее - третье лицо).

Определением от 10.03.2021 арбитражный суд заменил ответчика процессуальным правопреемником - комитетом по управлению имуществом администрации Печенгского муниципального округа Мурманской области (184421, Мурманская область, гп. Никель, пр. Гвардейский, д. 13, ОГРН 1205100005110, ИНН 5105013736, далее - Комитет).

Комитет обратился со встречным иском к ООО "ВАШ ДОМ" о расторжении Контракта и взыскании 553860,64 рубля пеней и штрафа.

От Комитета также поступило ходатайство об уточнении встречных требований, просил взыскать с ООО "ВАШ ДОМ" 384037 руб. 64 коп. пеней с 03.09.2019 до 22.04.2020 за просрочку окончания выполнения работ и 164 823 руб. 02 коп. штрафа, начисленного в связи с невыполнением Контракта в полном объеме.

Суд принял заявленные уточнения к рассмотрению в порядке статьи 49 АПК РФ.

Определением от 26.11.2020 Арбитражный суд Мурманской области назначил судебную строительно-техническую экспертизу, ее проведение поручено эксперту федерального бюджетного учреждения "Мурманская лаборатория судебной экспертизы", производство по делу приостановил.

Протокольным определением от 03.03.2021 производство по делу возобновлено, поскольку в адрес арбитражного суда поступило экспертное заключение от 11.02.2021 N 1258/02-3.

Решением от 27.04.2021 Арбитражный суд Мурманской области первоначальный иск удовлетворил частично, взыскал с Комитета в пользу ООО "ВАШ ДОМ" 5 546 718 рублей основного долга и 426819 рублей 95 копеек пеней, всего 5 973 537 рублей 95 копеек, а также 13532 рубля 96 копеек судебных расходов. В удовлетворении остальной части первоначального иска отказал. Встречный иск удовлетворил частично, расторгнул муниципальный контракт N 01492000023190042400001, заключенный 02.08.2019 Комитетом по управлению имуществом администрации Печенгского района и обществом с ограниченной ответственностью "ВАШ ДОМ".Взыскал с ООО "ВАШ ДОМ" в пользу Комитета по управлению имуществом администрации Печенгского муниципального округа Мурманской области 132442 рубля 79 копеек пеней и 5000 рублей штрафа, всего 137442 рубля 79 копеек, а также 98449 рублей 66 копеек судебных расходов. В удовлетворении остальной части встречного иска отказал. Произвел зачет встречных требований, в результате, которого взыскал с Комитета по управлению имуществом администрации Печенгского муниципального округа Мурманской области в пользу ООО "ВАШ ДОМ" 5 461 801 рубль 30 копеек основного долга и 289377 рублей 16 копеек пеней, всего 5 751 178 рублей 46 копеек.

Не согласившись с указанным решением суда первой инстанции, стороны обратились с апелляционными жалобами в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд.

Податели жалоб ссылались на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела; недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными; несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела; нарушение или неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.

Комитет полагает, что безопасность объекта не обеспечена, эксплуатация объекта в исполненном виде без выполнения дополнительных работ по устранению дефектов невозможна (не допустима), соответственно, основания для взыскания определённой экспертом стоимости фактически выполненных работ в размере 5 546 718 руб. не имеется, так как цель контракта не достигнута.

ООО "ВАШ ДОМ" ссылается на ненадлежащее проведение судебной экспертизы, на несоответствие ее выводов фактическим обстоятельствам и материалам дела.

В судебном заседании ООО "ВАШ ДОМ" поддержало доводы своей апелляционной жалобы, Комитет не явился, извещен надлежащим образом о месте и времени судебного заседания.

Законность и обоснованность решения суда первой инстанции проверены в апелляционном порядке.

Как установлено судом первой инстанции, по итогам электронного аукциона, Комитетом (заказчик) и ООО "ВАШ ДОМ" (подрядчик) заключен муниципальный контракт от 02.08.2019 N 0149200002319004240001 (далее - Контракт), по условиям которого подрядчик обязался выполнить работы по ремонту автомобильных дорог в пгт. Никель по ул. 14 Армии и сдать их в законченном виде, а заказчик обязался принять и оплатить выполненные работы в соответствии с условиями контракта (пункты 1.2, 1.3 Контракта).

Цена контракта составляет 8 241 151 рубль, является твердой и определена на весь срок исполнения Контракта (пункты 2.1, 2.3, 2.3 Контракта). Расценки на работы согласованы сторонами в локальной смете N 7а-01ю19.

Приказом Комитета от 16.09.2019 N 66 организована комиссия по обследованию (проверке) качества, объема и сроков выполнения работ.

В письме от 16.09.2019 N 2741. КУИ Комитет уведомил ООО "ВАШ ДОМ" об осмотре объекта.

19.09.2019 проведен осмотр результата работ с участием подрядчика. Результаты обследования отражены в акте. Комиссией установлено, что на дату обследования работы в полном объеме не выполнены. В ходе осмотра установлено, что заказчик не приглашался на приемку скрытых работ по снятию деформированного асфальтобетонного покрытия. Акты выполнения скрытых работ не составлялись, а перевозка снятого асфальтобетонного покрытия не подтверждена. Подрядчиком выполнены работы по устройству (укладке) первого (чернового) слоя дорожного покрытия. При этом розлив вяжущих материалов производился без участия представителя заказчика, и он не был уведомлен о выполнении данных работ, акт выполнения скрытых работ не составлялся.

Ширина уложенного дорожного полотна (первого, чернового слоя) не соответствует Техническому заданию, и составляет фактически 6,6 м при норме 7 м, что установлено при проведении замера. Толщина слоя неравномерная, нарушен поперечный профиль дорожного полотна, имеются ямы и бугры. Приемка асфальтобетона и вяжущих материалов осуществлялась без входного контроля качества.

По результатам осмотра и выявленных комиссией нарушений Комитет потребовал от ООО "ВАШ ДОМ" устранения выявленных нарушений и замечаний до 01.10.2019 с предъявлением результата работ в соответствии с Контрактом.

Приказом Комитета от 03.10.2019 N 73 организована комиссия по обследованию (проверке) качества, объема и сроков выполнения работ.

В письме от 03.10.2019 N 2979.КУИ Комитет уведомил ООО "ВАШ ДОМ", что осмотр результата работ будет проведен 07.10.2019.

В письме от 04.10.2019 N ООО "ВАШ ДОМ" просило перенести осмотр результата работ на 08.10.2019.

При этом, с письмом от 04.10.2019 ООО "ВАШ ДОМ" направило Комитету Акт приемки выполненных работ формы КС-2, справку о стоимости работ и затрат формы КС-3 от 18.10.2019 N 1 на 8 241 151 рубль. С этим же письмом ООО "ВАШ ДОМ" представило комитету акты освидетельствования скрытых работ от 06.09.2019 N 1, от 22.09.2019 N 2, N 3, от 14.10.2019 N 4, а также акт освидетельствования конструкций от 14.10.2019 N 1, акт выполненных работ от 18.10.2019 N 6, паспорта на асфальтобетонную смесь, вяжущие средства, счет на оплату.

Документы получены Комитетом 24.10.2019.

08.10.2019 проведен осмотр результата работ. Представители подрядчика на осмотр не явились. Результаты обследования отражены в акте. Комиссией установлено, что на дату обследования работы в полном объеме не выполнены. Подрядчиком не исполнены требования, указанные в акте от 19.09.2019, замечания в срок до 01.10.2019 не устранены.

На основании комиссионного осмотра и выявленных нарушений принято решение о привлечении подрядчика к ответственности, в соответствии с Контрактом за просрочку выполнения работ и ненадлежащего исполнения обязательств по Контракту.

В письме от 16.10.2019 N 3 ООО "ВАШ ДОМ" обратилось в Комитет с просьбой организовать приемку работ на 22.10.2019.

Приказом Комитета от 29.10.2019 N 81 организована комиссия по обследованию (проверке) качества, объема и сроков выполнения работ. Датой приемки работ назначено 30.10.2019.

В письме от 29.10.2019 N 3202.КУИ Комитет предложил ООО "ВАШ ДОМ" представить исполнительную документацию по Контракту.

С письмом от 30.10.2019 N 7 ООО "ВАШ ДОМ" направилоКомитету общий журнал проведения работ, исполнительную съемку и акты отбора проб. Документы получены в этот же день.

30.10.2019 по результатам приемки работ составлен рекламационный акт. В нем отражено, что работы в полном объеме не выполнены. Подрядчик допустил нарушение срока окончания выполнения работ. Исполнительная документация передана в день проведения осмотра. Представители заказчика не приглашались на приемку скрытых работ, в том числе на снятие деформированного асфальтобетонного покрытия, на розлив вяжущих веществ, на устройство покрытия толщиной 4 см. В нарушение условий Контракта подрядчиком не осуществлялся входной контроль качества материалов и производимых работ. Заказчику не представлена геодезическая съемка. Разметка автомобильной дороги выполнена не в полном объеме. При визуальном осмотре установлено, что дорожное полотно, обочины, близлежащая территория покрыты плотным слоем снега, осуществить необходимые мероприятия для определения качества и объема выполненных работ не представляется возможным.

В письме от 14.12.2019 N 11 ООО "ВАШ ДОМ" сообщило о несогласии с замечаниями, указанными в рекламационном акте от 30.10.2019.

По итогам приемки работ Комитет отказался от подписания акта сдачи-приемки результата работ, поскольку, по его мнению, ООО "ВАШ ДОМ" не смогло подтвердить выполнение работ в полном объеме и в надлежащем качестве.

ООО "ВАШ ДОМ", считая, что Комитет необоснованно уклонился от приемки, и оплаты фактически выполненных работ, в претензии потребовало перечислить долг за работу, уплатить пени за просрочку оплаты и штраф, начисленный в связи ненадлежащим исполнением условий Контракта.

Претензия была оставлена без удовлетворения, что и послужило основанием для обращения ООО "ВАШ ДОМ" в арбитражный суд с первоначальным иском.

В свою очередь Комитет направил ООО "ВАШ ДОМ" соглашение о расторжении Контракта от 22.04.2020. От подписания соглашения ООО "ВАШ ДОМ" уклонилось и возвратило его в Комитет с письмом от 28.05.2020.

Комитет, полагая, что результат работ не достигнут, а выполненные работы являются некачественными, в претензии от 06.05.2020 потребовал от ООО "ВАШ ДОМ" уплаты пеней за просрочку окончания работ и штрафа в связи с неисполнением условий Контракта.

Поскольку претензия была оставлена без удовлетворения, Комитет обратился в арбитражный суд со встречным иском.

Изучив материалы дела, проверив доводы апелляционных жалоб, суд апелляционной инстанции не находит оснований для изменения или отмены обжалуемого судебного акта по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между сторонами возник спор о качестве выполненных работ и о соответствие объема работ, указанного в Акте приемки от 18.10.2019 N 1, объему фактически выполненных работ, в связи с чем арбитражным судом была назначена судебная строительная экспертиза.

В соответствии с представленным экспертным заключением от 11.02.2021 N 1258/02-3, результат работ, выполненных ООО "ВАШ ДОМ" на основании Контракта, не соответствует объему работ, указанному в акте о приемке выполненных работ формы КС-2 от 18.10.2019 N 1. Указанное несоответствие представлено несовпадением количественных характеристик объемов работ, перечисленных в акте о приемке выполненных работ формы КС-2 от 18.10.2019 N 1 и фактически выполненных работ. Качество выполненных работ не соответствует условиям технического задания Контракта пунктам 4, 8-11, а также пунктам 5.4 и 5.6 ВСН 19-89 "Правила приемки работ при строительстве и ремонте автомобильных дорог".

Стоимость работ, фактически выполненных ООО "ВАШ ДОМ" в расценках, согласованными сторонами Контракта в локальной смете N 7а-01ю19 составляет 5 546 718 рублей. Кроме того, эксперты указали, что определить выполнение подрядчиком работ на общую сумму 355909 рублей не представляется возможным, поскольку работы по снятию деформированного асфальтобетонного покрытия и его перевозка скрыта другими видами работ, а на приемку скрытых работ заказчик не приглашался. Работы по нанесению дорожной разметки выполнены, не в рамках рассматриваемого Контракта.

Удовлетворяя первоначальные требования в части, суд первой инстанции, приняв во внимание представленное экспертное заключение, обоснованно пришел к выводу о том, что фактически ООО "ВАШ ДОМ" качественно выполнило работы на общую сумму 5 546 718 рублей; оставшиеся работы не соответствуют требованиям о качестве работ, предусмотренным Контрактом, что исключает возникновение на стороне Комитета обязанности по оплате таких работ в полном объеме.

Кроме того, ООО "ВАШ ДОМ" просило взыскать с Комитета 705 579,88 рубля пеней за период с 21.11.2019 до 16.04.2021, а также 20 000 рублей штрафа за четыре нарушения условий Контракта, допущенных заказчиком.

За каждый факт неисполнения Заказчиком обязательств, предусмотренных Контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств, установлен штраф в размере 5 000 рублей. За просрочку исполнения обязательства Заказчиком, начисляется пеня за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного Контрактом срока исполнения обязательства. Пеня устанавливается в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пеней ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от не уплаченной в срок суммы (пункты 7.2.3, 7.2.4 Контракта).

Проверив представленный расчет неустойки, суд первой инстанции верно указал, что обосновано начислено 426819,95 рубля пеней, из расчета: 5 546 718 руб. (долг за работу) 513 (количество дней просрочки с 21.11.2019 до 16.04.2021) 1/300 4.5% (ключевая ставка Банка России, действовавшая на момент принятия решения).

Су первой инстанции верно пришел к выводу об отсутствии оснований для взыскания с ответчика штрафов.

За каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения Подрядчиком обязательств, предусмотренных Контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств, установлен штраф в размере 164823,02 рубля. В случае просрочки исполнения Подрядчиком обязательств, начисляется пеня за каждый день просрочки, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного Контрактом срока исполнения обязательства. Размер пени составляет 1/300 действующей на дату уплаты пени ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от цены Контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных Контрактом и фактически исполненных подрядчиком (пункты 7.3.3, 7.3.6 Контракта).

В соответствии с пунктом 1.4 Контракта работы должны быть выполнены в течение 30 календарных дней со дня, следующего за датой заключения Контракта, или до 02.09.2019.

Фактически результат работ в объеме, предусмотренном Контрактом, заказчику не передан, поскольку в ходе рассмотрения дела подтвердилось некачественное выполнение работ, а также невыполнение всего объема работ.

Суд первой инстанции, проверив представленный расчет неустойки, правомерно пришел к выводу о том, что за период с 03.09.2019 до 22.04.2021 подлежит взысканию неустойка в размере 132442,79 рубля, из расчета: 8 241 151 руб. (цена Контракта) 46 дней (с 03.09.2019 до 18.10.2019) 1/300 4.5% (ключевая ставка Банка России, действовавшая на момент принятия решения) = 56863,94 рубля.18.10.2019 истцом сданы работы на 5 546 718 рублей.2 694 433 руб. (сумма не выполненных работ) 187 дней (с 19.10.2019 до 22.04.2020) 1/300 4.5% (ключевая ставка Банка России, действовавшая на момент принятия решения) = 75578,85 рубля.

Комитетом обосновано заявлено требование о взыскании штрафа за неисполнение Контракта в полном объеме.

Удовлетворяя встречные требования частично, суд первой инстанции, принял во внимание тот факт, что в данном случае ответственность подрядчика в договоре установлена в виде штрафа 164823,02 рубля (пункт 7.3.3 Контракта), в то время как размер ответственности заказчика ограничен 5000 рублей штрафа (пункт 7.2.3 Контракта).

Размер штрафа для заказчика в 5000 рублей, а для подрядчика в 164823,02 рубля противоречит принципу юридического равенства.

На основании изложенного, суд первой инстанции верно пришел к выводу об уменьшении штрафа до 5000 рублей.

Удовлетворяя требования Комитета о расторжении спорного контракта, суд первой инстанции, приняв во внимание направление в адрес ООО "ВАШ ДОМ" соглашения о расторжении Контракта от 22.04.2020, от подписания которого подрядчик отказался, верно установил, что из поведения сторон не усматривается желания на сохранение договорных отношений.

Доводы ООО "ВАШ ДОМ" сводят к несогласию с выводами представленного экспертного заключения от 11.02.2021 N 1258/02-3 и отклоняются судом апелляционной инстанции по следующим основаниям.

Представленное экспертное заключение от 11.02.2021 N 1258/02-3 соответствует требованиям статей 82, 83 и 86 АПК РФ, в нем отражены все предусмотренные частью 2 статьи 86 АПК РФ сведения, эксперты были надлежащим образом предупрежден об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения.

При проведении экспертизы в рамках настоящего дела эксперты руководствовались соответствующими нормативными документами, справочной и методической литературой, его профессиональная подготовка и квалификация не может вызывать сомнений, поскольку подтверждается приложенными к заключению документами об образовании.

Ответы эксперта на поставленные судом вопросы понятны, непротиворечивы, следуют из проведенного исследования, подтверждены фактическими данными.

Таким образом, вопреки доводам подателя жалобы, экспертное заключение правомерно принято судом первой инстанции в качестве надлежащего и достоверного доказательства.

Доказательств того, что заключение эксперта не соответствует требованиям статьи 86 АПК РФ в материалы дела не представлено.

Кроме того, в ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции, ООО "ВАШ ДОМ" не заявляло о проведении повторной или дополнительной экспертизы.

Ссылка Комитета на то, что безопасность объекта не обеспечена, эксплуатация объекта в исполненном виде без выполнения дополнительных работ по устранению дефектов невозможна (не допустима), соответственно, основания для взыскания определённой экспертом стоимости фактически выполненных работ в размере 5 546 718 руб. не имеется, так как цель контракта не достигнута, судом апелляционной инстанции отклоняется, поскольку согласно представленному экспертному заключению стоимость качественно выполненных работы составляет 5 546 718 рублей

Оснований для переоценки выводов суда первой инстанции апелляционный суд не усматривает.

Судом первой инстанции исследованы доказательства, представленные сторонами по делу, правильно применены подлежащие применению нормы материального права, нарушений норм материального и процессуального права, влекущих отмену судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

При указанных обстоятельствах, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для удовлетворения апелляционных жалоб.

Расходы по уплате государственной пошлины по апелляционным жалобам оставлены за подателями жалоб, в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Мурманской области от 27.04.2021 по делу N А42-2230/2020 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

В.В. Черемошкина

Судьи

Е.К. Зайцева С.М. Кротов