Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 27 августа 2021 г. N 12АП-5466/21 по делу N А57-28441/2017

г. Саратов

27 августа 2021 г.

Дело N А57-28441/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 26 августа 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 августа 2021 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе судьи Комнатной Ю.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Артемовой К.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Администрации Заводского района муниципального образования "Город Саратов"

на определение Арбитражного суда Саратовской области от 13 мая 2021 года об отказе в удовлетворении заявления о взыскании судебной неустойки по делу N А57-28441/2017

по исковому заявлению Администрации Заводского района муниципального образования "Город Саратов" (ОГРН 1026402497857, ИНН 6451112822, 410015, г. Саратов, пр. Энтузиастов, д. 20)

к Обществу с ограниченной ответственностью "Строительно-монтажный поезд 377" (ОГРН 1096453007353, ИНН 6453108050, 115035, г. Москва, ул. Большая Ордынка, д. 19, стр. 1, эт. 1, пом. 4, ком. 3 А)

об обязании устранить выявленные недостатки в выполненных работах по муниципальному контракту,

с извещением Заводского районного отделения судебных приставов г. Саратова Управления Федеральной службы судебных приставов по Саратовской области (410015, г. Саратов, ул. Барнаульская, д. 4),

при участии в судебном заседании:

представителя Администрации Заводского района муниципального образования "Город Саратов" - Простомолотовой О.А., действующей на основании доверенности от 14.01.2021 N 01-18-59,

представителя общества с ограниченной ответственностью "Строительно-монтажный поезд 377" - Симонова В.И., действующего на основании доверенности от 11.01.2021,

представителя Заводского районного отделения судебных приставов г. Саратова Управления Федеральной службы судебных приставов по Саратовской области -Райковой Н.В., действующей на основании доверенности от 01.01.2021,

эксперта ООО "Эксперт-Консалтинг" Коновалова И.А.,

УСТАНОВИЛ:

в Арбитражный суд Саратовской области обратилась Администрация Заводского района муниципального образования "Город Саратов" (далее - Администрация, истец) с исковым заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о взыскании с общества с ограниченной ответственностью "Строительно-монтажный поезд 377" (далее - ООО "СМП 377", ответчик) штрафа за ненадлежащее исполнение обязательств по муниципальному контракту от 09.09.2016 N 0160300034216000016-0063513-01 в размере 483 990 руб., об обязании ООО "СМП 377" устранить выявленные недостатки по муниципальному контракту от 09.09.2016 N 01603000342160000160063513-01: дворовая территория многоквартирного дома N 3 по 2-му Кавказскому тупику: заделать вырубки в асфальтобетонном покрытии; выполнить работы по устройству выравнивающего и подстилающего слоя из щебня в объеме 43,181 куб.м; выполнить работы по устройству выравнивающего слоя из асфальтобетонной смеси на площади 370 кв.м в объеме 27,01 тн; выполнить работы по розливу вяжущих на площади 370 кв.м объемом 0,111 тн; выполнить работы по устройству асфальтобетонного покрытия проезда толщиной 2 см площадью 370 кв.м; дворовая территория многоквартирного дома N 9 по 2-му Кавказскому тупику: заделать вырубки в асфальтобетонном покрытии; выполнить работы по устройству выравнивающего и подстилающего слоя из щебня в объеме 37,017 куб.м; выполнить работы по устройству выравнивающего слоя из асфальтобетонной смеси на площади 370 кв.м в объеме 27,01 тн; выполнить работы по розливу вяжущих на площади 370 кв.м объемом 0,111 тн; выполнить работы по устройству асфальтобетонного покрытия проезда толщиной 1 см площадью 370 кв.м; дворовая территория многоквартирного дома N 170/1 по ул. Огородной: закрепить некачественно установленный бортовой камень дорожный; переложить асфальтобетонное покрытие на проезжей части в местах выкрашивания и трещин; переложить асфальтобетонное покрытие входных групп подъездов площадью 25 кв.м; выполнить работы по установке бортового камня дорожного 8,9 п.м; выполнить работы по окраске бортового камня дорожного площадью 2,67 кв.м; выполнить работы по устройству выравнивающего слоя из асфальтобетонной смеси на площади 492 кв.м в объеме 35,916 тн; дворовая территория многоквартирных домов N 21, N 21а по ул. Тульской: заделать вырубки в асфальтобетонном покрытии; выполнить работы по устройству асфальтового покрытия тротуара площадью 369,49 кв.м; выполнить работы по устройству пандуса на тротуаре; выполнить работы по установке и окраске бортового камня тротуарного длиной 556,66 п.м; выполнить работы по установке бортового камня дорожного 104,8 п.м; выполнить работы по окраске бортового камня дорожного площадью 31.44 кв.м; выполнить работы по устройству выравнивающего и подстилающего слоя из щебня в объеме 189,578 кв.м; выполнить работы по розливу вяжущих на площади 1196 кв.м объемом 0,8372 тн; выполнить работы по устройству выравнивающего слоя из асфальтобетонной смеси на площади 1196 кв.м в объеме 87,308 тн; выполнить работы по установке бортового камня тротуарного 235,1 п.м.; выполнить работы по исправлению профиля оснований щебеночных с добавлением нового материала на площади 170,6 кв.м в объеме 11,3449 куб.м; выполнить работы по розливу вяжущих на площади 170,6 кв.м объемом 0,11942 тн; выполнить работы по устройству асфальтобетонного покрытия тротуара толщиной 4 см площадью 170,6 кв.м; выполнить работы по окраске бортового камня тротуарного на площади 101,11 кв.м; выполнить работы по разработке грунта с погрузкой на автомобили-самосвалы объемом 150 куб.м; выполнить работы по планировке площадей ручным способом на площади 500 кв.м; выполнить работы по устройству подстилающих и выравнивающих слоев из песка площадки толщиной 5 см площадью 500 кв.м объемом 25 куб.м; выполнить работы по устройству из щебня площадки толщиной 10 см площадью 500 кв.м; выполнить работы по устройству асфальтобетонного покрытия площадки толщиной 4 см площадью 500 кв.м; выполнить работы по установке бортового камня тротуарного на площадке в количестве 120 п.м; выполнить работы по окраске бортового камня тротуарного на площадке площадью 24 кв.м; дворовая территория многоквартирного дома N 17/11 по ул. им. Пономарева П.Т.: заделать вырубки в асфальтобетонном покрытии; выполнить работы по устройству асфальтового покрытия проезжей части площадью 16,39 кв.м; выполнить работы по установке и окраске бортового камня дорожного длиной 24,24 п.м; выполнить работы по устройству выравнивающего и подстилающего слоя из щебня в объеме 14,526 куб.м; выполнить работы по устройству выравнивающего слоя из асфальтобетонной смеси на площади 240 кв.м в объеме 17,52 тн; выполнить работы по розливу вяжущих на площади 240 кв.м объемом 0,0742 тн; дворовая территории многоквартирного дома N 8 по ул. им. Расковой М.М.: заделать вырубки в асфальтобетонном покрытии; привести в соответствие с условиями контракта и требованиями нормативно-технической документации толщину выравнивающего и подстилающего слоя из щебня (на площади покрытия в количестве 651,1 кв.м. не хватает 8,5 см толщины подстилающего слоя из щебня); выполнить работы по устройству выравнивающего и подстилающего слоя из щебня в объеме 90,0339 куб.м; выполнить работы по устройству выравнивающего слоя из асфальтобетонной смеси на площади 183,9 кв.м в объеме 13,425 тн; выполнить работы по разбору старого покрытия тротуаров на площади 186 кв.м; выполнить работы по исправлению профиля оснований щебеночных с добавлением нового материала на площади 186 кв.м в объеме 12,369 куб.м; выполнить работы по окраске бортового камня тротуарного 32,2 кв.м; выполнить работы по устройству основания из песка площадки толщиной 5 см площадью 45,87 кв.м; выполнить работы по устройству основания из щебня площадки толщиной 10 см площадью 45,87 кв.м; выполнить работы по устройству асфальтобетонного покрытия площадки толщиной 4 см площадью 45,87 кв.м; выполнить работы по установке бортового камня тротуарного на площадке площадью 10 кв.м; дворовая территория многоквартирных домов N 18 по ул. им Пономарева П.Т., N 33в по проспекту Энтузиастов: закрепить некачественно установленный бортовой камень дорожный; поднять горловины колодцев и установить 10 люков на них; заделать вырубки в асфальтобетонном покрытии; выполнить работы по установке бортового камня дорожного 43,56 п.м; выполнить работы по окраске бортового камня дорожного площадью 13,068 кв.м; выполнить работы по устройству выравнивающего и подстилающего слоя из щебня в объеме 102,539 куб.м; выполнить работы по устройству асфальтобетонного покрытия толщиной 5 см на площади 183,9 кв.м.

Решением Арбитражного суда Саратовской области от 08 августа 2018 года исковые требования удовлетворены. Суд взыскал с ООО "СМП 377" в пользу администрации штраф по муниципальному контракту от 09.09.2016 N 0160300034216000016-0063513-01 в размере 483 990 руб., обязал ответчика устранить выявленные недостатки выполненных работ по муниципальному контракту от 09.09.2016 N 0160300034216000016-0063513-01: дворовая территория многоквартирного дома N 3 по 2-му Кавказскому тупику: заделать вырубки в асфальтобетонном покрытии; выполнить работы по устройству выравнивающего и подстилающего слоя из щебня в объеме 43,181 куб.м; выполнить работы по устройству выравнивающего слоя из асфальтобетонной смеси на площади 370 кв.м в объеме 27,01 тн; выполнить работы по розливу вяжущих на площади 370 кв.м объемом 0,111 тн; выполнить работы по устройству асфальтобетонного покрытия проезда толщиной 2 см площадью 370 кв.м; дворовая территория многоквартирного дома N 9 по 2-му Кавказскому тупику: заделать вырубки в асфальтобетонном покрытии; выполнить работы по устройству выравнивающего и подстилающего слоя из щебня в объеме 37,017 куб.м; выполнить работы по устройству выравнивающего слоя из асфальтобетонной смеси на площади 370 кв.м в объеме 27,01 тн; выполнить работы по розливу вяжущих на площади 370 кв.м объемом 0,111 тн; выполнить работы по устройству асфальтобетонного покрытия проезда толщиной 1 см площадью 370 кв.м; дворовая территория многоквартирного дома N 170/1 по ул. Огородной: закрепить некачественно установленный бортовой камень дорожный; переложить асфальтобетонное покрытие на проезжей части в местах выкрашивания и трещин; переложить асфальтобетонное покрытие входных групп подъездов площадью 25 кв.м; выполнить работы по установке бортового камня дорожного 8,9 п.м; выполнить работы по окраске бортового камня дорожного площадью 2,67 кв.м; выполнить работы по устройству выравнивающего слоя из асфальтобетонной смеси на площади 492 кв.м в объеме 35,916 тн; дворовая территория многоквартирных домов N 21, N 21а по ул. Тульской: заделать вырубки в асфальтобетонном покрытии; выполнить работы по устройству асфальтового покрытия тротуара площадью 369,49 кв.м; выполнить работы по устройству пандуса на тротуаре; выполнить работы по установке и окраске бортового камня тротуарного длиной 556,66 п.м; выполнить работы по установке бортового камня дорожного 104,8 п.м; выполнить работы по окраске бортового камня дорожного площадью 31.44 кв.м; выполнить работы по устройству выравнивающего и подстилающего слоя из щебня в объеме 189,578 кв.м; выполнить работы по розливу вяжущих на площади 1196 кв.м объемом 0,8372 тн; выполнить работы по устройству выравнивающего слоя из асфальтобетонной смеси на площади 1196 кв.м в объеме 87,308 тн; выполнить работы по установке бортового камня тротуарного 235,1 п.м.; выполнить работы по исправлению профиля оснований щебеночных с добавлением нового материала на площади 170,6 кв.м в объеме 11,3449 куб.м; выполнить работы по розливу вяжущих на площади 170,6 кв.м объемом 0,11942 тн; выполнить работы по устройству асфальтобетонного покрытия тротуара толщиной 4 см площадью 170,6 кв.м; выполнить работы по окраске бортового камня тротуарного на площади 101,11 кв.м; выполнить работы по разработке грунта с погрузкой на автомобили-самосвалы объемом 150 куб.м; выполнить работы по планировке площадей ручным способом на площади 500 кв.м; выполнить работы по устройству подстилающих и выравнивающих слоев из песка площадки толщиной 5 см площадью 500 кв.м объемом 25 куб.м; выполнить работы по устройству из щебня площадки толщиной 10 см площадью 500 кв.м; выполнить работы по устройству асфальтобетонного покрытия площадки толщиной 4 см площадью 500 кв.м; выполнить работы по установке бортового камня тротуарного на площадке в количестве 120 п.м; выполнить работы по окраске бортового камня тротуарного на площадке площадью 24 кв.м; дворовая территория многоквартирного дома N 17/11 по ул. им. Пономарева П.Т.: заделать вырубки в асфальтобетонном покрытии; выполнить работы по устройству асфальтового покрытия проезжей части площадью 16,39 кв.м; выполнить работы по установке и окраске бортового камня дорожного длиной 24,24 п.м; выполнить работы по устройству выравнивающего и подстилающего слоя из щебня в объеме 14,526 куб.м; выполнить работы по устройству выравнивающего слоя из асфальтобетонной смеси на площади 240 кв.м в объеме 17,52 тн; выполнить работы по розливу вяжущих на площади 240 кв.м объемом 0,0742 тн; дворовая территории многоквартирного дома N 8 по ул. им. Расковой М.М.: заделать вырубки в асфальтобетонном покрытии; привести в соответствие с условиями контракта и требованиями нормативно-технической документации толщину выравнивающего и подстилающего слоя из щебня (на площади покрытия в количестве 651,1 кв.м. не хватает 8,5 см толщины подстилающего слоя из щебня); выполнить работы по устройству выравнивающего и подстилающего слоя из щебня в объеме 90,0339 куб.м; выполнить работы по устройству выравнивающего слоя из асфальтобетонной смеси на площади 183,9 кв.м в объеме 13,425 тн; выполнить работы по разбору старого покрытия тротуаров на площади 186 кв.м; выполнить работы по исправлению профиля оснований щебеночных с добавлением нового материала на площади 186 кв.м в объеме 12,369 куб.м; выполнить работы по окраске бортового камня тротуарного 32,2 кв.м; выполнить работы по устройству основания из песка площадки толщиной 5 см площадью 45,87 кв.м; выполнить работы по устройству основания из щебня площадки толщиной 10 см площадью 45,87 кв.м; выполнить работы по устройству асфальтобетонного покрытия площадки толщиной 4 см площадью 45,87 кв.м; выполнить работы по установке бортового камня тротуарного на площадке площадью 10 кв.м; дворовая территория многоквартирных домов N 18 по ул. им Пономарева П.Т., N 33в по проспекту Энтузиастов: закрепить некачественно установленный бортовой камень дорожный; поднять горловины колодцев и установить 10 люков на них; заделать вырубки в асфальтобетонном покрытии; выполнить работы по установке бортового камня дорожного 43,56 п.м; выполнить работы по окраске бортового камня дорожного площадью 13,068 кв.м; выполнить работы по устройству выравнивающего и подстилающего слоя из щебня в объеме 102,539 куб.м; выполнить работы по устройству асфальтобетонного покрытия толщиной 5 см на площади 183,9 кв.м.

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 19 ноября 2018 года решение суда первой инстанции оставлено без изменения.

29.11.2018 судом первой инстанции выданы исполнительные листы серии ФС N 023665696, серии ФС N 023665695.

24.12.2019 в связи с неисполнением ООО "СМП 377" решения суда первой инстанции Администрация обратилась в суд первой инстанции с заявлением о взыскании с ООО "СМП 377" судебной неустойки в размере 10 000 руб. за каждый день просрочки исполнения решения суда с даты вступления судебного акта в законную силу до момента фактического исполнения обязательств.

Определением Арбитражного суда Саратовской области от 13 мая 2021 года в удовлетворении заявления Администрации отказано.

Администрация не согласилась с принятым судебным актом и обратилась в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе, и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявления о взыскании судебной неустойки.

Представитель ООО "СМП 377" в судебном заседании возражал против доводов апелляционной жалобы, просил определение суда первой инстанции оставить без изменения.

Представитель Заводского районного отделения судебных приставов г. Саратова Управления Федеральной службы судебных приставов по Саратовской области рассмотрение апелляционной жалобы Администрации оставил на усмотрение суда.

В судебном заседании 19.08.2021 в порядке, предусмотренном статьей 163 АПК РФ, был объявлен перерыв до 11 часов 30 минут 26.08.2021, после окончания которого судебное заседание было продолжено в том же составе суда.

Протокольное определение об объявлении перерыва оглашено в открытом судебном заседании; в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" (kad.arbitr.ru) размещена информация о времени и месте продолжения судебного заседания.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва, выслушав представителей участников процесса, проверив правильность применения арбитражным судом норм материального и соблюдение норм процессуального права, оценив имеющиеся в материалах дела доказательства на основании статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции пришёл к следующим выводам.

Из материалов дела следует, что постановлением судебного пристава-исполнителя Заводского РОСП г. Саратова от 11.01.2019 на основании исполнительного листа серии ФС N 023665696, выданного Арбитражным судом Саратовской области по делу N А57-28441/2017, возбуждено исполнительное производство N 184/19/64041-ИП.

В обоснование заявления о взыскании судебной неустойки Администрация указала, что до настоящего времени требования исполнительного документа ответчиком не исполнены.

Суд первой инстанции пришел к выводу об исполнении ответчиком решения суда первой инстанции по настоящему делу, в связи с чем отказал в удовлетворении заявления администрации о взыскании судебной неустойки.

Суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 1 статьи 308.3 Гражданского кодекса Российской Федерации, в случае неисполнения должником обязательства кредитор вправе требовать по суду исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, иными законами или договором либо не вытекает из существа обязательства.

Суд по требованию кредитора вправе присудить в его пользу денежную сумму (пункт 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации) на случай неисполнения указанного судебного акта в размере, определяемом судом на основе принципов справедливости, соразмерности и недопустимости извлечения выгоды из незаконного или недобросовестного поведения (пункт 4 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 2 статьи 308.3 Гражданского кодекса Российской Федерации защита кредитором своих прав в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи не освобождает должника от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства (глава 25 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 28 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" (далее - Постановление N 7) на основании пункта 1 статьи 308.3 Гражданского кодекса Российской Федерации в целях побуждения должника к своевременному исполнению обязательства в натуре, в том числе предполагающего воздержание должника от совершения определенных действий, а также к исполнению судебного акта, предусматривающего устранение нарушения права собственности, не связанного с лишением владения, судом могут быть присуждены денежные средства на случай неисполнения соответствующего судебного акта в пользу кредитора-взыскателя.

Согласно пункту 31 Постановления N 7 судебная неустойка может быть присуждена только по заявлению истца (взыскателя) как одновременно с вынесением судом решения о понуждении к исполнению обязательства в натуре, так и в последующем при его исполнении. Размер судебной неустойки определяется судом на основе принципов справедливости, соразмерности и недопустимости извлечения должником выгоды из незаконного или недобросовестного поведения. В результате присуждения судебной неустойки исполнение судебного акта должно оказаться для ответчика явно более выгодным, чем его неисполнение.

Согласно абзацу второму пункта 33 названного Постановления N 7 факт неисполнения или ненадлежащего исполнения решения суда устанавливается судебным приставом-исполнителем.

Таким образом, для возложения на должника обязанности по выплате судебной компенсации за ожидание исполнения решения и для взыскания ее на будущее время (до фактического исполнения решения) суды должны были проверить и установить, исполнено ли решение суда первой инстанции в настоящее время и установлено ли уклонение должника от исполнения обязательства в натуре либо имеются обстоятельства, свидетельствующие о недобросовестности именно взыскателя, при этом факт неисполнения или ненадлежащего исполнения судебного акта устанавливается судебным приставом-исполнителем.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Саратовской области от 08 августа 2018 года, оставленным без изменения постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.11.2018 по делу N А57-28441/2017, исковые требования Администрации были удовлетворены. Судом выдан исполнительный лист.

Постановлением судебного пристава-исполнителя Заводского РОСП г.Саратова от 11.01.2019 на основании исполнительного листа серии ФС N 023665696, выданного Арбитражным судом Саратовской области по делу N А57-28441/2017, возбуждено исполнительное производство N 184/19/64041-ИП.

Администрация обратилась в арбитражный суд с заявлением о взыскании с ООО "Строительно-монтажный поезд 377" неустойки в связи с неисполнением ответчиком решения Арбитражного суда Саратовской области от 08.08.2018 по делу N А57-28441/2017.

Возражая против удовлетворения требований Администрации, ответчик указывает, что им решение Арбитражного суда Саратовской области от 08 августа 2018 года по делу N А57-28441/2017 исполнено. 30 августа 2019 после получения требования судебных приставов - исполнителей, ответчик направил в Заводской РОСП г. Саратова заявление об окончании исполнительного производства в связи с полным исполнением требований исполнительного документа, в обоснование чего приложил оригинал экспертного исследования N 18/12-511 от 10.12.2018.

Как указано выше, согласно абзацу второму пункта 33 названного Постановления N 7 факт неисполнения или ненадлежащего исполнения решения суда устанавливается судебным приставом-исполнителем.

Судебный пристав-исполнитель Заводского РОСП г. Саратова, на исполнении которого находился исполнительный лист по настоящему делу, в отзыве на жалобу указывает, что до настоящего времени исполнительное производство находится на исполнении, поскольку судебный пристав-исполнитель не обладает специальными познаниями и не может дать оценку экспертному заключению, представленному должником.

В судебном заседании представитель Заводского РОСП г. Саратова так же пояснил суду апелляционной инстанции, что судебным приставом-исполнителем не установлен факт исполнения, либо не исполнения решения суда.

Во исполнение определения суда первой инстанции от 29.05.2020 сторонами был организован осмотр объекта с целью установления факта устранения недостатков работ, указанных в решении суда от 08.08.2018 г. по делу N А57-28441/2017.

Исходя из содержания акта от 22.06.2020, составленного по итогам осмотра, каждая из сторон придерживается собственной позиции относительно исполнения/неисполнения решения суда. При этом, в том числе судебным приставом-исполнителем, присутствовавшем при осмотре, отмечено, что невозможно визуально установить выполнены ли указанные в решении суда работы.

В связи с тем, что между сторонами имеется спор по объему работ, судом первой инстанции в порядке статьи 82 АПК РФ была назначена экспертиза, производство которой поручено экспертам общества с ограниченной ответственностью "Эксперт-Консалтинг" Коновалову Игорю Александровичу и Гришину Игорю Владимировичу.

На разрешение экспертам поставлены следующие вопросы:

- определить, выполнены ли работы, подлежащие выполнению Обществом с ограниченной ответственностью "Строительно-монтажный поезд 377" в целях устранения недостатков работ по муниципальному контракту N 0160300034216000016-0063513-01 от 09.09.2016 года, и указанные в резолютивной части решения Арбитражного суда Саратовской области от 08.08.2018 года по делу N А57-28441/2017;

- какие виды работ, перечисленные в резолютивной части решения Арбитражного суда Саратовской области от 09.09.2016 года по делу N А57-28441/2017, выполнены Обществом с ограниченной ответственностью "Строительно-монтажный поезд 377";

- какие виды работ не выполнены Обществом с ограниченной ответственностью "Строительно-монтажный поезд 377"?

В представленном суду заключении эксперт пришел к выводам о том, что работы, подлежащие выполнению ООО "Строительно-монтажный поезд 377" в целях устранения недостатков работ по муниципальному контракту N 0160300034216000016-0063513-01 от 09.09.2016 года, и указанные в резолютивной части решения Арбитражного суда Саратовской области от 08.08.2018 года по делу N А57-28441/2017, выполнены не в полном объеме, поскольку часть работ выполнить невозможно без применения неразрушающих методов, то есть без разрушения уже уложенного асфальтобетонного покрытия. Достоверно определить выполнение количества и видов работ, связанных с устройством подстилающих слоев из щебня, розливу вяжущих, заделкой вырубок в асфальтовом покрытии, разборке старого покрытия тротуаров, установке и окраске бортового камня не представилось возможным ввиду естественного и физического износа, воздействия природных и иных факторов, а также по прошествии значительного времени (более 2-х лет).

В соответствии с абзацем вторым части 3 статьи 86 АПК РФ по ходатайству лица, участвующего в деле, или по инициативе арбитражного суда эксперт может быть вызван в судебное заседание. Абзацем третьим указанной нормы предусматривается, что эксперт после оглашения его заключения вправе дать по нему необходимые пояснения, а также обязан ответить на дополнительные вопросы лиц, участвующих в деле, и суда. При этом ответы эксперта на дополнительные вопросы заносятся в протокол судебного заседания.

На основании данной нормы процессуального законодательства и ходатайства ответчика в судебном заседании 19.08.2021 были получены пояснения эксперта Коновалова И.А. по заключению.

Как пояснил суду эксперт Коновалов И.А., из исследовательской части заключения следует, что им в большей части установлено выполнение указанных в резолютивной части решения Арбитражного суда Саратовской области от 08.08.2018 года по делу N А57-28441/2017 работ, что подробно отражено в таблицах по каждому виду работ, однако определить достоверно объем работ (например, объем щебня, вяжущего слоя и т.п.), не представилось возможным, поскольку отсутствует привязка к конкретным точкам на местности, площади, на которой необходимо произвести работы. По части работ, например работы "заделать вырубки в асфальтобетонном покрытии", выполнение работ определить не представилось возможным, поскольку отсутствует привязка к конкретным точкам на местности; часть работ, например "выполнить работы по разработке грунта, по разбору старого покрытия тротуаров" носят скрытый характер, определить их выполнение не представляется возможным. Кроме того, эксперт так же указал на естественный и физический износ, воздействие природных и иных факторов, поскольку с момента осуществления работ прошло значительное время (более 2-х лет).

На вопрос суда о том, при проведении экспертизы при осмотре были ли жалобы жильцов спорных домов на неустранение недостатков, пояснил, что таких не было; один из жильцов указал на неоднократное проведение работ и был недоволен отбором проб.

На вопрос суда Администрация так же пояснила, что жалоб от жильцов спорных многоквартирных домов по дворовой территории не поступало.

Кроме того, ответчиком суду апелляционной инстанции представлены акты об устранении недостатков по договорам субподряда, подписанные представителями ООО "Строительно-монтажный поезд 377" и ООО "Строительно-монтажный поезд-377", по каждой дворовой территории спорных многоквартирных домов.

Как пояснил представитель ответчика суду, недостатки устранялись силами субподрядной организации - ООО "Строительно-монтажный поезд-377".

Исходя из совокупности установленных по делу обстоятельств, с учетом экспертного исследования N 18/12-511 от 10.12.2018, результатов судебной экспертизы, пояснений эксперта, представленных ответчиком документов, отсутствия обращения граждан в Администрацию с жалобами на неустранение недостатков по ремонту дворовой территории, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии у суда оснований для удовлетворения заявления Администрации о неустойки в связи с неисполнением ответчиком решения Арбитражного суда Саратовской области от 08.08.2018 по делу N А57-28441/2017.

При указанных обстоятельствах, суд первой инстанции правомерно отказал Администрации в удовлетворении заявления о взыскании судебной неустойки.

Суд апелляционной инстанции считает определение, принятое судом первой инстанции, законным, оснований для его отмены или изменения не имеется.

Апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Саратовской области от 13 мая 2021 года по делу N А57-28441/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа путём подачи кассационной жалобы через суд первой инстанции, принявший определение, в срок, не превышающий одного месяца со дня вступления постановления в законную силу.

Судья

Ю.А. Комнатная