Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 августа 2021 г. N 09АП-34873/21 по делу N А40-111913/2020

г. Москва

25 августа 2021 г.

Дело N А40-111913/20

Резолютивная часть постановления объявлена 23 августа 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 25 августа 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Фриева А.Л.,

судей: Новиковой Е.М., Титовой И.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Чащиной А.А.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы ООО "АПЕКС+", АО "ГЛОБИНВЕСТСТРОЙ" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 20.04.2021 по делу N А40-111913/20, по иску ООО "АПЕКС+" (ОГРН: 1137746146493, ИНН: 7710933318) к АО "МОСОТДЕЛСТРОЙ N 1" (ОГРН: 1177746438760, ИНН: 9718062105), третьи лица: АО "Глобинвестстрой", Москомстройинвест, Департамент городского имущества города Москвы, о признании права собственности на долю в праве общей долевой собственности на жилой комплекс по адресу: г. Москва, ул. Новогиреевская, вл. 5,

при участии в судебном заседании:

от истца: Лугуманова Ю.К. по доверенности от 09.02.2021,

от ответчика: Горяев А.П. по доверенности от 25.12.2020,

от АО "Глобинвестстрой": Огай Е.А. по доверенности от 11.01.2021,

от Москомстройинвест: Михалев В.В. по доверенности от 08.09.2020,

от Департамента городского имущества города Москвы: не явился, извещен,

УСТАНОВИЛ:

ООО "АПЕКС+" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с требованиями АО "МОСОТДЕЛСТРОЙ N 1" о признании права собственности на долю в праве общей долевой собственности на незавершенный строительством жилой комплекс по адресу: г. Москва, ул. Новогиреевская, вл. 5, в размере 1781,51/153130,70 от общей площади жилого комплекса, что составляет также 1781,51/13 098,90 от общей площади всех встроенных нежилых помещений жилого комплекса, в виде нежилых помещений согласно перечню.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 20.04.2021 исковые требования оставлены без удовлетворения.

Истец и АО "Глобинвестстрой", не согласившись с решением суда, обратились с апелляционными жалобами.

Истец в своей апелляционной жалобе просил решение суда первой инстанции отменить, исковые требования удовлетворить.

АО "Глобинвестстрой" в своей апелляционной жалобе просило решение суда первой инстанции отменить, иск оставить без рассмотрения.

Законность и обоснованность решения проверены в соответствии с главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Девятый арбитражный апелляционный суд, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства, проверив все доводы апелляционной жалобы, приходит к выводу о том, что основания для отмены решения Арбитражного суда г. Москвы от 20.04.2021 отсутствуют.

Как следует из материалов дела, между АО "Глобсинвестрстрой" (застройщик) и ООО "Апекс+" (участник долевого строительства) заключен договор участия в долевом строительстве жилого дома (с использованием кредитных средств) от 05.11.2015 г. N 590/МО-2/ОПТ, в соответствии с которым застройщик обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) дом и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию дома передать участнику строительства объект долевого строительства, соответствующий условиям договора, требованиям Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участи в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (с изменениями и дополнениями ), а участник долевого строительства обязуется оплатить обусловленную договором цену и принять объект долевого строительства в порядке и на условиях, предусмотренных договором.

Договор прошел государственную регистрацию, о чем в ЕГРН внесена регистрационная запись от 16.11.2015.

В соответствии с п. 1.1.1 договора под домом понимается 22-секционный многоквартирный жилой дом (корпус 2) переменной этажности, строительство которого ведет застройщик на земельном участке площадью 44 012 кв.м по адресу: г. Москва, ул. Новогиреевская, вл. 5, кадастровый номер 77:03:0006017:21.

В п. 4.1.2 договора установлена обязанность застройщика ввести дом в эксплуатацию не позднее 31.12.2016.

Пунктом 4.1.3 договора предусмотрена обязанность застройщика после получения в установленном порядке разрешения на ввод в эксплуатацию дома передать участнику долевого строительства объект долевого строительства не позднее 01.07.2017.

Согласно п. 4.3.1 договора участник долевого строительства обязуется внести денежные средства в счет участия строительства дома, и в том числе объекта долевого строительства в размере и на условиях, предусмотренных договором.

В соответствии с п. 5.1 договора стоимость всех объектов долевого строительства (размер долевого участия в строительстве) составляет 60 000 000 руб. из расчета стоимости 1 кв.м общей проектной площади нежилого помещения, указанной в приложении N 1 к договору.

Согласно приложению N 1 к договору объектами долевого строительства являются офисы N 2 площадью 809,90 кв.м, 119,21 кв.м.

Впоследствии между АО "Глобинвестстрой" (застройщик) и ООО "Апекс+" (соинвестор) заключен договор соинвестирования от 03.12.2015 N 623/МО2/ОПТ/НЖ, в соответствии с которым соинвестор обязуется осуществлять инвестирование денежных средств в строительство объекта недвижимости - монолитного многосекционного жилого дома (корпус 2), расположенного на земельном участке по адресу: г. Москва, ул. Новогиреевская, вл. 5, в размере и сроки, предусмотренные договором, а застройщик обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) объект недвижимости и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию объекта передать соинвестору часть объекта - нежилые помещения и права собственности на них.

В соответствии с п. 1.2 договора в результате инвестиционной деятельности соинвестор получает нежилые помещения, перечень и характеристики, которых указаны в приложении N 1 - характеристики нежилых помещений.

Согласно п. 1.6 договора ориентировочный срок ввода объекта в эксплуатацию - 31.12.2016 г.

В п. 1.7 договора установлен срок передачи нежилых помещений соинвестору - не позднее 01.07.2017 г.

Пунктом 3.1 договора предусмотрено, что на момент заключения договора общая стоимость нежилых помещений составляет 114 930 000 руб.

В соответствии с п. 3.2 договора соинвестор оплачивает денежные средства в размере, предусмотренном п. 3.1 договора, путем перечисления указанных средств в рублях на расчетный счет застройщика, указанный в договоре, в срок не позднее 31.12.2015.

Исполнение истцом обязательств по указанным договорам по внесению денежных средств подтверждается платежными поручениями.

В производстве Арбитражного суда Московской области находится дело N А41-36831/2012 о признании несостоятельным (банкротом) застройщика АО "Глобинвестстрой" (далее - должник, застройщик).

Решением Арбитражного суда Московской области от 24.10.2017 по делу N А41-36831/2012 в отношении АО "Глобинвестстрой" открыто конкурсное производство, с применением положения параграфа 7 главы IX ФЗ РФ "О несостоятельности (банкротстве)".

Определением Арбитражного суда Московской области от 14.02.2019 года по делу N А41-36831/2012 конкурсным управляющим должника утверждена Пушнова Екатерина Сергеевна (ИНН 111501450033).

12.07.2018 определением Арбитражного суда Московской области по делу N А41-36831/2012 удовлетворено заявление АО "Мосотделстрой N 1" о намерении приобрести в собственность объект езавершенного строительства и исполнить обязательства застройщика АО "Глобинвестстрой" перед участниками строительства, требования которых включены в третью очередь реестра требований кредиторов в деле о банкротстве АО "Глобинвестстрой".

В соответствии с определением Арбитражного суда Московской области от 26.06.2019 по делу N А41-36831/2012 и договором от 01.10.2019 N МОС-166/2019/Н передачи имущества (имущественных прав) и обязательств застройщика (далее -Договор), заключенного между АО "Мосотделстрой N 1" и АО "Глобинвестстрой", приобретателю - АО "Мосотделстрой N1" в собственность передан объект незавершенного строительства, расположенный по адресу: г. Москва, ул. Новогиреевская, вл. 5, общей площадью 153.130,7 кв.м., жилой площадью 93.916 кв.м., готовностью 30% и права на земельный участок площадью 4,4012 га, категория земель: земли населенных пунктов, кадастровый номер 77:03:0006017:21, расположенный по адресу: г. Москва, ул. Новогиреевская, владение 5.

24.12.2019 в ЕГРН было зарегистрировано за номером 77:03:00060:1635-77/051/2020 право собственности АО "Мосотделстрой N 1" на объект незавершённого строительства, кадастровый номер 77:03:0006017:1635, расположенный по адресу: г. Москва, ул. Новогиреевская, владение 5 и право аренды АО "Мосотделстрой N 1" на земельный участок, расположенный по адресу: г. Москва, ул. Новогиреевская, владение 5.

В связи с тем, что нежилое помещение не было передано, ООО "Апекс+" обратилось в Арбитражный суд города Москвы к новому собственнику имущества (Приобретателю прав и обязательств застройщика) - АО "Мосотделстрой N 1" с исковым заявлением о признании права собственности на долю в праве общей долевой собственности на незавершенный строительством жилой комплекс по адресу: город Москва, ул. Новогиреевская, владение 5, в размере 1781,51/153130,70 от общей площади жилого комплекса, что соответствует также 1781,51/13098,90 от общей площади всех встроенных нежилых помещений жилого комплекса в виде 14 нежилых помещений.

Отказывая в удовлетворении иска, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего. В силу статьи 201.15-1 Закона о банкротстве при урегулировании обязательств застройщика применяется возмездная передача его имущества (в том числе имущественных прав) и обязательств иному застройщику, который будет являться приобретателем. В качестве встречного представления приобретатель исполняет за застройщика полученные от него в порядке перевода долга обязательства перед участниками строительства по передаче жилых помещений.

К обязательствам застройщика, которые могут быть переданы приобретателю в соответствии с настоящей статьей, относятся обязательства перед участниками строительства, требования которых включены в реестр требований участников строительства.

Согласно положениям пунктов 5 и 6 статьи 201.15-2 Закона о банкротстве приобретателю имущества и обязательств застройщика не могут быть предъявлены участниками строительства иные требования, кроме требований участников строительства, включенных в реестр требований участников строительства, а также требований участников строительства о передаче жилых и нежилых помещений по сделкам, заключенным с учетом требований статей 201.8-1 и 201.8-2 Закона о банкротстве.

На основании определения арбитражного суда о передаче приобретателю имущества и обязательств застройщика требования участников строительства, исполнение обязательств перед которыми передано приобретателю, исключаются конкурсным управляющим (внешним управляющим) из реестра требований участников строительства.

ООО "Апекс+", являясь конкурсным кредитором 4 очереди на основании определения арбитражного суда Московской области от 16.07.2018 по делу о банкротстве АО "Глобинвестстрой" N А41-36831/12, исполнение обязательств перед которыми не переданы новому приобретателю, обратилось с заявлением после передачи объекта незавершенного строительства приобретателю имущества и обязательств застройщика АО "Мосотделстрой N 1", что является в соответствии со ст.10 ГК РФ злоупотреблением правом.

Все права на земельный участок и объект незавершенного строительства переданы в полном объеме АО "Мосотделстрой N 1" для завершения строительства за счет бюджетных средств города Москвы и передачи помещений лицам, включенным в реестр требований участников строительства (РТУС). Каких-либо иных обязательств перед кредиторами, не включенными в реестр требований участников строительства, не имеется.

Истцом реализовано право на судебную защиту и выбран способ восстановления такого права - взыскание уплаченных за объекты ДДУ денежных средств путем включения в РТК должника, в связи с чем требование о признании права собственности на такие объекты нельзя признать обоснованным.

Таким образом, объем передаваемых Приобретателю имущества и обязательств Застройщика ограничивается требованиями участников строительства, включенными в реестр требований участников строительства, а также требованиями участников строительства о передаче жилых и нежилых помещений по сделкам, заключенным с учетом требований статей 201.8-1 и 201.8-2 настоящего Федерального закона.

Судом первой инстанции правильно квалифицировано требование истца как ненадлежащий способ защиты, направленный на обход установленной законом процедуры определения объема передаваемых новому собственнику объекта незавершенного строительства обязательств Застройщика, который органичен требованиями участников строительства, включенными в реестр требований участников строительства.

Кроме того, суд апелляционной инстанции также учитывает следующее.

В силу статьи 130 ГК РФ объекты незавершенного строительства отнесены к объектам недвижимого имущества. Вместе с тем основания возникновения (приобретения) права собственности на них, в том числе права общей долевой собственности, определены иными положениями закона - статьями 218 и 244 ГК РФ.

Между сторонами возникли основанные на договорах обязательственные правоотношения, в силу которых должник - АО "Глобинвестстрой" обязался совершить в пользу истца определенное действие, а именно, передать им имущество в собственность (подпункт 1 пункта 1 статьи 8, пункты 1 и 2 статьи 307 ГК РФ).

В случае неисполнения обязательства передать индивидуально определённую вещь в собственность кредитору последний вправе требовать отобрания этой вещи у должника и передачи ее кредитору на предусмотренных обязательством условиях (статья 398 ГК РФ).

Как разъяснено в абзаце третьем пункта 26 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений ГК РФ об ответственности за нарушение обязательств", при отсутствии у должника индивидуально-определенной вещи, которая подлежит передаче кредитору, кредитор не вправе требовать ее отобрания у должника и передачи в соответствии с условиями договора.

Эти разъяснения согласуются со специальными положениями пункта 8 статьи 201.11 Закона о банкротстве, согласно которым необходимым условием признания за участником строительства права собственности на нежилое помещение, подлежащую передаче по договору, является завершение строительства и получение должником в установленном порядке разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома, то есть фактическое создание нежилого помещения как индивидуально-определенной вещи, которое может являться объектом гражданского оборота.

В рассматриваемом случае строительство жилого дома не завершено, в натуре нежилые помещения как оборотоспособные объекты не существуют.

При таких обстоятельствах право собственности на "доли в виде квартир и нежилых помещений" не может быть признано судом.

В соответствии абзац 3 пункта 4 Постановления Пленума ВАС РФ N 54 от 11.07.2011 "О некоторых вопросах разрешения споров, возникших из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем" право собственности на объекты недвижимости возникает у лиц, заключивших договор купли-продажи будущей недвижимой вещи (включая случаи, когда на такого рода договоры распространяется законодательство об инвестиционной деятельности), по правилам пункта 2 статьи 223 ГК РФ, то есть с момента государственной регистрации в ЕГРП этого права за покупателем.

В соответствии абзацем 2 п.5 Постановления Пленума ВАС РФ N 54 от 11.07.2011 Покупатель по договору вправе требовать понуждения продавца к исполнению обязательства по передаче недвижимой вещи, являющейся предметом договора (статья 398 ГК РФ). Такой иск подлежит удовлетворению в случае, если суд установит, что спорное имущество имеется в натуре и им владеет ответчик - продавец по договору, право собственности которого на спорное имущество зарегистрировано в ЕГРП.

В соответствии абзац 5 п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ N 54 от 11.07.2011 если у продавца отсутствует недвижимое имущество, которое он должен передать в собственность покупателя (например, недвижимое имущество не создано или создано, но передано другому лицу), либо право собственности продавца на это имущество не зарегистрировано в ЕГРП, покупатель вправе потребовать возврата уплаченной продавцу денежной суммы и уплаты процентов на нее (пункты 3 и 4 статьи 487 ГК РФ), а также возмещения причиненных ему убытков (в частности, уплаты разницы между ценой недвижимого имущества, указанной в договоре купли-продажи, и текущей рыночной стоимостью такого имущества).

Таким образом, право собственности у должника АО "Глобинвестстрой" не возникло на спорное помещение в силу того, что строительство не было завершено. Объект незавершенного строительства передан в собственность АО "Мосотделстрой N 1" по возмездной сделке, на основании чего истец не вправе требовать понуждения к исполнению обязательств по передаче недвижимой вещи АО "Мосотделстрой N 1".

Довод апелляционной жалобы третьего лица о необходимости оставления искового заявления без рассмотрения ввиду необходимости рассмотрения заявления в качестве обособленного спора в деле о банкротстве отклоняется апелляционным судом.

Как правильно установлено судом первой инстанции, денежное требование ООО "Апекс+" о возврате уплаченной по договорам денежной суммы в размере 174 930 000 руб. определением Арбитражного суда Московской области по делу N А41-36831/12 от 16.07.2018 включено в четвертую очередь реестра требований кредиторов АО "Глобинвестстрой".

Таким образом ООО "Апекс+" реализовало право на защиту своего материального интереса посредством включения требований в реестр требований кредиторов АО "Глобинвестстрой".

Согласно определению Арбитражного суда Московской области по делу N А41-36831/12 от 10.08.2021 в рамках дела о банкротстве АО "Глобинвестстрой" было рассмотрено заявление ООО "Апекс+" о признании права собственности и исключении требований из реестра требований кредиторов, арбитражным судом принято решение о прекращении производства по делу в связи с передачей объекта незавершенного строительства в собственность АО "Мосотделстрой N 1" и его исключении из конкурсной массы в рамках дела о банкротстве АО "Глобинвестстрой".

С момента передачи АО "Глобинвестстрой" имущества (объекта незавершенного строительства и права аренды земельного участка) в собственность АО "Мосотделстрой N 1" данное имущество не может рассматриваться в качестве актива должника, за счет которого возможно удовлетворение требований кредиторов. При таких обстоятельствах, предъявленный иск о признании права собственности на долю в праве общей долевой собственности на незавершенный строительством жилой комплекс не затрагивал права и законные интересы кредиторов должника, следовательно, не имелось оснований для вывода о необходимости его рассмотрения в деле о банкротстве АО "Глобинвестстрой".

Указанный подход изложен в постановлении Арбитражного суда Московского округа по делу N А40-111864/2020 от 17.06.2021.

При таких обстоятельствах принятое по настоящему делу судебное решение является законным, обоснованным и мотивированным.

Судом первой инстанции исследованы обстоятельства, имеющие значение для настоящего дела, и дана надлежащая оценка имеющимся в деле доказательствам.

Расходы по уплате госпошлины относятся на истца в соответствии со статьями 110, 112 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 20.04.2021 по делу N А40-111913/20 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Взыскать с АО "Глобинвестстрой" в доход федерального бюджета государственную пошлину по апелляционной жалобе в сумме 3000 (три тысячи) рублей.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

А.Л. Фриев

Судьи

Е.М. Новикова И.А. Титова