Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 17 августа 2021 г. N 07АП-4962/21 по делу N А45-23243/2020

город Томск

17 августа 2021 г.

Дело N А45-23243/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 10 августа 2021 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 17 августа 2021 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего		Сластиной Е.С.,
судей		Аюшева Д.Н.,
		Ходыревой Л.Е.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Арышевой М.С., с применением средств аудиозаписи, рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу (N 07АП-4962/2021) общества с ограниченной ответственностью "Новосибирскрыба" на решение от 05.04.2021 Арбитражного суда Новосибирской области по делу N А45-23243/2020 (судья Емельянова Г.М.) по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью "Новосибирскрыба" (630105, Новосибирская обл., город Новосибирск, проспект Красный, 92, ИНН: 5402546198, ОГРН: 1125476000330) к акционерному обществу "Сибирская энергетическая компания" (630099, Новосибирская обл., город Новосибирск, улица Чаплыгина, 57, ИНН: 5405270340, ОГРН: 1045401912401) о расторжении договора на отпуск и потребление тепловой энергии в горячей воде N 120 от 31 июля 1996 года со 02 апреля 2020 года, и о взыскании 122 521 руб. 39 коп. встречное исковое заявление о взыскании с ООО "Новосибирскрыба" в пользу АО "СИБЭКО" задолженности в размере 59 885,69 руб. за период с 01.04.2020 по 30.04.2020, пени в размере 2794,81 руб. с 01.11.2019 по 09.07.2020., третьи лица: общество с ограниченной ответственностью "Пульс НСК", Бессонова Ольга Николаевна

В судебном заседании участвуют представители:

от истца: Хордикова В.А. - доверенность от 30.04.2021 (сроком на 1 год), диплом, паспорт (посредством онлайн-заседания);

от ответчика: Степанова Е.В. - доверенность от 06.09.2019 (сроком до 31.12.2021), диплом, паспорт (посредством онлайн-заседания);

от третьих лиц: без участия (извещены);

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Новосибирскрыба" (далее- ООО "Новосибирскрыба") обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к акционерному обществу "Сибирская энергетическая компания" (далее- АО "СИБЭКО") о расторжении договора на отпуск и потребление тепловой энергии в горячей воде N 120 от 31 июля 1996 года со 02 апреля 2020 года, и о взыскании 122 521 руб. 39 коп..

АО "СИБЭКО" обратилось в арбитражный суд со встречным исковым заявлением к ООО "Новосибирскрыба" о взыскании задолженности в размере 59 885,69 руб. за период с 01.04.2020 по 30.04.2020, пени в размере 2794,81 руб. с 01.11.2019 по 09.07.2020.

Решением от 05.04.2021 Арбитражного суда Новосибирской области в удовлетворении требований по первоначальному иску отказано, по встречному иску требования удовлетворены, с ООО "Новосибирскрыба" в пользу АО "СИБЭКО" взыскана задолженность в размере 59 885 руб. 69 коп. за период с 01.04.2020 по 30.04.2020, пени в размере 2794 руб. 81 коп. за период с 01.11.2019 по 09.07.2020, государственной пошлины в размере 2 507 руб.

Не согласившись с решением суда, истец обратился в Седьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований ООО "Новосибирскрыба" к АО "СИБЭКО" и отказе в удовлетворении встречного иска.

В обосновании доводов апелляционной жалобы истец указывает на несоответствие выводов суда первой инстанции об отсутствии оснований для расторжения договора обстоятельствам дела. Также указывает на отсутствие оснований для возмещения тепловых потерь в сети при отсутствии собственного потребления. Доначисление истцу за тепловые потери в мае 2019 года и в апреле 2020 года нельзя признать обоснованным.

В соответствии со статьей 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в материалы дела представлен отзыв на апелляционную жалобу.

Представители сторон поддержали свои правовые позиции по делу.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства (суд апелляционной инстанции располагает сведениями о получении адресатами направленной копии судебного акта (часть 1 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации)), в том числе публично, путем размещения информации о дате и времени слушания дела на интерне-сайте суда, в судебное заседание апелляционной инстанции не явились.

В порядке части 1 статьи 266, части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие иных лиц, участвующих в деле.

Судом установлено, что к апелляционной жалобе приложены дополнительные документы - акт обследования от 25.08.2020, корректировочные счета-фактуры на приобщении данных документов к материалам дела апеллянт не настаивает, в связи с чем указанные документы подлежат возвращению представителю истца.

Рассмотрев ходатайство от 05.08.2021 о приобщении дополнительных доказательств (договора купли-продажи от 22.06.2021, уведомления от 16.07.2021), суд апелляционной инстанции, с учетом мнения ответчика, отклоняет заявленное ходатайство и отказывает в приобщении указанных документов, учитывая, что данные документы получены после вынесения судебного акта и не могли быть оценены судом первой инстанции. В части представленного в материалы дела договора купли-продажи от 22.06.2021, копии кадастрового паспорта, копии акта приема- передачи сооружения и письма (ответ на претензию), в порядке статьи 268 АПК РФ суд апелляционной инстанции не усмотрел оснований для их приобщения, поскольку указанные документы составлены после вынесения судебного акта и не могли быть представлены на стадии рассмотрения дела в суде первой инстанции.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, заслушав представителей сторон, проверив в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения суда первой инстанции, апелляционный суд не нашел оснований для его изменения.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, 31.07.1996 между АООТ "Новосибирскэнерго" (в последующем преобразованное в АО "СИБЭКО") (Энергоснабжающая компания) и ООО "Новосибирскрыба" (Абонент) был заключен договор на отпуск и потребление тепловой энергии в горячей воде N 120. По данному договору обеспечивалось теплоснабжение производственных помещений по адресу: г. Новосибирск, Кировский район, проезд Северный, 4.

2 апреля 2020 года ООО "Новосибирскрыба" прекратило использование тепловой энергии через сети АО "СИБЭКО", так как была введена в эксплуатацию собственная газовая котельная, что подтверждается актом приемки законченного строительством объекта сети газораспределения от 08.04.2020 г. Прекращение использования тепловой энергии через сети АО "СИБЭКО" подтверждается отчетом о потреблении тепловой энергии за апрель 2020, согласно которому 1 апреля 2020 года количество потребленной тепловой энергии составило 3,84 Гкал.. За последующие дни апреля тепловая энергия не передавалась.

Согласно пункту 8.2 договора на отпуск и потребление тепловой энергии в горячей воде N 120 настоящий договор может быть расторгнут по соглашению сторон до окончания срока его действия при обращении одной из сторон с заявлением за один месяц до намечаемого срока расторжения. Для расторжения Договора "Абоненту" необходимо:

- провести в АО "Новосибирскэнергосбыт" акт выверки взаиморасчетов и полностью погасить задолженность;

- отключить свои сети и теплопотребляющие установки внешних сетей с видимым разрывом;

-представить в договорную группу "Энергосбыта" копию двухстороннего акта об отключении и опломбировании запорной арматуры на подающем и обратном трубопроводах на границе балансовой принадлежности "Абонента".

19.06.2020 абонентом в адрес ответчика было направлено уведомление об отказе от использования тепловой энергии по договору на отпуск и потребление тепловой энергии в горячей воде N 120 от 31 июля 1996, с просьбой направить представителя для составления акта.

В ответном письме (исх. от 22.07.2020 г. N ОБ-10-7/1-147573/20-0-1) АО "СИБЭКО" сообщило о необходимости произвести демонтаж теплопотребляющих установок (отключение) с видимым разрывом, о чем должен быть составлен акт представителем АО "СИБЭКО".

Как поясняет истец, ООО "Новосибирскрыба" выполнило данное требование - произвело демонтаж теплопотребляющих установок (отключение) с видимым разрывом, который был засвидетельствован представителем АО "СИБЭКО" в акте от 25 августа 2020.

Однако, АО "СИБЭКО" фактически отказало в расторжении договора. В письме (исх. от 26.08.2020 г. N ОБ-10-7/1-181547/20-0-1) АО "СИБЭКО" сообщило о возможности расторжения договора только после заключения нового договора теплоснабжения в целях компенсации потерь при оказании услуг по передаче тепловой энергии сторонним потребителям, подключенным к теплотрассе от наружной стены ТК 732А-31 в границах балансовой принадлежности ООО "Новосибирскрыба".

Претензия истца исх. 39 от 21.07.2020 оставлена ответчиком без удовлетворения.

В связи с чем, истец обратился в суд с заявлением о расторжении договора на отпуск и потребление тепловой энергии в горячей воде N 120 от 31 июля 1996 и о возврате излишне оплаченных денежных средств.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции принял по существу правильное решение, при этом выводы арбитражного суда первой инстанции соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на правильном применении норм действующего законодательства Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции поддерживает выводы суда первой инстанции, отклоняя доводы апелляционной жалобы, при этом исходит из следующего.

В силу статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии со статьей 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон; порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Пунктом 2 статьи 450 ГК РФ установлено, что по требованию одной из сторон договор может быть расторгнут по решению суда при существенном нарушении договора другой стороной, а также в иных случаях, предусмотренных названным Кодексом, другими законами или договором.

В обосновании доводов жалобы, апеллянт указывает на то, что им были исполнены все условия, предусмотренные пунктом 8.2 договора.

Между тем, суд пришел к выводу о том, что расторжение договора на подачу и потребление тепловой энергии в горячей воде N 120 от 31.07.1996 в отношении теплоснабжения и горячего водоснабжения объектов производственной базы по ул. Северный проезд, д.4 возможно в случае отключения теплопотребляющих установок систем отопления и горячего водоснабжения от внешних сетей теплоснабжения и горячего водоснабжения с составлением акта об отключении (демонтаж (отключение) с видимым разрывом) уполномоченным представителем АО "СИБЭКО" на границе балансовой принадлежности.

Представленный истцом акт обследования, составленный между ООО "Новосибирскрыба" и филиалом "Тепловые сети" АО "СИБЭКО" от 21.07.2020 фиксирует видимый разрыв не на границе балансовой принадлежности, а за пределами точек подключения потребителей ООО "Пульс НСК" и Бессоновой О.Н.. В связи с чем, АО "СИБЭКО" направило" в адрес ООО "Новосибирскрыба" договор теплоснабжения и поставки горячей воды N 680109708, подготовленный в целях компенсации потерь при оказании услуг по передаче тепловой энергии по теплотрассе от наружной стороны стены ТК 732А-31 (от т.2 до т.3 на схеме) по ул. Северный проезд, принадлежащей ООО "Новосибирскрыба".

Однако, истец отказался от подписания данного договора, в связи с чем, на сегодняшний день в действии остается ранее заключенный между ООО "Новосибирскрыба" и АО "СИБЭКО" договор на подачу и потребление тепловой энергии в горячей воде N 120 от 31.07.1996. В рамках данного договора и в соответствии со ст.210 ГК РФ истец как собственник тепловых сетей, несет бремя содержания принадлежащего ему имущества, если иное не предусмотрено законом или договором.

Исходя из изложенного, суд первой инстанции сделал верный вывод о том, что оснований для расторжения спорного договора, при неисполнении истцом условий для его расторжения, не имеется.

При этом доводы апеллянта о том, что суд необоснованно не дал оценку акту от 25.08.2020, которым зафиксирован факт отключения (демонтаж) теплопотребляющих установок абонента от внешних тепловых сетей с видимым разрывом, апелляционным судом отклоняются, исходя из следующего.

Согласно пункту 7.1 договора N 120 от 12.11.1996, заключенному между сторонами, граница ответственности устанавливается актом разграничения балансовой принадлежности (приложение N 2, 2-1 к договору). В соответствии с Актом разграничения балансовой принадлежности тепловых сетей от 22.08.1995 (приложение N 2 к договору) граница ответственности устанавливается на сварном стыке на врезе теплотрассы диаметром 700 мм в трассу диаметром 500 мм. Однако согласно Акту от 25.08.2020 разрыв выполнен на врезке 200 мм на теплотрассе диаметром 650 мм. Тем самым, разрыв выполнен не на границе балансовой принадлежности, как предусмотрено п.8.2 Договора N 120 от 12.11.1996 в целях расторжения договора по соглашению сторон.

Суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении заявленных требований истца о взыскании переплаты по договору N 120 от 31.07.1996, исходя из следующего.

Согласно материалов дела, в таблице начислений и оплат, представленной истцом, неверно указана переплата 328466,95 руб. В то время, как согласно акту сверки переплата ООО "Новосибирскрыба" на 01.01.2020 составила 295479,17 руб.. Так же абонент не учитывает и начисления за апрель в размере 149 419,30 руб..

По состоянию на 30.09.2020 по лицевому счета абонента 1680109708 числится задолженность по основному долгу в размере 59 885,69 руб. за апрель 2020.

Платеж от 30.12.2019 на сумму 295 479,17 руб., отраженный ответчиком в расчете суммы исковых требований является переплатой на 01.01.2020. Кроме того, на 01.09.2019 (акт сверки за период с 01.08.2019 по 30.09.2020) у истца было сальдо (задолженность) 0,00 руб., поскольку переплату в размере 106 638,81 руб., существовавшую у абонента на 01.08.2019, ему возвратили, т.е. на 01.09.2019 сальдо было 0,00 руб.

Ранее, АО "СИБЭКО" направило письмо абоненту от 23.07.2019 о перерасчете за май 2019 и возврате суммы переплаты в размере 139 626,59 руб. Такая сумма переплаты могла иметь место только при полном отзыве начислений за май 2019. При этом первоначально за май 2019 истцу было начислено 102 262,01 руб., в последствии частично снято 69 274,23 руб., т.е. за май 2019 осталась сумма 32 987,78 руб.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении заявленных требований по первоначальному иску.

Вместе с тем, в рамках настоящего дела, АО "СИБЭКО" обратилось со встречным иском к ООО "Новосибирскрыба" о взыскании стоимости тепловых потерь в сетях истца в размере 59 885,69 руб. за период с 01.04.2020 по 30.04.2020. На основании п. 9.2 ст. 15 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" ответчику были начислены пени в размере 2 794,81 руб. с 01.11.2019- 09.07.2020.

Претензия АО "СИБЭКО" оставлена без удовлетворения.

Законодательство о теплоснабжении (ч. 1 ст. 15 Закона о теплоснабжении), ст. 539, 543, п. 1 статьи 548 ГК РФ обязывают лицо, владеющее на каком-либо праве объектами теплопотребления, оплачивать фактически принятое количество тепловой энергии, объем которой определяется в точке поставки, расположенной на границе балансовой принадлежности теплопотребляющей установки или тепловой сети такого лица и тепловой сети теплоснабжающей организации или теплосетевой организации либо в точке подключения (технологического присоединения) к бесхозяйной тепловой сети.

Соответствующая граница находится на линии раздела сетей по признаку собственности или владения на ином законном основании (статьи 539, 544 ГК РФ, часть 5 статьи 15, часть 2 статьи 19 Закона о теплоснабжении, пункт 2 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 N 808).

С учетом технологических особенностей процесса транспортировки тепловой энергии, часть ресурса расходуется на передачу по тепловым сетям, не доходя до конечных потребителей, в связи с чем не оплачивается последними

Обязанность по оплате потерь в тепловых сетях предопределяется принадлежностью этих сетей (ст. 539, 544 ГК РФ, п. 5 ст. 15, п. 2 ст. 19 Федерального закона от 27 июля 2010 г. N 190- ФЗ "О теплоснабжении" (далее - Закон о теплоснабжении), п. 2 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 8 августа 2012 г. N 808).

Так, согласно положениям абзаца девятого пункта 21 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 N 808, договор теплоснабжения должен содержать сведения об объеме тепловых потерь тепловой энергии (теплоносителя) в тепловых сетях потребителя от границы балансовой принадлежности до точки учета.

В силу пункта 2 названных Правил границей балансовой принадлежности является линия раздела тепловых сетей, источников тепловой энергии и теплопотребляющих установок между владельцами по признаку собственности или владения на ином предусмотренном федеральными законами основании; граница эксплуатационной ответственности - линия раздела элементов источников тепловой энергии, тепловых сетей или теплопотребляющих установок по признаку ответственности за эксплуатацию тех или иных элементов, устанавливаемая соглашением сторон договора теплоснабжения, договора оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, договора поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя, а при отсутствии такого соглашения - определяемая по границе балансовой принадлежности.

В рамках договора и в соответствии со статьей 210 ГК РФ собственник несет бремя содержания принадлежащего ему имущества, если иное не предусмотрено законом или договором". В связи с чем, ООО "Новосибирскрыба" предъявляются нормативные потери тепловой энергии и теплоносителя на участке тепловых сетей от наружной стороны стены ТК 732А-31 (от т.2 до т.3 на схеме) по ул. Северный проезд. Величина нормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя определена договором.

Судом установлено, что ООО "Новосибирскрыба" является владельцем объекта теплосетевого хозяйства, в связи с чем, указанные сети не являются бесхозяйными, а потому, потери в сетях встречного истца подлежат оплате ответчиком.

Таким образом, довод апеллянта о том, что "Новосибирскрыба" не является теплосетевой организацией, а потому не обязано возмещать потери в сети при отсутствии потребления собственных нужд, апелляционным судом отклоняется.

При этом, как верно отметил суд первой инстанции, составляющие (тепловая энергия или потери в сетях) суммы за май 2019 -32 987 руб.78 коп. складывается из следующего.

Прибор учета, установленный у абонента, в мае 2019 зафиксировал нулевое потребление тепловой энергии, однако, по договору на подачу и потребление тепловой энергии в горячей воде N 120 от 31.07.1996 (с последующими изменениями) потребителю начисляются, в том числе, и потери.

Для прекращения начислений, в том числе по потерям, потребитель в апреле 2019 должен был обратиться к АО "СИБЭКО" для составления акта фиксации об отсутствии потребления тепловой энергии, заверенного обеими сторонами.

Поскольку потребитель этого не сделал (исходя из истории активности на учетном показателе), начисления прекратились с даты окончания отопительного сезона в соответствии с Постановлением мэрии г. Новосибирска N 1638 от 07.05.2019.

Начисления были сняты только за период с 11.05.2019 по 31.05.2019 в связи с окончанием отопительного сезона с 11.05.2019. Составляющие (тепловая энергия или потери в сетях) за апрель 2020 -149 419 руб.30 коп.

Довод апеллянта о том, что ООО "Новосибирскрыба" прекратило использование тепловой энергии19.04.2019, что зафиксировано приборами учета, подлежат отклонению как необоснованный.

Действительно, прибор учета, установленный у абонента, в мае 2019 зафиксировал нулевое потребление тепловой энергии, однако, по договору на подачу и потребление тепловой энергии в горячей воде N 120 от 31.07.1996 (с последующими изменениями) потребителю начисляются, в том числе, и потери по теплотрассе. А поскольку прибор учета, установленный у абонента, находится не на границе балансовой принадлежности сетей, то он не фиксирует количество теплоэнергии и теплоносителя, отпущенной от наружной стороны стены ТК 732А-31.

Расчет потерь производится по формуле: часы на нормативную величину потерь в месяц теплоносителя и тепловой энергии, указанных в договоре. Нормативы по потерям: 73,3 Гкал/мес, 344, 56 м3/мес.. В частности, за апрель 2019 начисления произведены за 523 часа 73,3*523/720 = 53,24 Гкал 344,56*523/720 = 250, 28 м3..

Согласно данным из отчетов о потреблении тепловой энергии, переданных абонентом потребление тепловой энергии составило за период с 27.03. 2020 по 01.04.2020 48,0566 Гкал, из них 19,711 Гкал на подогрев горячей воды, а 28,35 Гкал на отопление.

При таких обстоятельствах, исковые требования АО "СИБЭКО" о взыскании стоимости тепловых потерь в размере 59 885 руб. 69 коп., и пени в размере 2 794 руб. 81 коп признаны судом обоснованными и подлежащими удовлетворению в полном объеме.

Принятое арбитражным судом первой инстанции решение является законным и обоснованным, судом полно и всесторонне исследованы имеющиеся в материалах дела доказательства, им дана правильная оценка, нарушений норм материального и процессуального права не допущено. Оснований для отмены решения суда первой инстанции, установленных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а равно принятия доводов апелляционной жалобы у суда апелляционной инстанции не имеется.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 05.04.2021 Арбитражного суда Новосибирской области по делу N А45-23243/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Новосибирскрыба" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Новосибирской области.

Председательствующий

Е.С. Сластина

Судьи

Д.Н. Аюшев Л.Е. Ходырева