Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 12 августа 2021 г. N 11АП-9108/21 по делу N А55-28818/2020

г. Самара

12 августа 2021 г.

Дело N А55-28818/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 09 августа 2021 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 12 августа 2021 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Корнилова А.Б.,

судей Бажана П.В. и Некрасовой Е.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Ивенской А.А., с участием:

от ООО "Газпром межрегионгаз Самара" - Хритоненков М.Н., дов. от 03.09.2019,

от ООО "Средневолжская газовая компания" - Леньшин М.М., дов. от 05.01.2021,

от ОАО "Самарагаз" - до и после перерыва Гуляева Е.В., доверенность от 25.05.2021,

от ООО "Самараоблгаз-сервис" - до перерыва руководитель Мотаева О.С.,

иные лица участия не принимали, о времени и месте рассмотрения дела извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании, 02 - 09 августа 2021 года объявлялся перерыв, апелляционную жалобу ООО "Газпром межрегионгаз Самара"

на решение Арбитражного суда Самарской области от 23 апреля 2021 года по делу N А55-28818/2020 (судья Разумов Ю.М.), принятое

по иску общества с ограниченной ответственностью "Средневолжская газовая компания"

к обществу с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Самара",

с участием третьих лиц: открытого акционерного общества "Самарагаз", общества с ограниченной ответственностью "Газпром газораспределение Самара", общества с ограниченной ответственностью "Самараоблгаз-сервис",

о взыскании,

по встречному иску ООО "Газпром межрегионгаз Самара"

к ООО "Средневолжская газовая компания",

о признании договора незаключенным,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Средневолжская газовая компания" (далее - истец) обратилось в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Самара" (далее - ответчик) о взыскании 545 102 329 руб. 33 коп., в том числе: 523 069 926 руб. 33 коп. основного долга, 22 032 403 руб. проценты за пользование чужими денежными средствами, проценты за пользование чужими денежными средствами с 01.01.2021 по день уплаты долга 523 069 926 руб. 33 коп. по ключевой ставки ЦБ РФ, действующей в период оплаты долга, с учетом принятых уточнений согласно ст. 49 АПК РФ.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены открытое акционерное общество "Самарагаз", общество с ограниченной ответственностью "Газпром газораспределение Самара", общество с ограниченной ответственностью "Самараоблгаз-сервис".

В ходе рассмотрения дела судом первой инстанции, от ответчика - общества с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Самара" поступило встречное исковое заявление, в котором общество просило признать договор N 45-3-0004/18 от 24.01.2019 на оказание услуг по транспортировке газа населению между ООО "СВГК" и ООО "Газпром Межрегионгаз Самара" незаключенным и взыскать с ответчика в пользу истца государственную пошлину в размере 6.000 рублей.

Суд первой инстанции принял встречный иск к рассмотрению совместно с первоначальным.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 23 апреля 2021 года исковые требования удовлетворены, с ООО "Газпром межрегионгаз Самара" взыскано в пользу ООО "Средневолжская газовая компания" 545 102 329 руб. 33 коп., в том числе: 523 069 926 руб. 33 коп. основного долга, 22 032 403 руб. проценты за пользование чужими денежными средствами, проценты за пользование чужими денежными средствами с 01.01.2021 по день уплаты долга 523 069 926 руб. 33 коп. по ключевой ставки ЦБ РФ, действующей в период оплаты долга, а также расходы по госпошлине в сумме 200 000 руб. В удовлетворении встречного иска отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, общество с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Самара" обратилось в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит апелляционный суд решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт, встречный иск удовлетворить и признать договор N 45-3-0004/18 от 24.01.2019 незаключенным.

Жалоба принята апелляционным судом к производству и назначена к рассмотрению на 02 августа 2021 года.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, движении дела, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии со статьей 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представитель общества с ограниченной ответственностью "Газпром газораспределение Самара" участия не принимал, о времени и месте рассмотрения дела извещен надлежащим образом.

На основании статей 156 и 266 АПК РФ суд апелляционной инстанции рассматривает апелляционную жалобу в отсутствие представителей иных лиц, которые были надлежащим образом извещены о времени и месте проведения судебного заседания.

В суд до начала рассмотрения дела поступили отзывы на апелляционную жалобу от ООО "Средневолжская газовая компания", ОАО "Самарагаз" и ООО "Самараоблгаз-сервис", которые судом приобщены к материалам дела.

Председательствующий судья в судебном заседании выясняет, согласны ли с апелляционной жалобой лица, участвующие в деле, и имеются ли возражения.

Представитель ООО "Газпром межрегионгаз Самара" апелляционную жалобу поддержал в полном объеме, просил решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт.

Представитель ООО "Средневолжская газовая компания" с доводами ответчика не согласился, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представители ОАО "Самарагаз" и ООО "Самараоблгаз-сервис" вопрос об удовлетворении апелляционной жалобы оставили на усмотрение суда.

Председательствующий судья в судебном заседании опросил участников процесса, имеются ли ходатайства или заявления.

Представитель ООО "Газпром межрегионгаз Самара" ходатайствовал о приостановлении производства по делу.

Представитель ООО "Средневолжская газовая компания" представил письменные возражения касаемо заявленного ходатайства.

Представители третьих лиц также возражали против удовлетворения ходатайства о приостановлении производства по делу.

Участниками были даны пояснения по делу.

В судебном заседании 02 августа 2021 года под председательством судьи Корнилова А.Б., судей Бажана П.В., Некрасовой Е.Г., был объявлен перерыв до 09 августа 2021 года на 09 час. 35 мин. Сведения о месте и времени продолжения судебного заседания размещены на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru.

09 августа 2021 года в 10 час 02 мин председательствующий судья объявил о продолжении судебного заседания.

Председательствующий судья в судебном заседании опросил участников процесса, имеются ли ходатайства или заявления.

После перерыва в судебном заседании представители общества с ограниченной ответственностью "Газпром газораспределение Самара" и общества с ограниченной ответственностью "Самараоблгаз-сервис" участия не принимали.

Представитель ООО "Средневолжская газовая компания" ходатайствовал о приобщении дополнительных письменных возражений.

Суд, совещаясь на месте, с учетом мнения участников процесса, определил: ходатайство удовлетворить.

Проверив законность и обоснованность принятого по делу судебного акта в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав доводы апелляционной жалобы и материалы дела, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, исковые требования истца к ответчику основаны на договоре N 45-3-0004/18 от 24.01.2019 г. на оказание услуг по транспортировке газа населению (далее также - Договор), заключенном между ООО "СВГК" (газораспределительная организация, ГРО) и ООО "Газпром межрегионгаз Самара" (Поставщик).

В соответствии с пунктом 2.1 Договора ГРО обязуется оказывать Поставщику услуги по транспортировке природного газа по газораспределительным газопроводам (сетям), принадлежащим ГРО на праве собственности или на ином законном основании, от газораспределительных станций (ГРС) или от границы раздела сетей до границы раздела сетей ГРО и Абонентов, а Поставщик обязуется оплатить оказанные услуги по транспортировке газа.

Согласно пункту 1.1 Договора под Населением (Абонентами) в Договоре понимаются физические лица (граждане), в том числе собственники (наниматели) жилого дома, приобретающие газ для удовлетворения личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, или юридические лица (управляющие организации, товарищества собственников недвижимости, жилищностроительные, жилищные и иные специализированные кооперативы), приобретающие газ в качестве коммунального ресурса для предоставления гражданам коммунальной услуги по газоснабжению.

Согласно пункту 3.1 Договора стороной, ведущей учет количества транспортированного газа населению (абонентам) по настоящему договору, является ГРО.

В пункте 3.5 Договора определено, что количество газа, транспортированного ГРО за расчетный период, определяется как разница между общим объемом газа Поставщика, поданного в газораспределительную сеть ГРО для транспортировки всем потребителям (включая ГРО и население (абонентов)) и объемами газа: - транспортированного ГРО промышленным и иным потребителям Поставщика (кроме ГРО и население (абонентов)); - поставленного ГРО Поставщиком и израсходованного ГРО на собственные нужды, технологические нужды и восполнение технологических потерь в газораспределительной сети ГРО при транспортировке (при наличии).

На основании пункта 2.3 Договора оплата производится Поставщиком за фактически транспортированный ГРО объем (количество) газа, указанный в акте сдачи-приемки оказанных услуг по транспортировке газа населению, оформляемом в соответствии с пунктом 3.3 настоящего Договора.

В соответствии с пунктом 3.3 Договора ГРО ежемесячно, в срок не позднее 5-го числа месяца, следующего за расчетным, составляет в двух экземплярах, подписывает, скрепляет печатью и направляет в адрес Поставщика для оформления следующие документы: Акт об общем количестве газа, поступившего с ГРС Трансгаза в газораспределительные сети ГРО по форме согласно Приложению N 1 к Договору; Акт о количестве транспортированного газа населению по форме согласно Приложению N 2 к Договору; Акт сдачи-приемки оказанных услуг по транспортировке газа населению по форме согласно Приложению N 3 к Договору. Акт о количестве транспортированного газа населению и Акт сдачи-приемки оказанных услуг по транспортировке газа населению являются основанием для расчетов Поставщика и ГРО за оказанные услуги. На основании Акта сдачи-приемки оказанных услуг по транспортировке газа населению за расчетный период ГРО выставляет Поставщику счет-фактуру.

В силу пункта 3.4 Договора Поставщик обязуется в течение 5-ти рабочих дней с момента получения актов, указанных в пункте 3.3. Договора, рассмотреть их, подписать со своей стороны, скрепить печатью и один экземпляр вернуть в адрес ГРО. При несогласии Поставщика с данными, отраженными в акте(ах) ГРО, Поставщик должен подписать полученный(ые) им акт(ы) с отражением особого мнения.

На основании пункта 3.4 Договора до момента урегулирования возникших разногласий либо вступления в законную силу решения суда по спору между сторонами объем и стоимость оказанных услуг по транспортировке газа принимаются по данным ГРО, отраженным в акте о количестве транспортированного газа населению и акте сдачи-приемки оказанных услуг по транспортировке газа населению.

В соответствии с пунктами 5.1, 5.2 Договора оплата за услуги по транспортировке газа производится Поставщиком по тарифу, утвержденному уполномоченным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов для ГРО, который на момент заключения Договора составляет 862,64 руб./1000 м3 (без НДС), кроме того НДС 20% - 172,53 руб. (Приказ ФАС России N 1857/18 от 25.12.2018 г.). В случае изменения тарифов, утвержденных для ГРО, стоимость услуг по транспортировке газа населению (абонентам) подлежит соответствующему изменению в одностороннем порядке с даты утверждения нового тарифа. Измененная стоимость услуг по транспортировке газа населению (абонентам) отражается ГРО в Акте сдачи-приемки оказанных услуг по транспортировке газа населению и счете-фактуре, оформленных ГРО.

Приказом ФАС России N 1857/18 от 25.12.2018 тариф на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям ООО "СВГК" на территории Самарской области по категории "население" с 01.07.2019 г. установлен в размере 874,42 руб./1000 м3 (без НДС).

На основании пунктов 5.3, 5.7 Договора расчет за транспортировку газа в расчетном периоде производится Поставщиком ежедекадно (в срок до 8, 18, 28 числа текущего месяца) в размере 1/3 стоимости планируемого месячного объема транспортировки газа путем перечисления денежных средств на расчетный счет ГРО. Окончательный расчет между Поставщиком и ГРО за каждый расчетный период производится ежемесячно на основании счета-фактуры в срок до 18 числа месяца, следующего за расчетным, при условии получения Поставщиком оформленного в установленном порядке счета-фактуры.

В период с октября 2019 г. по июнь 2020 г. истцом были оказаны ответчику услуги по транспортировке газа населению, общий объем и стоимость которых составили 539 944,27 тыс. м3 и 566 760 062,20 руб. соответственно.

Факт оказания услуг истцом и их принятия ответчиком, а также их объем и стоимость подтверждаются следующими документами: в октябре 2019 г. (48 944,319 тыс. м3, 51.375.089,66 руб.) - акт сдачи-приемки оказанных услуг N 31/УГМРГС003833 от 31.10.2019 г., счет-фактура N 31/УГМРГС003833 от 31.10.2019 г., акты о количестве транспортированного газа населению и об общем количестве газа от 31.10.2019 г., в ноябре 2019 г. (83 410,572 тыс. м3, 87553074,65 руб.) - акт сдачи-приемки оказанных услуг N 31/УГМРГС005318 от 30.11.2019 г., счет-фактура N 31/УГМРГС005318 от 30.11.2019 г., акты о количестве транспортированного газа населению и об общем количестве газа от 30.11.2019 г., в декабре 2019 г. (89 723,874 тыс. м3, 94 179 920,48 руб.) - акт сдачи-приемки оказанных услуг N 31/УГМРГС006813 от 31.12.2019 г., счет-фактура N 31/УГМРГС006813 от 31.12.2019 г., акты о количестве транспортированного газа населению и об общем количестве газа от 31.12.2019 г., в январе 2020 г. (87 635,837 тыс. м3, 91 988 183,21 руб.) - акт сдачи-приемки оказанных услуг N31/УГМРГС001498 от 31.01.2020 г., счет-фактура N 31/УГМРГС001498 от 31.01.2019 г., акты о количестве транспортированного газа населению и об общем количестве газа от 31.01.2020 г., в феврале 2020 г. (84 172,928 тыс. м3, 88 353 292,30 руб.) -акт сдачи-приемки оказанных услуг N31/УГМРГС002998 от 29.02.2020 г., счет-фактура N 31/УГМРГС002998 от 29.02.2020 г., акты о количестве транспортированного газа населению и об общем количестве газа от 29.02.2020 г., в марте 2020 г. (70 906,614 тыс. м3, 74 428 120,08 руб.) - акт сдачи-приемки оказанных услуг N31/УГМРГС004493 от 31.03.2020 г., счет-фактура N 31/УГМРГС004493 от 31.03.2020 г., акты о количестве транспортированного газа населению и об общем количестве газа от 31.03.2020 г., в апреле 2020 г. (46 385,101 тыс. м3, 48 688 770,66 руб.) - акт сдачи-приемки оказанных услуг N31/УГМРГС005950 от 30.04.2020 г., счет-фактура N 31/УГМРГС005950 от 30.04.2020 г., акты о количестве транспортированного газа населению и об общем количестве газа от 30.04.2020 г., в мае 2020 г. (19 611,129 тыс. м3, 20 585 096,11 руб.) - акт сдачи-приемки оказанных услуг N31/УГМРГС006970 от 31.05.2020 г., счет-фактура N 31/УГМРГС006970 от 31.05.2020 г., акты о количестве транспортированного газа населению и об общем количестве газа от 31.05.2020 г., в июне 2020 г. (9 153,896 тыс. м3, 9 608 515,09 руб.) - акт сдачи-приемки оказанных услуг N31/УГМРГС007767 от 30.06.2020 г., счет-фактура N 31/УГМРГС007767 от 30.06.2020 г., акты о количестве транспортированного газа населению и об общем количестве газа от 30.06.2020 г.

Вышеуказанные отчетные документы были оформлены и подписаны истцом и переданы ответчику, что подтверждается сопроводительными письмами и почтовыми уведомлениями. ответчик акты о количестве транспортированного газа населению и акты об общем количестве газа за период с января по июнь 2020 г. не подписал со своей стороны и не вернул истцу.

Акты сдачи-приемки оказанных услуг за весь спорный период с октября 2019 г. по июнь 2020 г. и акты о количестве газа за период с октября по декабрь 2019 г. подписаны Ответчиком с особым мнением.

При этом особое мнение к актам за октябрь и ноябрь 2019 г. представлено ответчиком с письмом от 28.01.2020 г. с нарушением установленного в Договоре срока.

Как указывает истец, в соответствии с положениями пункта 28 Правил поставки газа и пункта 3.4 Договора указанными документами подтверждается объем и стоимость оказанных по Договору услуг по транспортировке газа.

Истцом представлен расчет объема и стоимости услуг, оказанных по Договору в период с октября 2019 г. по июнь 2020 г., и расчет взыскиваемой суммы.

Согласно расчетам истца за спорный период ответчиком произведена частичная оплата только за октябрь 2019 г. в размере 43 690 135 руб. 91 коп. по платежному поручению от 24.03.2020 г. (на общую сумму 94 179 920 руб. 48 коп.), а за остальные период оплаты не производились. Оставшаяся часть платежа от 24.03.2020 г. на сумму 46.630.242 руб. 04 коп. отнесена Истцом на ранее образовавшуюся задолженность за период август и сентябрь 2019 г., в подтверждение чего представлены соответствующие акты.

В нарушение условий Договора оплата оказанных услуг по транспортировке газа ответчиком произведена частично, в результате чего перед истцом образовалась задолженность в размере 523 069 926 руб. 33 коп.

В целях досудебного урегулирования спора истец обращался к ответчику с претензиями N 03-12/00319 от 21.01.2020, N 03-12/00326 от 21.01.2020, N 03-12/05694 от 27.05.2020, N 03-12/05695 от 27.05.2020, N 03-12/05696 от 27.05.2020, N 03-12/05697 от 27.05.2020, N 03-12/09514 от 05.08.2020, N 03-1209516 от 05.08.2020 о погашении задолженности за спорный период, которые были оставлены ответчиком без удовлетворения, что послужило основанием для обращения с настоящим иском в арбитражный суд.

В обоснование встречного иска Ответчик указывает, что договор является незаключенным, поскольку сторонами не согласованы существенные условия, а договор не предусматривает маршрутов транспортировки и не содержит информации о конечных точках, куда происходит транспортировка газа. Кроме того, по мнению ответчика, Договор содержит условие о порядке определения объема газа, транспортированного населению и оказанных услуг, которое не предусмотрено действующим законодательством и является ничтожным в силу статьи 168 ГК РФ.

При принятии судебного акта, суд первой инстанции обоснованно исходил из следующих обстоятельств.

В силу ст.25 ФЗ "О газоснабжении в РФ" на основе договоров поставки газа и договоров об оказании услуг по его транспортировке потребители обязаны оплатить поставленный газ и оказанные услуги по его транспортировке.

Согласно п.31 Правил условия оплаты транспортировки газа определяются договором транспортировки газа на основании тарифов на его транспортировку, устанавливаемых в порядке, определенном федеральными органами исполнительной власти.

В соответствии с п.1 ст.781 ГК РФ заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

Согласно пункту 2 статьи 548 ГК РФ к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

Согласно статье 2 ФЗ от 31.03.1999 N 69-ФЗ "О газоснабжении в Российской Федерации" газоснабжение - одна из форм энергоснабжения, представляющая собой деятельность по обеспечению потребителей газом, в том числе деятельность по формированию фонда разведанных месторождений газа, добыче, транспортировке, хранению и поставкам газа.

Как следует из материалов дела, Требования Истца (ГРО) основаны на заключенном с Ответчиком (Поставщиком) договоре N 45-3-0004/18 от 24.01.2019 на оказание услуг по транспортировке газа населению (Договор), которым определены обязательства сторон и порядок их исполнения.

На основании п.2 ст.540 ГК РФ договор энергоснабжения, заключенный на определенный срок, считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, если до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении или изменении либо о заключении нового договора.

В спорный период в порядке, установленном Договором (п. 3.1 - 3.4), ГРО ежемесячно оформляла, а Поставщик принимал акты о количестве транспортированного газа населению, акты об общем количестве поставленного-принятого газа, акты сдачи-приемки оказанных услуг по транспортировке газа населению.

Поставщик, со своей стороны, не предоставлял каких-либо замечаний и возражений относительно объемов, указанных в актах о количестве газа, которые по условиям Договора (п.3.4) считаются принятыми в редакции ГРО, а особое мнение оформлял только к актам сдачи-приемки услуг.

Примененный Истцом (ГРО) способ расчета объема транспортированного газа прямо предусмотрен Договором и не противоречит действующему законодательству.

При определении объемов транспортированного газа Истец руководствовался положениями заключенного Договора, предусматривающими порядок учета и расчетов за транспортировку.

В п.3.5 Договора предусмотрено, что количество газа, транспортированного ГРО за расчетный период, определяется как разница между общим объемом газа Поставщика, поданного в газораспределительную сеть ГРО для транспортировки всем потребителям (включая ГРО и Население (Абонентов)) и объемами газа, транспортированного ГРО промышленным и иным потребителям Поставщика (кроме ГРО и Населения (Абонентов)) и поставленного ГРО Поставщиком и израсходованного ГРО на собственные нужды, технологические нужды и восполнение технологических потерь в газораспределительной сети ГРО при транспортировке (при наличии).

Учитывая, что Ответчик не обращался за урегулированием разногласий по Договору, продолжил пользоваться услугами по транспортировке и принял предложенные Истцом условия, Договор считается заключенным в редакции Истца, а Ответчик своими действиями согласился с указанными условиями.

Как следует из положений ст. 432, 433, 438 ГК РФ, договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной и признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии, а совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

В соответствии с п.11 "Правил поставки газа в РФ" (утв. Постановлением Правительства РФ N 162 от 05.02.1998) согласие на заключение договора транспортировки газа (подписанный проект договора) должно быть направлено стороной, получившей предложение о заключении договора (оферту), не позднее 30 дней с момента его получения, если иной срок не определен в оферте. При несогласии с условиями договора сторона, получившая оферту, обязана выслать другой стороне протокол разногласий, в случае неполучения в 30-дневный срок со дняотправления подписанного поставщиком протокола разногласий обратиться в арбитражный или третейский суд и по истечении срока действия договора, заключенного на предыдущий период, прекратить отбор газа. Отбор (продолжение отбора) газа по истечении указанного 30-дневного срока и (или) срока действия договора, заключенного на предыдущий период, считается согласием стороны, получившей оферту, на заключение договора транспортировки газа на условиях газораспределительной организации.

Как разъяснено в Решении ВАС РФ от 16.04.2012 N ВАС-1113/12, "пунктом 11 Правил предусмотрен правовой механизм, при котором покупатель путем конклюдентных действий (продолжение отбора газа) подтверждает свое согласие на заключение договора поставки газа на условиях поставщика, а при несогласии с предложенными поставщиком условиями договора покупатель может реализовать свое право на обращение в суд. При этом до вступления в законную силу решения суда покупатель имеет возможность либо прекратить отбор газа, либо продолжить его отбор на условиях договора, заключенного на предыдущий период".

Расчетный способ учета, определенный и согласованный в п.3.5 Договора, фактически применялся сторонами после заключения Договора без каких-либо разногласий и возражений со стороны Ответчика, что подтверждается оформленными сторонами отчетными актами о количестве газа за 2019 год, имеющимися в материалах дела.

С учетом положений ст. 309, 310, 425 ГК РФ, при исполнении Договора стороны (ГРО и Поставщик) обязаны руководствоваться его согласованными положениями и не вправе в одностороннем порядке отказываться от такого исполнения либо изменять их. Обратное, на чем настаивает Ответчик, означало бы необязательность для сторон условий заключенного Договора и предоставляло бы сторонам неправомерную возможность изменения его условий в одностороннем порядке.

При этом определенные в Договоре условия расчетов за услуги по транспортировке газа являются обоснованными, не противоречат действующему правовому регулированию и учитывают права и законные интересы обеих сторон.

Исходя из п.п. 1.2, 1.3 "Правил учета газа" (утв. Приказом Минэнерго России от 30.12.2013 N 961) в отсутствие объективной возможности определить количество газа и, соответственно, объем оказанных услуг по его транспортировке с использованием средств измерений допускается использование расчетного способа. Указанный способ позволяет определить реальный объем газа, транспортированный по сетям ГРО потребителям категории "население", т.е. учитывать в том числе объемы газа, фактически транспортированные абонентам, но не учтенные в рамках договорных отношений по поставке газа.

Согласно разъяснениям ФСТ России, содержащимся в информационном письме от 28.06.2005 N СН-3923/9, на финансовый результат поставщика газа должны относиться убытки (прибыль), полученные вследствие отклонения фактического потребления газа населением на бытовые нужды от нормативов потребления, утвержденных в установленном порядке, ввиду того что возникающие в результате этого потери газа не являются потерями при транспортировке газа; вследствие отклонения объемов газа из-за погрешности измерений установленных приборов учета расхода газа на ГРС, у промышленных потребителей и населения, то есть "мнимые" потери.

Как следует из п.56 ГОСТ Р 53865-2019 "Национальный стандарт РФ. Системы газораспределительные. Термины и определения" (утв. Приказом Росстандарта от 20.12.2019 N 1428-ст), количество газа, полученное и полезно используемое потребителем, но неучтенное (и поэтому неоплаченное) вследствие несовершенства методов контроля и учета расхода газа, является "мнимыми" потерями.

Таким образом, часть объема газа, фактически оттранспортированная (доставленная) до абонентов и полезно использованная, объективно не учитывается Поставщиком при начислениях и расчетах с населением за поставку газа.

Однако, поскольку этот объем газа был фактически транспортирован ГРО потребителям категории "население" по своим сетям газораспределения, он должен быть учтен и оплачен Поставщиком в адрес ГРО.

В отсутствие объективной возможности определить количество газа и, соответственно, объем оказанных услуг по его транспортировке с использованием средств измерений допускается использование расчетного способа.

Предложенный ГРО способ определения объема транспортированного газа населению (по разнице между объемом газа, вошедшим в сеть, и объемами, оттранспортированными по этой сети прочим потребителям (кроме населения) и потребленными самой ГРО) является расчетным.

При этом, поскольку все показатели в предлагаемой формуле расчета могут быть достоверно определены в установленном порядке (общий объем переданного газа в сети ГРО - по средствам измерений на входе в газораспределительную сеть; объем газа для прочих потребителей - по средствам измерений или по проектной мощности; объем газа на собственные и технологические нужды и технологические потери - по установленной методике), оставшийся объем газа (разность) объективно является транспортированным населению и подлежит оплате ГРО Поставщиком.

Возможность применения такого способа учета транспортировки газа между ГРО и Поставщиком подтверждена имеющейся судебной практикой (см., напр., Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 07.07.2016 по делу N А32-10861/2015, Постановление ФАС Центрального округа от 31.10.2011 по делу N А64-6954/2010, Постановление ФАС Центрального округа от 26.02.2003 N А48-1948/02-1).

Довод ответчика о том, что указанные условия Договора являются ничтожными, противоречит общим положениям гражданского законодательства (ст. 168 ГК РФ): сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта, является оспоримой, только если она не посягает на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц (ничтожна). При этом в суд за признанием условий Договора недействительными ответчик не обращался и не доказал нарушения требований законодательства и посягательство на публичные интересы или права третьих лиц.

Следовательно, договор и его условия являются действительными и подлежат исполнению сторонами в их строгом соответствии.

При этом, с учетом фактических обстоятельств дела, являются несостоятельными и необоснованными следующие доводы ответчика.

Акты сдачи-приемки оказанных услуг по транспортировке газа населению не подтверждают факт оказания услуг в заявленном Истцом размере.

В особых мнениях Ответчика факт оказания услуг подтвержден, а в ряде месяцев объем услуг (по данным Поставщика) еще больше, чем предъявлено Истцом.

Руководствуясь расчетным способом, ГРО относит на население объемы газа, которые по факту населением не потреблялись, а были использованы, например, юридическими лицами для ведения своей хозяйственной деятельности.

Объемы газа, рассчитанные Истцом, в ряде месяцев ниже определенных ответчиком (начисленных населению), а следовательно, объективно не могут включать в себя какие-либо иные объемы, кроме израсходованного населением.

Предлагаемый ГРО способ определения транспортированного газа приводит к тому, что на население будет отнесен весь объем газа включая фактические потери в газораспределительной сети.

Объемы потерь определены сторонами без разногласий (в материалах дела имеются подписанные акты), а в ряде месяцев объемы потребления населения (по данным Поставщика) превышают объемы, предъявленные ГРО, которые объективно не могут включать в себя потери газа.

Предлагаемый Истцом способ учета объема услуг по транспортировке газа является необоснованным, поскольку противоречит условиям Договора и не подлежит применению во взаимоотношениях ГРО и Поставщика.

Ответчик ошибочно полагает, что объем транспортировки газа должен быть определен по данным Поставщика о начисленных им в одностороннем порядке объемах поставленного газа населению, которые при этом являются неподтвержденными и явно недостоверными.

Ответчик указывает, что расчет объема и стоимости транспортированного газа населению произведен им исходя из "данных о количестве газа, реализованного Поставщиком населению".

Однако в нарушение ст.65 АПК РФ, ответчик не предоставил подтверждающих документов о количестве реализации им газа населению.

Представленные Ответчиком данные определены им в одностороннем порядке и произвольно, без каких-либо обоснований.

Рассматривая "особые мнения" ответчика к отчетным документам по исполнению Договора в 2020 году, истец неоднократно просил ответчика предоставить информацию, подтверждающую данные по начисленным населению объемам газа (копии писем имеются в материалах дела).

Ответы на указанные обращения ответчиком не предоставлены, объемы начисленного населению газа не подтверждены.

Аналогично, контррасчет объема оказанных услуг, содержащийся в отзыве на исковое заявление, ответчиком документально не подтвержден.

Представленные ответчиком данные в табличной форме также являются ничем иным, как произвольно определенными самим Поставщиком данными об объемах, ничем не подтверждены и не доказаны.

В связи с этим основанный на данных таблицах контррасчет не может быть принят для взаиморасчетов за услуги по транспортировке газа населению.

Кроме того, по результатам анализа данных Поставщика истцом были выявленные многочисленные и значительные расхождения, неточности и противоречия, что свидетельствует о ведении явно недостоверного и фиктивного учет газа, поставленного (начисленного) населению, манипулировании его значениями и занижении показателей при расчетах за услуги ГРО.

Как указывает сам ответчик, абонентский учет ведется им по неким "информационным базам", которые якобы содержат привязку к Истцу или иной ГРО.

Однако данные "базы" не содержат и не могут содержать сведения о транспортировке газа по сетям ГРО.

Ответчик не предоставил доказательств наличия указанной базы и данных, содержащихся в ней. Следовательно, контррасчет ответчика основан на явно недостоверных и не подтвержденных данных.

Ответчик необоснованно ссылается на отсутствие у него информации и документов о газораспределительных сетях истца, по которым осуществляется транспортировка газа.

Договор заключен сторонами без разногласий и возражений в части предмета, обязательств сторон и объемов транспортировки. Со своей стороны, ответчик принял на себя обязательства по оплате транспортировки газа населению, для которого он является поставщиком газа, на котором лежит обязанность обеспечивать его постоянное и надежное газоснабжение (подачу газа), что прямо следует из положений "Правил поставки газа для обеспечения коммунально-бытовых нужд граждан".

Какие-либо возражения ответчика относительно принятых на себя обязательств либо их объема в процессе заключения и исполнения Договора отсутствовали и отсутствуют.

Согласно п.2 ст.307 ГК РФ обязательства возникают из договоров и других сделок, вследствие причинения вреда, вследствие неосновательного обогащения, а также из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе.

В силу ст.ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями, а односторонний отказ от их исполнения и одностороннее изменение их условий не допускаются.

В соответствии с п.1 ст.425 ГК РФ договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения.

Следовательно, доводы ответчика о том, что ему не известно о том, что именно истец оказывает ему услуги по транспортировке газа населению и в каком объеме, являются несостоятельными, поскольку указанное обстоятельство прямо следует из условий заключенного Договора.

Обязательства Ответчика по оплате услуг транспортировки газа прямо следуют из Договора, в связи с чем он не вправе уклоняться от их исполнения. Иной подход означал бы необязательность для сторон условий Договора и возможность его немотивированного неисполнения, несмотря на его заключенность и согласованность.

Кроме того, в п.5.1 Договора сторонами прямо определен размер тарифа на транспортировку газа, в связи с чем доводы ответчика о том, что он не может определить применяемый тариф, являются несостоятельными.

Как следует из материалов дела и пояснений участников дела, между газораспределительными организациями отсутствуют споры и разногласия относительно территории деятельности и оказания услуг по транспортировке газа населению, которые не пересекаются с территорий обслуживания истца, а ответчик обладает информацией о районах и населенных пунктах, в которых транспортировка газа населению осуществляется конкретной газораспределительной организацией.

Следует отметить, что договорные отношения по транспортировке газа между Истцом и Ответчиком носят длящийся и непрерывный характер с 2005 года.

Ответчик на протяжении всего этого времени, в том числе после заключения Договора в 2019 году, не выражал каких-либо сомнений в статусе истца как надлежащего исполнителя услуг по транспортировке газа населению на территории обслуживания истца, ежемесячно оформлял все отчетные документы по Договору без каких-либо разногласий.

В спорный период ответчик ежемесячно оформлял акты по Договору с особым мнением, содержащим данные об объемах начисленного газа населению, что невозможно было бы сделать, не обладая информацией о потребителях, подключенных к газораспределительной сети истца.

В материалах дела имеются документы, свидетельствующие об информированности ответчика о территориях транспортировки газа (в том числе переписка сторон, распечатки с официального сайта ООО "Газпром межрегионгаз Самара" (samararegiongaz.ru), интерактивная карта газификации (gazprommap.ru) и пр.).

Таким образом, Договор не может быть признан незаключенным, поскольку его существенные условия определены и согласованы и он фактически и добровольно исполнялся сторонами после заключения.

Договор заключен между Истцом (ГРО) и Ответчиком (Поставщик) в целях оказания услуг по транспортировке газа населению, газоснабжение которого обеспечивает Ответчик как Поставщик. Указанная обязанность Ответчика следует из требований п. 2, 6 "Правил поставки газа для обеспечения коммунально-бытовых нужд граждан".

С учетом положений ст. 432, 433, 438 ГК РФ, обязательственные отношения сторон носят исключительно договорный характер, а сам Договор считается заключенным между сторонами.

Единственный довод, на который ссылается Ответчик в обоснование незаключенности Договора, является отсутствие в нем существенных условий в виде маршрутов транспортировки и информации о конечных точках, куда происходит транспортировка газа.

Данное утверждение является необоснованным и не соответствует положениями действующего законодательства.

Постановлением Правительства РФ от 24.11.1998 N 1370 утверждено "Положение об обеспечении доступа организаций к местным газораспределительным сетям" (далее -Положение N 1370), согласно п.9 которого существенными условиями договора на транспортировку газа являются объемы и условия транспортировки газа (включая режим и периодичность), тарифы и порядок расчетов. Аналогичным образом в п. 12, 12(1) Правил N 162 определено, что поставщик обязан поставлять, а покупатель отбирать газ в количестве, определенном в договоре поставки газа, а в договоре поставки газа определяются месячные, квартальные и годовые объемы поставки газа и(или) порядок их согласования, а также порядок изменения определенных договором объемов поставки газа.

Все иные условия транспортировки не являются существенными для договоров такого рода и указываются согласно п.5 Положения N 1370 поставщиком при подаче заявки для заключения договора транспортировки газа в газораспределительную организацию: реквизиты поставщика и покупателя газа; объемы и условия транспортировки газа (включая режим и периодичность), а также предлагаемый порядок расчетов; сроки начала и окончания транспортировки газа; объем транспортировки газа по месяцам на первый год транспортировки, а на последующий срок - с разбивкой по годам; наименование организации - производителя газа, качество и параметры поставляемого газа (представляются в случае транспортировки газа от местных производителей); место подключения к местной газораспределительной сети подводящего газопровода; место отбора газа или передачи для дальнейшей его транспортировки по сетям других организаций; подтверждения покупателей и газораспределительных организаций о готовности к приему газа в указанном объеме на период транспортировки.

Все вышеуказанные существенные условия определены в Договоре: объемы газа (п.2.2), режим и периодичность (п.2.1), тарифы (п.5.1) и порядок расчетов (п.5.3), а все иные условия (включая места подключения, отбора и передачи газа) подлежали указанию Поставщиком в заявке и не являются существенными для договоров транспортировки газа.

Также является несостоятельным довод подателя жалобы о ничтожности указанного в Договоре порядка учета транспортированного газа.

Ответчик не обосновал и не представил каких-либо доказательств того, что условия Договора нарушают требования законодательства (не приведены ссылки на нормы закона или иных нормативно-правовых актов, которыми запрещалось или ограничивалось бы применение согласованного в Договоре порядка учета объема оказанных услуг). Установленный в Договоре порядок учета не запрещен действующим законодательством, а ответчик добровольно принял указанные условия и исполнял их, что подтверждается подписанными сторонами отчетными актами за 2019 год.

Условия Договора не посягают на публичные интересы и интересы третьих лиц, а обратное ответчиком не доказано.

Следовательно, по смыслу ст. 168 ГК РФ, такие условия не могут являться ничтожными.

В силу п.3 ст.438 ГК РФ совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

Согласно Постановлению Президиума ВАС РФ от 27.05.2003 по делу N A6"J-366/2000 фактическое пользование потребителем услугами обязанной стороны следует считать в как акцепт абонентом оферты, предложенной стороной, оказывающей услуги (выполняющей работы), и данные отношения должны рассматриваться как договорные в тех случаях, когда потребитель пользуется услугами (энергоснабжение, услуги связи и т.п.), оказываемыми обязанной стороной, однако от заключения договора отказывается.

При этом в силу п.3 ст.432 ГК РФ сторона, принявшая от другой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердившая действие договора, не вправе требовать признания этого договора незаключенным, если заявление такого требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности.

Согласно п.2 ст. 166 ГК РФ сторона, из поведения которой явствует ее воля сохранить силу сделки, не вправе оспаривать сделку по основанию, о котором эта сторона знала или должна была знать при проявлении ее воли.

В силу п.5 ст.166 ГК РФ заявление о недействительности сделки не имеет правового значения, если ссылающееся на недействительность сделки лицо действует недобросовестно, в частности если его поведение после заключения сделки давало основание другим лицам полагаться на действительность сделки.

После заключения Договора ответчик исполнял его в полном соответствии с его условиями, а именно: принимал услуги и подписывал отчетные акты, производил оплату (до спорного периода). При этом какие-либо возражения о незаключенности Договора при его исполнении ответчиком не заявлялись.

Таким образом, встречный иск был правомерно отклонен судом первой инстанции по причине того, что при его заключении были определены и согласованы все существенные условия, истец подтверждал его действительность и добровольно исполнял его, а заявление встречного иска свидетельствует о злоупотреблении истцом своим правом.

Доказательств оплаты оказанных ему услуг по Договору Ответчиком в материалы дела не представлено.

В связи с вышеизложенным, задолженность по в сумме 523 069 926 руб. 33 коп. подтверждена материалами дела и подлежит взысканию с ответчика в пользу истца.

На основании статьи 395 ГК РФ истцом также заявлены требования о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 22 032 403 руб. за период с 19.11.2019 по 31.12.2020, а также процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 01.01.2021 по день уплаты задолженности в размере 523 069 926,33 руб. (включительно) исходя из суммы задолженности 523 069 926,33 руб. (либо ее неоплаченной части) по ключевой ставке Банка России, действующей в соответствующие периоды.

Суд считает, что требования истца в указанной части подлежат удовлетворению в связи со следующим.

Согласно пункту 1 статьи 395 ГК РФ в случаях неправомерного удержания денежных средств, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму долга. Размер процентов определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды.

Истцом представлен расчет процентов за пользование чужими денежными средствами, исходя из заявленных исковых требований (с учетом заявления об изменении иска и его уменьшении), согласно которому на сумму задолженности ответчика в размере 523 069 926,33 руб. проценты за пользование чужими денежными средствами за общий период с 19.11.2019 по 31.12.2020 подлежат начислению в общем размере 22 032 403 руб. Ответчик не представил доказательств исполнения денежного обязательства в соответствии с условиями Договора. В связи с этим начисление Истцом процентов на сумму непогашенной задолженности суд считает правомерным и отвечающим требованиям статьи 395 ГК РФ, которой уплата процентов должником кредитору предусмотрена в качестве меры гражданско-правовой ответственности за нарушение денежного обязательства.

Согласно пункту 48 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" сумма процентов, подлежащих взысканию по правилам статьи 395 ГК РФ, определяется на день вынесения решения судом исходя из периодов, имевших место до указанного дня. Проценты за пользование чужими денежными средствами по требованию истца взимаются по день уплаты этих средств кредитору. Одновременно с установлением суммы процентов, подлежащих взысканию, суд при наличии требования истца в резолютивной части решения указывает на взыскание процентов до момента фактического исполнения обязательства (пункт 3 статьи 395 ГК РФ).

Расчет проверен судом, обоснованно признан верным, оснований для его перерасчета у суда апелляционной инстанции не имеется.

На основании изложенного, суд первой инстанции обоснованно удовлетворил требования истца о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 19.11.2019 по 31.12.2020, процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 01.01.2021 по день фактической уплаты задолженности подлежат удовлетворению в полном объёме.

Доводы апелляционной жалобы, сводящиеся фактически к повторению утверждений исследованных и правомерно отклоненных арбитражным судом первой инстанции, не могут служить основанием для отмены или изменения судебного акта, поскольку не свидетельствуют о нарушении судом норм материального и процессуального права.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции считает, что арбитражным судом первой инстанции обстоятельства спора исследованы всесторонне и полно, нормы материального и процессуального права применены правильно, выводы соответствуют фактическим обстоятельствам дела. Основания для переоценки обстоятельств, правильно установленных судом первой инстанции, у суда апелляционной инстанции отсутствуют.

Как указывалось раннее, ответчиком было заявлено ходатайство о приостановлении производства по делу до момента вступления в законную силу решения Арбитражного суда Самарской области по делу N А55-22176/2020.

В качестве основания заявленного ходатайства о приостановлении производства по делу Ответчик ссылается на то, что в рамках иного дела N А55-22176/2020 рассматривается спор об урегулировании разногласий по договору на оказание услуг по транспортировке газа населению N 45-3-0004/20 от 10.06.2020.

Апелляционным судом установлено, что в рамках данного дела ответчик обратился с иском урегулировании разногласий, возникших при заключении иного договора, который не связан с заявленными Истцом требованиями по настоящему делу.

Согласно п.1 ст.432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

В силу п.1 ст.446 ГК РФ в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 настоящего Кодекса либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Как следует из Постановления Президиума ВАС РФ от 13.10.2011 N 4408/11 по делу N А68-6859/10, учитывая, что условия договора определяются решением суда, договор признается заключенным с даты вступления в законную силу решения.

Кроме того, в соответствии с п.11 "Правил поставки газа" в случае если покупатель обратился в арбитражный суд, действие договора поставки газа, заключенного на предыдущий период, продлевается до вступления в силу решения суда.

Таким образом, договор N 45-3-0004/20 от 10.06.2020 между истцом и ответчиком будет являться заключенным только после вступления в законную силу решения суда по делу N А55-22176/2020. До указанного момента, включая спорный период, правоотношения сторон регулируются ранее заключенным договором N 45-3-0004/18 от 24.01.2019, в рамках которого Истцом и заявлен иск.

Таким образом, исходя из положений статей 143, 144, 147 АПК РФ основания для приостановления производства по настоящему делу отсутствуют.

Нарушений процессуального закона, влекущих безусловную отмену обжалуемого судебного акта, не установлено. Оснований для отмены решения суда не имеется.

Расходы по уплате госпошлины за рассмотрение апелляционной жалобы в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации относятся на подателя апелляционной жалобы - ответчика по делу.

Руководствуясь ст.ст. 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Самарской области от 23 апреля 2021 года по делу N А55-28818/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Арбитражный суд Поволжского округа через суд первой инстанции.

Председательствующий

А.Б. Корнилов

Судьи

П.В. Бажан Е.Н. Некрасова