Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11 августа 2021 г. N 09АП-43476/21 по делу N А40-223255/2020

г. Москва

11 августа 2021 г.

Дело N А40-223255/20

Резолютивная часть постановления объявлена 09 августа 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 11 августа 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего-судьи Сазоновой Е.А.

Судей Елоева А.М.., Яремчук Л.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Фокиной Д.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Общества с ограниченной ответственностью "Речников Инвест"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 14.05.2021,

принятое судьей Романовым О.В. (шифр судьи 43-1674)

по делу N А40-223255/20,

по иску Публичного акционерного общества "МОЭК" (ОГРН 1047796974092, 119526, Москва, проспект Вернадского, дом 101 корпус 3, эт/каб 20/2017)

к Обществу с ограниченной ответственностью "Речников Инвест" (ОГРН 1097746752421, 115407, Москва, улица Речников, дом 7 строение 1)

и по встречному иску Общества с ограниченной ответственностью "Речников Инвест"

к Публичному акционерному обществу "МОЭК",

о взыскании денежных средств,

при участии в судебном заседании:

от ПАО "МОЭК": Попов Е.Е. по доверенности от 16.12.2019;

от ООО "Речников Инвест": не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд города Москвы обратилось Публичное акционерное общество "МОЭК" с исковым заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью "Речников Инвест" о взыскании 28 423 702 руб. 07 коп. - долга, неустойки, на основании статей 309, 310 ГК РФ.

Определением суда от 15.03.21г., в порядке ст. 132 АПК РФ, для совместного рассмотрения с первоначальным было принято встречное исковое заявление о взыскании 3 431 287 руб. 64 коп. - неустойки, на основании статей 309, 310, 330 ГК РФ.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 14 мая 2021 года по делу N А40-223255/20 первоначальный иск ПАО " МОЭК " к ООО " РЕЧНИКОВ ИНВЕСТ " о взыскании 28 423 702 руб. 07 коп. - долга, неустойки удовлетворен.

Расходы по уплате госпошлины и иные судебные издержки по первоначальному иску отнесены на ООО " РЕЧНИКОВ ИНВЕСТ ".

Встречный иск ООО " РЕЧНИКОВ ИНВЕСТ " к ПАО " МОЭК " о взыскании 3 431 287 руб. 64 коп. - неустойки оставлен без удовлетворения.

Расходы по уплате госпошлины и иные судебные издержки по встречному иску отнесены на ООО " РЕЧНИКОВ ИНВЕСТ ".

Не согласившись с принятым решением, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить по доводам, изложенным в апелляционной жалобе.

Заявитель полагает, что судом не полностью выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела.

Согласно части 5 статьи 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Поскольку стороны возражений по поводу проверки судебного акта только в обжалуемой части не заявили, судебная коллегия проверяет законность и обоснованность решения только в части встречного иска.

Представитель истца в судебном заседании возражал против апелляционной жалобы, просил решение оставить без изменения, жалобу без удовлетворения.

Апелляционная жалоба рассмотрена без участия представителя ответчика, извещенного о времени и месте судебного заседания надлежащим образом, в связи с чем дело рассмотрено в порядке ст. 156 АПК РФ.

Законность и обоснованность принятого решения суда первой инстанции проверены на основании статей 266 и 268 АПК РФ.

Девятый арбитражный апелляционный суд, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства, проверив все доводы апелляционной жалобы, повторно рассмотрев материалы дела, приходит к выводу о том, что отсутствуют правовые основания для отмены или изменения решения Арбитражного суда г. Москвы, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

При исследовании материалов дела установлено, что между ПАО "МОЭК" (Истец, Исполнитель) и ООО "РЕЧНИКОВ ИНВЕСТ" (Ответчик, Заявитель) заключен договор от 15.04.2016 N 10-11/16-391 о подключении к системе теплоснабжения (Договор о подключении) объекта капитального строительства, расположенного по адресу: г. Москва, Речников, вл. 7, стр. 2, 2А, 3, 6, 8-10,13,16,18,23-26, 31,45, 54, 55 (Объект).

Между ПАО "МОЭК" и ООО "РЕЧНИКОВ ИНВЕСТ" заключены Дополнительные соглашения от 24.11.2016 N 1, от 07.04.2017 N 2, от 14.06,2017 N 3, от 04.10.2017 N 4, от 16.10.2017 N 5, от 18.12.2017 N 6, от 07.06.2018 N 7.

По условиям Договора о подключении ПАО "МОЭК" обязуется осуществить подключение Объекта к системе теплоснабжения, а ООО "РЕЧНИКОВ ИНВЕСТ" обязуется выполнить действия по подготовке Объекта к подключению и оплатить оказанные Исполнителем услуги в порядке и на условиях, определенных в договоре.

В соответствии с пунктом 4.1 Договора о подключении (в ред. Дополнительного соглашения N 7) плата за подключение составляет 255 279 047,38 руб. Согласно пункту 4.2 Договора о подключении указанная сумма подлежит оплате в следующем порядке: первый платеж в размере 40 657 512,40 руб. - в течение 15 дней с даты заключения Договора о подключении (не позднее 30.04.2016); второй платеж в размере 36 089 081,36 руб. - в течение 90 дней с даты заключения Договора о подключении (не позднее 14.07.2016), но не позднее даты фактического подключения; третий платеж в размере 24 279 691,20 руб. - не позднее 16.11.2017; оставшаяся доля платы за подключение в размере 154 252 762,42 руб. - оплачивается в зависимости от даты подписания сторонами акта о подключении к системе теплоснабжения в отношении объектов соответствующей очереди.

На основании пункта 1 статьи 168 НК РФ и пункта 4 статьи 5 Федерального закона от 03.08.2018 N 303-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации о налогах и сборах" с 01.01.2019 сумма НДС рассчитывается продавцом по налоговой ставке 20-процентов и предъявляется к оплате покупателю дополнительно к цене отгружаемых товаров (работ, услуг), передаваемых имущественных прав. При этом внесение изменений в договор в части изменения размера ставки НДС не является обязательным.

Таким образом, в связи с увеличением ставки НДС с 18% до 20% размер платы за подключение составляет 256 322 814,78 руб., а оставшаяся доля платы за подключение -155 296 529,82 руб.

Исходя из положений п. 37 Правил подключения к системам теплоснабжения, утвержденных постановлением Правительства РФ от 16.04.2012 г. N 307, действовавших на момент заключения Договора о подключении (далее - "Правила подключения"), при исполнении договора о подключении заявитель обязан внести плату за подключение в размере и в сроки, которые установлены Договором о подключении. Аналогичная обязанность Ответчика установлена п. 2.3.1 Договора о подключении.

На дату составления претензии Заявителем произведена оплата платежей в размере 101 026 284,96 руб.: платеж 40 657 512,40 руб. внесен 18.04.2016; платеж 36 089 081,36 руб. внесен 21.11.2016; платеж 24 279 691,20 руб. внесен 16.11.2017.

По оставшейся доле платы за подключение - наступили сроки оплаты по актам о подключении к системе теплоснабжения в отношении объектов всех очередей строительства.

ПАО "МОЭК" и ООО "Речников Инвест" произвели взаимозачет встречных однородных требований на сумму 128 298 759,96 руб. на основании: Соглашения о зачете встречных однородных требований от 28.12.2017; Соглашения о зачете встречных однородных требований от 19.06.2018.

Взаимозачет встречных однородных требований на сумму 128 298 759,96 руб. складывается из следующих сумм: 79 106 566,95 руб. (плата за подключение по акту о подключении 2-ой очереди, полностью погашена зачетом) + 49 192 193,01 руб. (сумма зачета по соглашению от 19.06.2018) + 36 869 495,24 (зачтены из внесенного аванса в размере 40 657 512,40 руб.)

На дату составления претензии, после всех оплат и взаимозачетов, существует задолженность ООО "Речников Инвест" перед ПАО "МОЭК" на сумму 26 997 769,86 руб. Платеж не внесен Заявителем в установленный Договором о подключении срок (09.01.2020). Срок исчислен исходя из даты подписания последнего акта о подключении N Т-УШ-01 -160321/6-АП/1492 к системе теплоснабжения в отношении объектов 7-ой очереди строительства.

Задолженность ООО "Речников Инвест" перед ПАО "МОЭК" на сумму 26 997 769,86 руб. складывается следующим образом: 256 322 814,78 руб. (сумма всех актов о подключении), 79 106 566,95 руб. (плата за подключение по акту о подключении 2-ой очереди, полностью погашена зачетом по соглашению от 28.12.2017), 49 192 193,01 руб. (сумма зачета по соглашению от 19.06.2018), 36 869 495,24 (зачтены из внесенного аванса в размере 40 657 512,40 руб. по соглашению от 19.06.2018), 3 788 017,16 (остаток от аванса в размере 40 657 512,40 руб. после зачета по соглашению от 19.06.2018), 36 089 081,36 (оплаченный Ответчиков аванс), 24 279 691,20 (оплаченный Ответчиком аванс) = 26 997 769,86 руб.

В силу п. 6.2 Договора о подключении стороны устанавливают обязательный досудебный порядок урегулирования споров и разногласий по настоящему договору или в связи с ним. В случае если Сторона, получившая письменную претензию другой Стороны, по истечении 30 (тридцати) календарных дней не направит другой Стороне ответ, последняя вправе передать спор на рассмотрение в Арбитражный суд г. Москвы.

Истцом предпринимались попытки урегулировать спор в досудебном порядке путем направления в адрес Ответчика претензии с требованием погасить не только задолженность по Договору о подключении, но и выплатить установленную Договором о подключении неустойку.

Руководствуясь статьями 309 - 310, 702, 720, 779, 781 ГК РФ, суд первой инстанции взыскал с ответчика 28 423 702 руб. 07 коп. - долга, неустойки.

В указанной части судебный акт лицами, участвующими в деле, не обжалуется.

Встречный иск заявлен о взыскании 3 431 287 руб. 64 коп. - неустойки на основании п.5.2. договора за нарушение срока исполнения обязательства по подключению большинства очередей строительства.

Согласно ч. 1 ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения.

Неустойка одновременно является способом обеспечения обязательства и одной из форм гражданско-правовой ответственности.

Основанием для применения неустойки является факт неправомерного поведения стороны в обязательстве.

Апелляционная коллегия считает, что суд первой инстанции оценив в совокупности все представленные в материалы дела доказательства, правомерно и обоснованно отказал в удовлетворении встречного иска, поскольку из материалов дела усматривается, что Истцом не допущено просрочки исполнения обязательств по Договору в связи с тем, что, согласно п. 3.2 Договора, срок исполнения обязательств Истца продлевается на срок неисполнения встречных обязательств Ответчиком

Согласно пункту 3.1 Договора, Исполнитель обязуется осуществить подключение Объекта к системам теплоснабжения в течение 18 месяцев.

Договором предусмотрен общий срок подключения всех этапов строительства.

В силу пунктов 2.3.2-2.3.8 Договора, а также пунктов 35, 37 Правил подключения к системам теплоснабжения, утв. Постановлением Правительства РФ от 16.04.2012 N 307 "О порядке подключения к системам теплоснабжения и о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации" (далее - Правила подключения) Заявитель обязан выполнить установленные в Договоре условия подключения и письменно уведомить об этом Исполнителя, представить утвержденную в установленном порядке проектную документацию, установить приборы (узлы) учета теплоносителя и тепловой энергии, обеспечить доступ ПАО "МОЭК" для проверки выполнения условий подключения и опломбирования приборов (узлов) учета, кранов и задвижек на их обводах.

Вместе с тем Ответчиком допущена просрочка по исполнению встречного обязательства, предусмотренного пунктом 2.3.3 Договора. В силу положений данного пункта Ответчик обязан предоставить утвержденную в установленном порядке проектную документацию в течение 3 (трех) месяцев с момента заключения договора, т.е. не позднее 15.04.2016 для объектов всех этапов строительства.

Договором предусмотрен общий срок для предоставления проектной документации по всем этапам строительства.

В соответствии с пунктом 3.2 Договора в случае нарушения Заявителем сроков исполнения обязательств, указанных впп.2.3.3,2.3.5 и 4.2 Договора, а также в иных случаях нарушения встречного исполнения обязательств, срок исполнения обязательств Истцу продлевается на срок неисполнения своих обязательств Ответчиком.

Ответчиком же проектная документация предоставлена в полном объеме лишь 19.08.2019, что подтверждается отметкой о принятии, проставленной на титульных листах проектной (рабочей) документации.

Следовательно, учитывая ненадлежащее исполнение обязательств Ответчиком, срок подключения продлен на срок неисполнения своих обязательств Ответчиком, а Истцом не допущено нарушения сроков подключения.

Срок исполнения обязательств Истцом (на сегодняшний день) = 3 мес. + 2 мес. = 5 мес.

Срок исполнения обязательств Ответчиком = 3 мес. + 3 г. 1 мес. + 2 мес. = 3 г. 6 мес.

Таким образом, учитывая ненадлежащее исполнение обязательств Заявителем, срок подключения продлен на срок неисполнения своих обязательств Заявителем.

Следовательно, в связи с просрочкой предоставления проектной документации со стороны Ответчика, Истцом не нарушен срок выполнения своих обязательств по Договору и тем самым отсутствует основание для начисления неустойки.

Вследствие своего противоправного бездействия Истец считается просрочившим в смысле части 1 статьи 406 ГК РФ, в соответствии с которой Истец считается просрочившим, если он не совершил действий, предусмотренных правовыми актами или договором либо вытекающих из существа обязательства, до совершения которых Ответчик не мог исполнить своего обязательства.

То есть, при отсутствии готовности сетей и оборудования (результат выполнения Истцом условий подключения к Договору о подключении) применяется правило части 3 статьи 405 ГК РФ и части 1 статьи 406 ГК РФ, согласно которому Ответчик не считается просрочившим Должником, пока его обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки Истца как Кредитора.

Таким образом, нарушений обязательств со стороны ПАО "МОЭК" не допущено, а неустойка не подлежит взысканию.

Все доводы ответчика, изложенные в апелляционной жалобе, были предметом рассмотрения при разрешении дела по существу судом первой инстанции и им дана надлежащая оценка.

Ответчик не доказал наличие обстоятельств, на которых основаны его доводы апелляционной жалобы

Различная оценка одних и тех же фактических обстоятельств и материалов дела судом первой инстанции и ответчиком, также не является правовым основанием для отмены или изменения решения суда по настоящему делу.

При таких обстоятельствах, судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены нормы материального и процессуального права, принято законное и обоснованное решение на основании ст.ст., 9, 11, 12, 153, 154, 161, 307-310, 314, 328, 329-331, 401, 420-424, 431-434, 702, 708, 709, 711, 720, 779-783 ГК РФ и у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для отмены решения Арбитражного суда г. Москвы.

Заявителем не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены решения Арбитражного суда г. Москвы.

Расходы по госпошлине распределяются в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 14 мая 2021 г. по делу N А40-223255/20 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.А.Сазонова

Судьи

А.М.Елоев Л.А.Яремчук