Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 1 сентября 2021 г. N 05АП-5030/21 по делу N А51-15933/2020

г. Владивосток

01 сентября 2021 г.

Дело N А51-15933/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 30 августа 2021 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 01 сентября 2021 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Е.Н. Номоконовой,

судей С.Н. Горбачевой, И.С. Чижикова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.А. Манукян,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Шишмарева Игоря Анатольевича,

апелляционное производство N 05АП-5030/2021

на решение от 25.06.2021

судьи Р.С. Скрягина

по делу N А51-15933/2020 Арбитражного суда Приморского края

по иску публичного акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" (ИНН 2723088770, ОГРН 1072721001660)

к индивидуальному предпринимателю Шишмареву Игорю Анатольевичу (ИНН 253900922071, ОГРНИП 305254036200014)

третье лицо: ООО "Артемовская электросетевая компания"

о взыскании 143 215 рублей 03 копеек,

при участии:

от третьего лица: Субаева Е.Н. по доверенности от 20.09.2019 сроком действия на 5 лет, диплом о высшем юридическом образовании N 10985, паспорт; после перерыва Верещагина Н.В., по доверенности от 01.06.2021 сроком действия на 2 года, диплом о высшем юридическом образовании N 5953, паспорт;

от ответчика: Романчева И.И. по доверенности от 15.10.2020, сроком действия на 3 года, диплом о высшем юридическом образовании N з 5668, паспорт,

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "Дальневосточная энергетическая компания" (далее - истец, общество, ПАО "ДЭК") обратилось в Арбитражный суд Приморского края к индивидуальному предпринимателю Шишмареву Игорю Анатольевичу (далее - ответчик, предприниматель, ИП Шишмарев И.А., апеллянт) с иском о взыскании 143 215 рублей 03 копеек задолженности по договору энергоснабжения от 30.11.2012 N А2568 за июнь 2020 года в виде неучтенного потребления электроэнергии.

Определением от 18.02.2021 судом в порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью "Артемовская электросетевая компания" (далее - ООО "АЭСК", третье лицо).

Решением арбитражного суда от 25.06.2021 исковые требования удовлетворены в полном объеме, с чем не согласился предприниматель, обратившись в Пятый арбитражный апелляционный суд с рассматриваемой жалобой.

Мотивируя свою правовую позицию, апеллянт, ссылаясь на представленное в материалы дела информационное письмо Дальневосточного филиала ФГБУ "Авиаметтелеком Росгидромет", указал на то, что антимагнитная пломба, изначально перепломбированная по акту проверки прибора учета электрической энергии от 14.03.2018, установлена с нарушением температурного режима. Отмечает, что акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 11.06.2020 N 5744 составлен в его отсутствие, и не предлагался к подписанию, в акте указаны сведения о предыдущей опломбировке, которая имела место 14.03.2018. Полагает, что выявленное нарушение антимагнитной пломбы, в виде ее частичного отслоения в правом нижнем ряду, является следствием ее неправильной установки. Между тем, в ходе плановой проверки 11.06.2020 установлено, что пломба на корпусе счетчика и пломбы клеммного ряда повреждений не имеют, антимагнитный индикатор пломбы также повреждений не имеет, прибор учета технически исправен. Помимо прочего, указывает на то, что судом не рассмотрено ходатайство предпринимателя о признании недопустимыми доказательствами по делу акта проверки прибора учета электрической энергии от 14.03.2018, акта о неучтенном потреблении электрической энергии от 11.06.2020 N 5744.

От ООО "АЭСК" в суд апелляционной инстанции поступил отзыв на апелляционную жалобу. Возражая против ее удовлетворения, третье лицо указало, что составленные им акты соответствуют по форме и содержанию требованиям Основных положений функционирования розничных рынков электроэнергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442. Полагает, что представленный ответ Дальневосточного филиала ФГБУ "Авиаметтелеком Росгидромет" не может расцениваться как доказательство, имеющее отношение к настоящему делу, поскольку температурный режим, указанный в ответе, указан с учетом определенного территориального диапазона, не имеющего отношения к месту расположения прибора учета потребителя.

От ПАО "ДЭК" отзыв на апелляционную жалобу не поступил.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представители апеллянта и третьего лица поддержали свои позиции.

Истец, надлежащим образом извещенный о времени и месте рассмотрения жалобы с учетом разъяснений Пленума ВАС РФ, изложенных в пункте 5 постановления от 17.02.2011 N 12, в заседание арбитражного суда апелляционной инстанции не явился. В соответствии со статьями 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) судебная коллегия рассмотрела апелляционную жалобу по делу в отсутствие его представителей.

На основании статьи 163 АПК РФ в судебном заседании 24.08.2021 объявлялся перерыв до 30.08.2021 до 13 часов 35 минут, об объявлении которого лица, участвующие в деле, уведомлены в соответствии с Постановлением Пленума ВАС РФ от 25.12.2013 N 99 "О процессуальных сроках" путем размещения на официальном сайте суда информации о времени и месте продолжения судебного заседания. После перерыва судебное заседание продолжено в том же составе суда, при ведении протокола судебного заседания А.А. Манукян.

За время перерыва от ООО "АЭСК" поступили дополнения к отзыву, из которого следует, что в данном случае нарушение выразилось в снятии клейкого слоя пломбы (проявление надписи "OPEN VOID"); отсутствии отрывного элемента с номерным знаком; подвижности магнитночувствительной суспензии, которая легко поддавалась снятию; наличии на пломбе следов клея, с помощью которого пломбу регулярно отклеивали и приклеивали.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель третьего лица продемонстрировал принцип действия антимагнитной пломбы, предоставив ее суду. Образец пломбы после отклеивания верхнего слоя красного цвета приобщен к материалам дела в качестве образца.

Кроме того, коллегией в порядке статьи 268 АПК РФ приобщены к материалам дела представленные апеллянтом запрос и ответы ФГБУ "Авиаметтелеком Росгидромета" в качестве возражений на доводы третьего лица о несоответствии имеющихся в деле сведений о температурном режиме на объекте предпринимателя во время перепломбирования спорной пломбы.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266 - 271 АПК РФ.

Из материалов дела судебной коллегией установлено следующее.

30.11.2012 между ПАО "ДЭК" (гарантирующий поставщик) и ИП Шишмарев И.А. (потребитель) заключен договор энергоснабжения N А2568, по условиям которого гарантирующий поставщик обязался осуществлять продажу электрической энергии, а также самостоятельно или через привлеченных третьих лиц (в дальнейшем - сетевая организация) оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителю, а потребитель обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию и оказанные услуги (пункт 1.1).

Как следует из приложения N 3 к договору, на объекте "производственная база", расположенном по адресу: г. Артем, ул. 2-ая Пятилетка, 30а, установлен прибор учета - счетчик Меркурий 230 АМ-02, заводской номер 20328402.

Факт установки на корпусе прибора учета Меркурий 230 АМ-02, заводской номер 20328402, принадлежащем предпринимателю, антимагнитной пломбы N 0076839 подтвержден актом допуска в эксплуатацию (проверки) прибора учета электроэнергии от 14.03.2018 N 3-4-71, подписанным сторонами (т. 1 л.д. 62).

11.06.2020 инспекторами ООО "АЭСК" при участии Шишмарева И.А. проведена проверка технического состояния прибора учета потребителя.

Актом проверки измерительного комплекса электрической энергии от 11.06.2020 составленного в отношении прибора учета Меркурий 230 АМ-02, заводской номер 20328402 зафиксировано нарушение целостности антимагнитной пломбы N 0076839, установленной на корпусе прибора учета электроэнергии. С формулировкой в указанном акте не согласился потребитель.

По результатам проверки 11.06.2020 составлен акт N 5744 о неучтенном потреблении электрической энергии, из которого также следует установленное в ходе проверки нарушение в виде: нарушения контрольных пломб и индикаторов антимагнитных пломб, а также пломб и устройств, позволяющих фиксировать факт несанкционированного вмешательства в работу прибора учета.

ПАО "ДЭК" на основании расчета объема безучетного потребления электроэнергии выставило ответчику счет-фактуру от 30.06.2020 N 22711/3/07 на сумму 148 722 рубля 37 копеек.

Неоплата задолженности послужила основанием для обращения истца с соблюдением досудебного порядка урегулирования спора в суд с настоящим иском.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции исходил из доказанности факта безучетного потребления ответчиком электрической энергии, и отсутствия в материалах дела доказательств ее оплаты.

Повторно рассмотрев дело, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, с учетом дополнений, заслушав пояснения представителей сторон, суд апелляционной инстанции установил основания для отмены обжалуемого судебного акта.

По смыслу статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В соответствии со статьей 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления.

Согласно пункту 1 статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. При этом абонент обязуется оплачивать принятую от энергоснабжающей организации энергию, количество которой определяется в соответствии с данными о ее фактическом потреблении.

Обязанность по обеспечению безопасности эксплуатации находящихся в ведении абонента энергетических сетей и исправности используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии, возложена на абонента статьями 539 и 543 ГК РФ.

На основании статьи 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами (пункт 3 статьи 543 ГК РФ).

Спорные правоотношения сторон возникли из вопросов безучетного потребления.

Порядок учета электрической энергии и взаимодействия участников розничного рынка электроэнергии при выявлении безучетного потребления электроэнергии регулируются Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения).

Исходя из пункта 2 Основных положений (в редакции, действующей в спорный период), под безучетным понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В пунктах 192, 193 Основных положений (в редакции, действующей в спорный период) предусмотрено, что по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

В соответствии с пунктами 194, 195 Основных положений (в редакции, действующей в спорный период) расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии.

Объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

При этом в отношении потребителя, при осуществлении расчетов за электрическую энергию с которым используется ставка за мощность, помимо объема безучетного потребления электрической энергии также определяется величина мощности, приобретаемой по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), и величина мощности, оплачиваемой в части услуг по передаче электрической энергии, исходя из почасовых объемов потребления электрической энергии, определяемых в соответствии с подпунктом "б" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности).

В обоснование предъявленных требований общество в качестве доказательства факта безучетного потребления ответчиком в материалы дела представило акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 11.06.2020 N 5744 (т. 1, л.д. 52).

Из материалов дела следует, что в ходе проверки ПАО "ДЭК" 11.06.2020 в присутствии потребителя на объекте производственный цех, по адресу: г. Артем, ул. 2-я Пятилетка, 30а выявлены нарушения контрольных пломб и индикаторов антимагнитных пломб, а также пломб и устройств, позволяющих фиксировать факт несанкционированного вмешательства в работу прибора учета.

Иных нарушений в указанном акте не содержится.

В соответствии с пунктом 3.1 ГОСТа 31282-2004 "Международный стандарт. Устройства пломбировочные. Классификация", (введен в действие Приказом Ростехрегулирования от 16.06.2005 N 158-ст) пломбировочные устройства - это персонально идентифицируемые устройства одноразового действия, обеспечивающие защиту объекта от несанкционированного доступа путем индикации вмешательства и сдерживания в определенных пределах от проникновения.

Пунктом 3.2 ГОСТа 31282-2004 установлено, что пломбирование - это процесс установки на штатном запирающем механизме защищаемого объекта пломбировочного устройства, обеспечивающего индикацию несанкционированного доступа и сдерживание от проникновения, проведение учета и контроля состояния.

В силу пункта 4.7 ГОСТа по внешним конструктивным признакам (преобладающим в конструкции) пломбировочные устройства подразделяются на 7 типов: канатные, стержневые, замковые, проволочные, ленточные, пленочные, прочие (комбинированные).

Согласно пункту 3.5 ГОСТа 3.5. Индикаторное устройство [пломба контрольная (ПК), пломба индикаторная (ПИ)]: ПУ, в основном обеспечивающее индикацию фактов несанкционированного доступа к объекту защиты путем идентификации его целостности, обладающее слабыми защитными свойствами от внешних механических воздействий.

Индикаторные пломбы могут иметь постоянную или переменную рабочую поверхность и изготовляются из металла, пластика или комбинации этих материалов. ПУ с постоянной рабочей поверхностью обычно применяют на автотранспортных средствах и в контейнерах общего и специального назначения, но можно использовать и на других объектах.

Пунктом 3.18. ГОСТа установлено, что устойчивость пломбировочного устройства к несанкционированному неразрушающему вскрытию - это способность пломбировочного устройства препятствовать нештатному проникновению к защищаемому объекту путем манипуляций с образованием комплекса устойчивых признаков, сигнализирующих о фактах воздействия на пломбировочное устройство, или попытках доступа к объекту защиты. Оценивается временем, необходимым для вскрытия ПУ и его последующей установки на объект защиты.

Оспаривая правомерность требований общества, предприниматель указал на нарушение температурного режима при перепломбированнии антимагнитной пломбы, что повлекло частичное отслоения в правом нижнем углу. При этом, в ходе плановой проверки 11.06.2020 установлено отсутствие повреждений пломб на корпусе счетчика, клеммного ряда и антимагнитного индикатора пломбы.

Третье лицо, настаивая на безучетном потреблении предпринимателем электрической энергии, ссылаясь на видеофиксацию проведенной 11.06.2020 проверки, указало на то, что нарушения выразились в снятии клейкого слоя пломбы (проявление надписи "OPEN VOID"); отсутствии отрывного элемента с номерным знаком; подвижности магнитночувствительной суспензии, которая легко поддавалась снятию; наличии на пломбе следов клея, с помощью которого пломбу регулярно отклеивали и приклеивали.

В силу пункта 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6), потребитель обязан обеспечить содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил, правил безопасности и других нормативно-технических документов.

Организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с требованиями действующих НТД и инструкций заводов-изготовителей (пункт 2.11.4 Правил N 6).

Средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений (подпункт 3.5 пункта 3 Правил учета электрической энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики Российской Федерации 19.09.1996 (в редакции, действующей на момент проверки).

В силу пункта 2.11.17 Правил N 6 потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям; нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

Согласно пункту 2.11.18 Правил N 6 энергоснабжающая организация должна пломбировать: клеммники трансформаторов тока; крышки переходных коробок, где имеются цепи к электросчетчикам; токовые цепи расчетных счетчиков в случаях, когда к трансформаторам тока совместно со счетчиками присоединены электроизмерительные приборы и устройства защиты; испытательные коробки с зажимами для шунтирования вторичных обмоток трансформаторов тока и места соединения цепей напряжения при отключении расчетных счетчиков для их замены или поверки; решетки и дверцы камер, где установлены трансформаторы тока; решетки или дверцы камер, где установлены предохранители на стороне высокого и низкого напряжения трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики; приспособления на рукоятках приводов разъединителей трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики. Во вторичных цепях трансформаторов напряжения, к которым подсоединены расчетные счетчики, установка предохранителей без контроля за их целостностью с действием на сигнал не допускается. Поверенные расчетные счетчики должны иметь на креплении кожухов пломбы организации, производившей поверку, а на крышке колодки зажимов счетчика пломбу энергоснабжающей организации.

Для защиты от несанкционированного доступа электроизмерительных приборов, коммутационных аппаратов и разъемных соединений электрических цепей в цепях учета должно производиться их маркирование специальными знаками визуального контроля в соответствии с установленными требованиями.

Таким образом, обязанность по опломбированию приборов учета возложена на энергоснабжающую организацию.

Указанные нормы Правил N 6 носят императивный характер и направлены на исключение возможности искажения результатов измерения.

Нарушения в работе средств и систем учета могут выражаться в виде повреждения поверительных клейм, срыве пломб энергоснабжающей организации, искусственного торможения диска, изменении схемы подключения электросчетчика или трансформаторов тока и т.д.

Исследуя видеозапись проверки, суд апелляционной инстанции установил, что прибор учета находится на улице, в недоступном от третьих лиц месте. При отклеивании представителем третьего лица наклейки пломбы, выявлено, что под наклейкой содержатся следы клейкой поверхности, между тем, капсула с магниточувствительной суспензией не повреждена, отрывной элемент с номерным знаком находился на корпусе счетчика.

Коллегией установлено, что согласно паспорту на пластиковую охранную пломбу-индикатор магнитного поля "МагнеТ" (т.1, л.д.121, 122) при попытке отклеить материал пломбы появляется надпись "ВСКРЫТО OPENED", однако в акте от 11.06.2020 N 5744 отсутствуют сведения о проявлении на ней соответствующей надписи.

Не содержит таких сведений ни видеозапись, ни фотофиксация проведенной 11.06.2020 проверки.

В то же время, на пломбе, представленной третьим лицом суду апелляционной инстанции в качестве образца, после отклеивания верхнего слоя на красном фоне отчетливо проявилась надпись "OPENED", что в соответствии с вышеприведенными правилами, свидетельствует о вмешательстве в работу пломбы.

Таким образом, материалами дела опровергается наличие надписи "ВСКРЫТО OPENED" на магнитной пломбе, расположенной на приборе учета на объекте "производственная база", расположенном по адресу: г. Артем, ул. 2-ая Пятилетка, 30а.

Как следует из пунктов 84, 192, 194 Основных положений (в редакции, действующей в спорный период), факт безучетного потребления электроэнергии устанавливается на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, право на составление которого принадлежит гарантирующему поставщику, а также сетевой организации.

Таким образом, акт о неучтенном потреблении электрической энергии должен содержать сведения, позволяющие достоверно установить обстоятельства, которыми абзац восьмой пункта 2 Основных положений (в редакции, действующей в спорный период) обусловливает квалификацию потребления электрической энергии в качестве безучетного.

Определение безучетного потребления электрической энергии связано с характеристикой действий покупателя (абонента) электрической энергии, направленных на нарушение порядка учета электрической энергии, установленного как основными положениями и договором энергоснабжения, в котором стороны четко регламентируют какие именно действия абонента в процессе учета электрической энергии, будут квалифицироваться как безучетное потребление, свидетельствующие в итоге об искажении данных о фактическом объеме потребления электрической энергии.

Как указал Верховный суд РФ в решении от 20.12.2013 N АКПИ13-1027, по смыслу статей 2 и 9 Федерального закона от 26.06.2008 N 102-ФЗ "Об обеспечении единства измерений" к применению допускаются средства измерений, прошедшие поверку и эксплуатация которых осуществляется с соблюдением обязательных требований к условиям эксплуатации этих средств измерений, при которых показатели точности измерений не выходят за установленные границы.

Нарушение обязательных требований к условиям эксплуатации средств измерений, приводящее к искажению показателей точности измерений, исключает возможность применения таких средств для использования по назначению, в том числе, для целей учета объема потребления коммунального ресурса.

Представленные материалы фото и видеофиксация проведения проверки 11.06.2020 не могут служить подтверждением обстоятельств, в том числе, дополнительных нарушений, не отраженных в акте проверки прибора учета и акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

Доводы третьего лица относительно того, что нарушение пломбы связано с физическим разрушением тела пломбы с последующем устранением следов такого разрешения нанесением на оборотной стороне суперклея с целью закрепления клеящегося края антимагнитной пломбы, подлежит отклонению, поскольку не являются достоверными доказательствами и основанием для признания безучетного потребления электроэнергии ответчиком, в отсутствие фиксации этих обстоятельств в акт безучетного потребления, на фото и видео, проведенных в ходе проверки 11.06.2020.

Доказательства нарушения показателя индикатора антимагнитной пломбы третьим лицом не представлены; из материалов дела видно и сетевой организации это не опровергнуто, что капсулы с магниточувствительной суспензией на индикаторе магнитного поля осталась целой (не сработала), что свидетельствует об отсутствии воздействия на приборы учета магнитного поля.

Акт о неучтенном потреблении является основным документом, фиксирующим нарушения потребителя и служащим основанием для применения к потребителю расчетного способа начисления стоимости потребленной электроэнергии.

Процедура составления данного акта регламентирована законодательством с целью защиты прав и законных интересов потребителя.

В материалах дела отсутствуют доказательства того, что зафиксированные в акте от 11.06.2020 N 5744 нарушения привели к безучетному потреблению электроэнергии ответчиком.

Коллегией установлено, что температурный диапазон установки пластиковой охранной пломбы-индикатора магнитного поля "МагнеТ", исходя из паспорта изделия, составляет от +5 °C до +60 °C.

Из ответа Федерального государственного бюджетного учреждения "Главный центр информационных технологий и метеорологического обслуживания авиации федеральной службы по гидрометеорологии и мониторингу окружающей среды" от 10.03.2021 N ДВФ АМТК_23-58 следует, что 14.03.2018 в 10 часов 00 минут (местного времени) на аэродроме Владивосток (Кневичи) температура воздуха составила +1,1 °C, скорость 5 м/с. Данные о погодных условиях на аэродроме могут быть условно репрезентативны для г. Артема.

Данные сведения подтверждаются также ответами ФГБУ "Авиаметтелеком Росгидромета", представленными апеллянтом в ходе рассмотрения дела судом апелляционной инстанции.

Третьим лицом, вопреки доводов о соблюдении всех правил установки антимагнитной пломбы в соответствии с техническими данными производителя, не представлено документов, позволяющих достоверно установить, с учетом представленных доказательств, соблюдения температурного режима при установлении антимагнитной пломбы, не представлено доказательств разъяснения потребителю режима и особенностей эксплуатации антимагнитных пломб с учетом специфики ее установки (размещение на приборе учета, расположенном на улице в металлическом ящике).

Таким образом, в отсутствие доказательств того, что при нанесении спорной пломбы были соблюдены все необходимые рекомендации и условия, касающиеся процедуры наклеивания пломбы, в том числе, температурный режим, достоверного факта нарушения в материалы дела не представлено.

В ходе проверки прибора учета не было установлено каких-либо технических характеристик расчетного прибора учета, которые свидетельствовали бы о том, что данный расчетный прибор не может быть использован для учета потребленной электрической энергии, и что потребитель осуществляет безучетное потребление электрической энергии. Каких-либо вмешательств в работу измерительного комплекса не зафиксировано.

Применение расчетного способа с учетом конкретных обстоятельств дела не должно приводить к неосновательному обогащению поставщика энергоресурса, в противном случае будут нарушены принципы разумности, справедливости, достоверности, баланса интересов участников гражданских правоотношений.

На основании вышеизложенных обстоятельств, акт о безучетном потреблении энергии не содержит сведений о совершении потребителем каких-либо действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Нарушение пломбы, установленной на корпусе прибора учета, не подпадает под понятие безучетного потребления, поскольку обязательности опломбирования корпуса прибора учета Правилами N 6 в спорный период не предусмотрено.

Пломбы, установленные на клеммной крышке прибора учета (счетчиков), не повреждены.

Доказательств неисправности оборудования (прибора учета), вмешательства в работу установленного прибора учета (нарушение целостности и подлинности пломб), наличия существенных изменений показаний (потребления) приборов учета в материалы дела не представлено.

Поскольку истец не доказал факт вмешательства ответчика в работу прибора учета, факт искажения данных об объеме потребления электрической энергии, вину ответчика в таком искажении, то основания для применения к расчетам сторон правил о безучетном потреблении электроэнергии отсутствуют.

С учетом изложенного, основания для удовлетворения исковых требований отсутствовали.

Иные доводы апелляционной жалобы отклоняются судом апелляционной инстанции как не имеющие юридического значения для дела.

Выводы суда, изложенные в решении, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, суд неверно дал оценку имеющимся доказательствам, что привело к принятию неправильного судебного акта.

На основании части 2 статьи 269 АПК РФ по результатам рассмотрения апелляционной жалобы арбитражный суд апелляционной инстанции вправе отменить или изменить решение суда первой инстанции полностью или в части и принять по делу новый судебный акт.

При установленных обстоятельствах, решение суда первой инстанции подлежит отмене на основании пункта 3 части 1 и части 2 статьи 270 АПК РФ с принятием нового судебного акта об отказе ПАО "ДЭК" в удовлетворении исковых требований.

По результатам рассмотрения апелляционной жалобы расходы по оплате государственной пошлины по иску и по апелляционной жалобе согласно статье 110 АПК РФ подлежат отнесению на истца.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 25.06.2021 по делу N А51-15933/2020 отменить.

В удовлетворении исковых требований отказать.

Взыскать с публичного акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" в пользу индивидуального предпринимателя Шишмарева Игоря Анатольевича 3 000 (три тысячи) рублей расходы по уплате государственной пошлины.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий

Е.Н. Номоконова

Судьи

С.Н. Горбачева И.С. Чижиков