Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 августа 2021 г. N 13АП-20811/21 по делу N А42-4587/2020

г. Санкт-Петербург

23 августа 2021 г.

Дело N А42-4587/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 12 августа 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 августа 2021 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Черемошкина В.В.

судей Кротов С.М., Ракчеева М.А.

при ведении протокола судебного заседания: секретарь судебного заседания Лиозко В.И.,

при участии:

от истца: Францева А.О. (доверенность от 30.12.2020)

от ответчика: Какорин А.Я. (доверенность от 18.01.2021)

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-20811/2021) АО "ЦЕНТР ТЕХНОЛОГИИ СУДОСТРОЕНИЯ И СУДОРЕМОНТА" на решение Арбитражного суда Мурманской области от 06.05.2021 по делу N А42-4587/2020 (судья Муратшаев Д.В.), принятое

по первоначальному иску акционерного общества "ЦЕНТР ТЕХНОЛОГИИ СУДОСТРОЕНИЯ И СУДОРЕМОНТА"

к акционерному обществу "ЦЕНТР СУДОРЕМОНТА "ЗВЕЗДОЧКА"

о взыскании задолженности и неустойку

по встречному иску акционерного общества "ЦЕНТР СУДОРЕМОНТА "ЗВЕЗДОЧКА"

к акционерному обществу "ЦЕНТР ТЕХНОЛОГИИ СУДОСТРОЕНИЯ И СУДОРЕМОНТА"

о взыскании задолженности,

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "ЦЕНТР ТЕХНОЛОГИИ СУДОСТРОЕНИЯ И СУДОРЕМОНТА" (далее - АО "ЦЕНТР ТЕХНОЛОГИИ СУДОСТРОЕНИЯ И СУДОРЕМОНТА") обратилось в Арбитражный суд Мурманской области (далее - арбитражный суд) с исковым заявлением к акционерному обществу "ЦЕНТР ТЕХНОЛОГИИ СУДОСТРОЕНИЯ И СУДОРЕМОНТА" в лице филиала АО "ЦС "Звездочка" "35 судоремонтный завод" (далее - АО "ЦЕНТР СУДОРЕМОНТА "ЗВЕЗДОЧКА") о взыскании задолженности по 4 и 6 этапу Договора N 1367 на выполнение проектно-изыскательских работ по проекту "Реконструкция и техническое перевооружение производственных мощностей филиала "35 СРЗ" АО ЦС "Звездочка" 1 очередь (реконструкция 2-х камерного сухого дока)" от 07.09.2015 г. и неустойки в общей сумме в сумме 57 612 470 руб. 24 коп.

От АО "ЦЕНТР ТЕХНОЛОГИИ СУДОСТРОЕНИЯ И СУДОРЕМОНТА" поступило ходатайство об уточнении первоначального иска, просило взыскать с АО "ЦЕНТР СУДОРЕМОНТА "ЗВЕЗДОЧКА" сумму задолженности по 6 этапу Договора N 1367 в размере 8 181 386 руб. 34 коп. и неустойки за просрочку исполнения обязательств по 4 и 6 этапам в размере 2 585 790 руб. 06 коп.

Суд первой инстанции принял заявленные уточнения к рассмотрению в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

АО "ЦЕНТР СУДОРЕМОНТА "ЗВЕЗДОЧКА" обратилось со встречным иском к акционерному обществу "ЦЕНТР ТЕХНОЛОГИИ СУДОСТРОЕНИЯ И СУДОРЕМОНТА" о взыскании 7 684 470 руб. 28 коп.

Решением от 06.05.2021 Арбитражный суд Мурманской области удовлетворить исковые требования АО "ЦЕНТР ТЕХНОЛОГИИ СУДОСТРОЕНИЯ И СУДОРЕМОНТА" частично, взыскал с акционерного общества "ЦЕНТР СУДОРЕМОНТА "ЗВЕЗДОЧКА" в лице филиала АО "ЦС "Звездочка" "35 судоремонтный завод" в пользу АО "Центр технологии и судостроения и судоремонта" 1 992 231 руб. 29 коп. неустойки, а также 166 768 руб. 32 коп. судебных расходов по оплате государственной пошлины. В удовлетворении оставшейся части заявленных требований отказал. Удовлетворил встречные исковые требования АО "ЦЕНТР СУДОРЕМОНТА "ЗВЕЗДОЧКА" в лице филиала АО "ЦС "Звездочка" "35 судоремонтный завод" частично. Взыскал с АО "ЦЕНТР ТЕХНОЛОГИИ СУДОСТРОЕНИЯ И СУДОРЕМОНТ" в пользу АО "ЦЕНТР СУДОРЕМОНТА "ЗВЕЗДОЧКА" в лице филиала АО "ЦС "Звездочка" "35 судоремонтный завод" 4 214 144 руб. 41 коп. неустойки, а также 33 684 руб. 22 коп. судебных расходов по оплате государственной пошлины. В удовлетворении оставшейся части заявленных требований отказал. Произвел зачет встречных требований, в результате которого: взыскал АО "ЦЕНТР ТЕХНОЛОГИИ СУДОСТРОЕНИЯ И СУДОРЕМОНТА" в пользу акционерного общества "ЦЕНТР СУДОРЕМОНТА "ЗВЕЗДОЧКА" в лице филиала АО "ЦС "Звездочка" "35 судоремонтный завод" 2 221 913 руб. 12 коп.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, АО "ЦЕНТР ТЕХНОЛОГИИ СУДОСТРОЕНИЯ И СУДОРЕМОНТА" обратилось с апелляционной жалобой в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд.

Податель жалобы указал, что задолженность по 6 этапу и неустойка заявлены им правомерно.

По мнению подателя жалобы, Акт сверки от 01.10.2020 был подписан до получения информации АО "ЦЕНТР ТЕХНОЛОГИИ СУДОСТРОЕНИЯ И СУДОРЕМОНТА" о фактических затратах, после чего был скорректирован Акт сверки N 1 от 20.01.2021, с которым АО "ЦЕНТР СУДОРЕМОНТА "ЗВЕЗДОЧКА" не согласилось.

Более того, счет N 1363, выставленный АО "ЦЕНТР СУДОРЕМОНТА "ЗВЕЗДОЧКА" по окончанию выполнения работ по 6 этапу был оплачен частично, оставшаяся задолженность заявлена.

АО "ЦЕНТР СУДОРЕМОНТА "ЗВЕЗДОЧКА" представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором просило оставить обжалуемое решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании стороны поддержали свои письменные позиции.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Как установлено судом первой инстанции, между АО "ЦЕНТР СУДОРЕМОНТА "ЗВЕЗДОЧКА" в лице филиала "35 СРЗ" (заказчик) и АО "ЦЕНТР ТЕХНОЛОГИИ СУДОСТРОЕНИЯ И СУДОРЕМОНТА" (исполнитель) заключен договор N 13617 от 07.09.2015 (далее - Договор), по условиям которого исполнитель обязуется выполнить проектно-изыскательские работы (далее - "ПИР") по проекту "Реконструкция и техническое перевооружение производственных мощностей филиала "35 СРЗ" АО "ЦС "Звездочка" 1 очередь (Реконструкция 2-х камерного сухого дока)" (далее - "работы"), а Заказчик обязуется принять и оплатить результаты Работ.

Согласно календарному плану (Приложение N 1 к дополнительному соглашению N 7 от 09.04.2019 к Договору) Исполнителем выполнены работы по этапам 4 и 6 Договора.

Работы по этапу 4 Договора "Актуализация инженерно-строительных изысканий по проекту "Реконструкция и техническое перевооружение производственных мощностей филиала "35 СРЗ" АО "ЦС "Звездочка", стоимостью 34 710 024 рубля, со сроком выполнения - май 2019 года: завершены Исполнителем 05.06.2019 (сообщение о завершении работ N 3800-01470 с приложением CD-диска с отчетной документацией);

- переданы Заказчику в отсутствии каких-либо претензий со стороны последнего (акт сдачи-приемки выполненных работ от 01.11.2019);

- оплачены Заказчиком не в полном объеме - с учетом ранее перечисленного аванса в размере 10 413 007, 20 руб. сумма задолженности за выполненные работы по этапу 4 Договора составляет 24 297 016, 80 рублей (счет N 1362 от 06.11.2019, письмо N 3800-03173 от 06.11.2019).

Работы по этапу 6 Договора "Проектная документация "Реконструкция и техническое перевооружение 2-х камерного сухого дока" на "35 СРЗ" - филиале АО "ЦС "Звездочка", г. Мурманск" АО "ЦС "Звездочка", г. Северодвинск, Архангельская область" АО "ОСК", г. Санкт-Петербург. 1-й этап. Строительство ограждающей перемычки", стоимостью 45 127 200 руб., со сроком выполнения - июль 2019 года:

- завершены Исполнителем 05.06.2019 (сообщение о завершении работ с исх. N 3800-01470 с приложением CD-диска с отчетной документацией);

- имеют положительные заключения ФАУ "Главгосэкспертиза России" (в части проектной документации и результатов инженерных изысканий): N в ЕГРЗ 51-1-1 -3-028984-2019 от 23.10.2019, N в ЕГРЗ 00-1-2265-19 от 23.10.2019 (ДСП);

- переданы Заказчику в отсутствии каких-либо претензий со стороны последнего (акт сдачи-приемки выполненных работ от 01.11.2019);

- оплачены Заказчиком не в полном объеме - с учетом ранее перечисленного аванса в размере 13 538 160 руб. сумма задолженности за выполненные работы по этапу 6 Договора составляет 31 589 040 рублей (счет N 1363 от 06.11.2019, письмо N 3800-03173 от 06.11.2019).

Пунктом 6.2.3 дополнительного соглашения N 7 от 09.04.2019 к договору предусмотрено, что окончательный расчет по этапу 4 календарного плана с учетом перечисленного аванса производится в течение 30 рабочих дней с даты подписания Заказчиком соответствующего акта сдачи-приемки выполненных работ, после передачи Заказчику полного комплекта документации по выполняемым работам.

Таким образом, срок для осуществления окончательного расчета по этапам 4 и 6 Договора истек 16.12.2019.

13.12.2019 и 17.12.2019 Заказчику направлены письма, с просьбой произвести окончательный расчет за выполненные работы по этапам 4 и 6 Договора - 24 297 016, 80 руб. и 31 589 040 руб. (N 3800-03566, N 3800-03609), а 03.02.2020 - претензия с требованием о погашении задолженности по Договору (с учетом пени) (исх. N 1513-А-37).

Поскольку указанные требования оставлены заказчиком без удовлетворения, исполнитель обратился в арбитражный суд с первоначальным иском.

АО "ЦЕНТР СУДОРЕМОНТА "ЗВЕЗДОЧКА" обратилось со встречным иском к акционерному обществу "ЦЕНТР ТЕХНОЛОГИИ СУДОСТРОЕНИЯ И СУДОРЕМОНТА" о взыскании 7 684 470 руб. 28 коп.

Изучив материалы дела, проверив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для изменения или отмены обжалуемого судебного акта по следующим основаниям.

В соответствие с частью 1 статьи 450.1 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), предоставленное настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) (статья 310) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора). Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

Как следует из материалов дела, 20.07.2020 АО "ЦС "Звездочка" передало в АО "ЦТСС" уведомление от 17.07.2020 N 874-15А/3167 об одностороннем расторжении договора от 07.09.2015 N 13617, по основаниям, предусмотренным статьей 717 ГК РФ.

Указанное уведомление было получено исполнителем 21.07.2020, именно с этой даты договор считается расторгнутым.

Отказывая в удовлетворении первоначальных требований о взыскании задолженности по 6 этапу, суд первой инстанции, приняв во внимание платежные поручения, свидетельствующие о перечислении заказчиком денежных средств в размере 210 766 770 руб. 67 коп., с учетом представленного Акта сверки взаимных расчетов от 01.10.2020, обоснованно пришел к выводу о том, что у исполнителя перед заказчиком имелась задолженность в размере 42 159 495 руб. (210 766 770 руб. 67 коп. - аванс минус 168 607 274 руб. 86 коп. - выполнение работ по 1, 2, 3, 4, 6 этапам работ календарного плана).

В материалах дела отсутствуют доказательства выполнения и передачи работ на всю сумму 210 766 770 руб. 67 коп.

Исполнитель также просил взыскать с заказчика неустойку на основании пункта 11.3 договора в размере 2 585 790 руб. 06 коп.

Согласно пункту 11.3 договора, в случае просрочки оплаты работ, заказчик выплачивает пени в размере 1/300 ставки рефинансирования ЦБ РФ от неуплаченной суммы за каждый день просрочки оплаты работ, начиная со следующего дня истечения срока исполнения обязательств по оплате.

Удовлетворяя требования частично, суд первой инстанции с учетом того, что период начисления и сумма неустойки по 4 этапу заказчиком не оспаривается, проверив представленный расчет неустойки, правомерно пришел к выводу о том, что исполнитель неверно начислил неустойку по 6 этапу исход из суммы долга 31 589 040 руб.

Суд первой инстанции самостоятельно произвел расчет неустойки по 6 этапу исходя из суммы долга в размере 23 407 653 руб. 66 коп., исключив сумму в размере 8 181 386 руб.34 коп. произведенную заказчиком как аванс, и верно указал, что с заказчика подлежит взысканию неустойка в размере 1 051 588 руб. 85 коп. за период с 17.12.2019 по 13.08.2020.

Исходя из содержания встречного иска, заказчик ссылается на невыполнение исполнителем в установленные сроки работ по 4, 5, 6 и 7 этапам.

АО "ЦЕНТР СУДОРЕМОНТА "ЗВЕЗДОЧКА" начислило исполнителю неустойку на основании пункта 11.1 договора в размере 7 684 470 руб. 28 коп.

Удовлетворяя встречные требования частично, суд первой инстанции не согласился с периодом начисления неустойки по 5 и 6 этапам, однако, признал расчет неустойки по этапам 4 и 7 правомерным и подлежащими удовлетворению в полном объеме.

Ссылка подателя жалобы на то, что фактически работы были выполнены в полном объеме, судом апелляционной инстанции отклоняется виду следующего.

Перечисленные исполнителем в апелляционной жалобе обстоятельства и документы: ознакомление представителей АО "ЦС "Звездочка" с документацией, свидетельские показания, предложения АО "ЦТСС" о заключении соглашения о расторжении спорного Договора, протоколы совещаний, проекты мирового соглашения, претензия от 02.02.2021 N 1513-А-171, письмо от 874-15а/1722, не свидетельствуют о факте выполнения работ по этапам 5,7 спорного Договора в срок, надлежащего качества.

Представленный в материалы дела акт сверки взаимных расчетов от 01.10.2020 принят Арбитражным судом Мурманской области в качестве доказательства отсутствия у Ответчика основной задолженности только в совокупности, а не как самостоятельный документ, изучив, в том числе представленные первичные документы - копии платежных поручений, согласно которым произведены платежи, в том числе авансовые, в большем размере, чем начисленная задолженность. При этом, платежи исполнителем не оспаривались.

Довод подателя жалобы о неправомерном взыскании неустойки по встречному исковому заявлению АО "ЦС "Звездочка" в отношении нарушения срока выполнения работ по этапу 4 спорного Договора в размере 1 303 072 руб. 15 коп., судом апелляционной инстанции также отклоняется ввиду следующего.

Податель жалобы считает, что акт приемки выполненных работ N 1 от 05.06.2019 является относимым доказательством, свидетельствующим о факте приема-передачи результатов выполненных работ по этапу 4 спорного Договора, к тому же - Актуализация инженерно-строительных изысканий, которая, по мнению исполнителя, не требует прохождения государственной экспертизы ФАУ "Главгосэкспертиза".

В соответствии с п.п. "а" п. 5 раздела 1 постановления Правительства РФ от 05.03.2007 N 145 в редакции от 22.10.2018 "О порядке организации и проведения государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий" государственная экспертиза проводится в случаях, когда проектная документация и (или) инженерные изыскания выполнены в отношении объектов капитального строительства, указанных в части 3.4 статьи 49 Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее - ГрК РФ).

В соответствии с п. 1 ч. 3.4 статьи 49 ГрК РФ государственной экспертизе подлежат проектная документация и результаты инженерных изысканий, выполненных для подготовки такой документации, следующих объектов: объекты, указанные в пункте 5.1 части 1 статьи 6 ГрК РФ.

Согласно п. 5.1 части 2 статьи 6 Градостроительного кодекса Российской Федерации к полномочиям органов государственной власти Российской Федерации в области градостроительной деятельности относится: организация и проведение государственной экспертизы проектной документации объектов, в том числе обороны и безопасности.

Исходя из смысла вышеуказанных норм и условий договора, следует, что актуализация инженерно-строительных изысканий подлежит обязательной государственной экспертизе.

В соответствии с разделом 8 Договора при завершении работ Исполнитель направляет Заказчику заказным письмом с уведомлением о вручении, либо нарочным, помимо прочего, в том числе комплект положительных заключений необходимых экспертиз результатов работ, в том числе, экологической, ФАУ "Главгосэкспертиза России", достоверности определения сметной стоимости объекта, а также комплект документации по выполненным работам: на бумажном носителе - в 5-и экземплярах; в электронном виде на компакт-диске -в 1-ом экземпляре.

Положительные заключения ФАУ "Главгосэкспертиза России" Проектной документации вышеуказанного этапа утверждены 23.10.2019, о чем свидетельствуют соответствующие в них отметки.

Акт приема-передачи выполненных работ подписан сторонами 01.11.2019.

Следовательно, в соответствии условиями Договора обязательства считаются выполненными со стороны АО "ЦТСС" на дату передачи окончательных результатов выполненных работ Заказчику -01.11.2020.

В связи, с чем довод АО "ЦТСС" об определении периода начисления неустойки с 01.06.2019 по 05.06.2019 является ошибочным, не основанном на законе и договоре.

Оснований для переоценки выводов суда первой инстанции апелляционный суд не усматривает.

Доводы апелляционной жалобы не содержат фактов, которые не были бы проверены и не оценены судом первой инстанции при рассмотрении дела, судом первой инстанции исследованы доказательства, представленные сторонами по делу, правильно применены подлежащие применению нормы материального права, нарушений норм материального и процессуального права, влекущих отмену судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

При указанных обстоятельствах, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе оставлены за подателем жалобы, в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Мурманской области от 06.05.2021 по делу N А42-4587/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

В.В. Черемошкина

Судьи

С.М. Кротов М.А. Ракчеева