Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 31 августа 2021 г. N 07АП-7291/21 по делу N А27-20932/2020

город Томск

31 августа 2021 г.

Дело N А27-20932/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 24 августа 2021 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 31 августа 2021 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего		Ходыревой Л.Е.,
судей		Аюшева Д.Н.
		Сластиной Е.С.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Терещенко Е.А., рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Мариинскинвестгрупп" (N 07АП-7291/2021) на решение от 09.06.2021 Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-20932/2020 (судья Андуганова О.С.), по иску публичного акционерного общества "Кузбасская энергетическая сбытовая компания" (650036, Кемеровская область - Кузбасс, город Кемерово, проспект Ленина, дом 90/4, ИНН 4205109214 ОГРН 1064205110133) к обществу с ограниченной ответственностью "Мариинскинвестгрупп" (620100, Свердловская область, город Екатеринбург, улица Восточная, строение 7Г, офис 403, ИНН 6671082958 ОГРН 1186658008536), третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: общество с ограниченной ответственностью "А-Энерго" (650070, Кемеровская область - Кузбасс, город Кемерово, улица Тухачевского, дом 61, помещение 19, ИНН 4205331498 ОГРН 1164205070743), публичное акционерное общество "Россети Сибирь" (660021, Красноярский край, город Красноярск, улица Бограда, дом 144А, ИНН 2460069527 ОГРН 1052460054327), общество с ограниченной ответственностью "Кузбасская энергосетевая компания" (650000, Кемеровская область - Кузбасс, город Кемерово, улица Николая Островского, дом 32, офис 209, ИНН 4205109750 ОГРН 1064205113136), о взыскании 176 000 рублей долга по договору энергоснабжения N 350777 от 01.11.2018 за период с 01.02.2020 по 31.03.2020, 9 397,04 рублей пени, начисленной за просрочку оплаты за период с 19.03.2020 по 18.09.2020.

В судебном заседании участвуют представители:

от истца - Весельчак Н.А., доверенность от 27.06.2021, паспорт, диплом (участвует онлайн посредством веб-конференции);

от ответчика - Косачев Л.А., директор, решение от 20.12.2018, паспорт;

от третьих лиц: без участия, извещены

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "Кузбасская энергетическая сбытовая компания" (далее ПАО "Кузбассэнергосбыт", истец) обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Мариинскинвестгрупп" (далее ООО "Мариинскинвестгрупп", ответчик) о взыскании 176 000 руб. долга за потребленную электроэнергию по договору энергоснабжения N 350777 от 01.11.2018 года за период с 01.02.2020 года по 31.03.2020 года, 9397 руб. 04 коп. неустойки, начисленной за просрочку оплаты электрической энергии за февраль - март 2020 года за период просрочки оплаты с 19.03.2020 года по 18.09.2020 года.

Исковые требования основаны на положениях статей 309, 310, 313, 539, 541, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации и мотивированы ненадлежащим исполнением ответчиком обязательств по договору энергоснабжения N 350777 от 01.11.2018 за период февраль-март 2020 года по оплате поставленной электрической энергии (мощности), что, в свою очередь, повлекло начисление неустойки.

Решением от 09 июня 2021 года Арбитражного суда Кемеровской области требования истца удовлетворены, с общества с ограниченной ответственностью "Мариинскинвестгрупп" в пользу публичного акционерного общества "Кузбасская энергетическая сбытовая компания" 176 000 рублей долга по договору энергоснабжения N 350777 от 01.11.2018года за период с 01.02.2020года по 31.03.2020года, 9 397 рублей 04 коп. пени, начисленной за просрочку оплаты за период с 19.03.2020года по 18.09.2020года, 6 562 рубля в возмещение расходов по уплате госпошлины по иску, всего - 191 959 рублей 04 коп.

Не согласившись с состоявшимся судебным актом, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой указал, что в судебном заседании представителем ответчика - генеральным директором Косачевым Л.А. неоднократно заявлялось ходатайство об опросе свидетеля - специалиста (эксперта), который непосредственно выявил безучетное потребление электроэнергии ООО "А-Энерго" в ноябре 2019 г., принимал участие в спорном деле и мог пояснить суду техническую сторону вопроса, что в данном случае, необходимо для всестороннего и полного исследования спора, однако судом данное ходатайство отклонено без указания мотивов. Кроме того, судом не исследовано, не установлено и не отражено в решении, в связи с чем, на основании чего и при каких обстоятельств в апреле 2020 г. ПАО "Кузбассэнергосбыт" установлен факт занижения ООО "А-Энерго" объемов потребления электрической энергии и путем какого алгоритма расчетов ПАО "Кузбассэнергосбыт" определило точное количество безучетного потребления в размере 40097 кВтч. Также суд первой инстанции не исследовал и не дал надлежащей оценки доводам представителя ответчика о фактическом признании иным лицом (Руководителем ООО "А-Энерго") факта совершения хищения электроэнергии. На обозрение суду была предоставлена стенограмма совещания у Главы города Мариинска, на котором руководитель ООО "А-Энерго" фактически признал факт хищения электроэнергии и сообщил о готовности компенсировать ООО "Мариинскинвестгрупп" понесенные убытки. Помимо того, суд, при выявлении случаев нарушения законности вправе был вынести частное определение и направить его в соответствующие организации или соответствующим должностным лицам, которые обязаны в течение месяца сообщить о принятых ими мерах. Данное право судом не реализовано. Податель жалобы просит решение отменить и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции с привлечением к участию в деле надлежащего ответчика.

Истец представил в соответствии со статьей 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель ответчика настаивал на отмене решения суда, поддержал позицию, изложенную в апелляционной жалобе.

Представитель истца возражал против удовлетворения апелляционной жалобы ответчика по основаниям, указанным в отзыве.

Третьи лица, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание апелляционной инстанции явку своих представителей не обеспечили. В порядке части 1 статьи 266, части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд посчитал возможным рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие третьих лиц.

При этом судом апелляционной инстанции было одобрено ходатайство ООО "А-Энерго" об участии в судебном заседании с использованием информационной системы "Картотека арбитражных дел" (онлайн - заседание). Однако представитель не подключился к данной системе.

Участие в судебном заседании в режиме онлайн-заседания представляет собой способ явки в судебное заседание. Судебная коллегия обеспечила со своей стороны возможность представителю использовать такой способ явки и участия в судебном заседании. Судом обеспечено транслирование судебного заседания в онлайн-режиме с использованием исправной аппаратуры суда, хорошего качества связи, предоставлена возможность для подключения и участия представителя ответчика в судебном заседании в онлайн-режиме. Организация и техническое обеспечение участия в онлайн-заседании представителя лица, участвующего в деле, лежит на самом юридическом лице (представителе).

Судебная коллегия апелляционной инстанции, принимая во внимание изложенное, обязанность представителя заблаговременно подготовить технические средства и обеспечить их работоспособность, признала неуважительной причину необеспечения представителем стороны технической возможности участия в онлайн-заседании, а также в отсутствие обязательных оснований для отложения судебного заседания и учитывая, что в соответствии со статьями 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в пределах доводов, содержащихся в ней и возражениях относительно жалобы, посчитала возможным рассмотреть апелляционную жалобу в режиме существующей технической возможности в отсутствие заявителя ходатайства.

Заслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыв на нее, проверив в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения суда первой инстанции, апелляционный суд не нашел оснований для его отмены или изменения.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, между ПАО "Кузбассэнергосбыт" (Гарантирующий поставщик) и ООО "Мариинскинвестгрупп" (потребитель) заключен договор энергоснабжения N 350777 от 01.11.2018 года. (договор).

Согласно пункту 1.1 договора гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу потребителю электрической энергии (мощности), а также путем заключения договоров с третьими лицами оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителю, а потребитель обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказываемые услуги, а также производить другие предусмотренные договором платежи в сроки и на условиях, предусмотренных настоящим договором.

Порядок учета электрической энергии (мощности) с использованием приборов учета установлен Приложением N 6 к настоящему договору (п.5.1. договора).

Объем электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактически поставленный заказчику по договору, определяется на основании данных, полученных с использованием приборов учета электрической энергии и применения расчетных способов в соответствии с Приложением N 7 к договору (пункт 5.2 договора).

Согласно п. 5.3 договора сведения о расчетных и контрольных приборах учета, установленных и введенных в эксплуатацию в отношении энергопринимающих устройств потребителя (в том числе места расположения приборов учета, заводские номера, дата государственной поверки, показания на дату начала действия настоящего договора), а также точки поставки, не оборудованные на дату заключения договора в установленном порядке приборами расчетного учета, указываются в Приложении N 7.2 к настоящему договору.

Стоимость поставленной электрической энергии (мощности) определяется по нерегулируемым ценам (пункт 5.4 договора, приложение N 8 к договору).

Согласно приложения N 8.1 к договору энергоснабжения от 01.11.2018года N 35077 заказчик обязан произвести оплату электрической энергии (мощности) путем перечисления денежных средств на расчетный счет гарантирующего поставщика в следующем порядке: до 15 числа расчетного месяца - 70% стоимости объема электрической энергии (мощности), подлежащей оплате в расчетном месяце; до 18 числа месяца, следующего за расчетным - окончательный расчет за фактическое потребление электрической энергии (мощности) в расчетном месяце.

Подлежащий оплате объем покупки электрической энергии (мощности) для расчета размера платежей, которые должны быть произведены гарантирующему поставщику потребителем до 15-го числа расчетного месяца принимаются равным объему потребления электрической энергии за предшествующий расчетный период.

Как следует из пункта 3.16 Приложения N 6 к договору энергоснабжения от 01.11.2018года N 350777, установленные приборы учета используются в расчетах с момента допуска в эксплуатацию. Основанием для применения показаний установленного прибора учета является акт допуска прибора учета в эксплуатацию и (или) паспорт - протокол измерительного комплекса, оформленные в порядке, установленном действующим законодательством и настоящим договором.

Согласно акта об осуществлении технологического присоединения N 4891 от 06.12.2018года, подписанного Публичным акционерным обществом "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" и обществом с ограниченной ответственностью "Мариинскинвестгрупп" в ПС Пионерская 110/35/10кВ были установлены на дату подписания акта об осуществлении технологического присоединения от 06.12.2018года в ячейке N 18 и ячейке N 23 расчетные приборы учета тип СЭТ -4ТМ.03.М.01, заводской номер 0103081995, год поверки 2008 и во второй ячейке N 18 тип СЭТ -4ТМ.03-М.01 заводской номер 0104081990, год поверки 2008. (в ячейке N 18).

При этом согласно приложения N 7.2 к договору N 350777 от 01.11.2018 года в указанных точках поставки электрической энергии опосредованно присоединены энергопринимающие устройства ООО "А-Энерго"; в РП -N 2, ячейка 23 приборы учета ООО "А-Энерго" с заводским номером 0106061221 и в ячейке в РП-N 2 ячейка N 18 по адресу г. Мариинск, ул. Юбилейная. 2А абонент ООО "А-Энерго" с прибором учета 080309214, соответственно, объем потребления в указанных точках поставок определяется для ООО "Мариинскинвестгрупп" за минусом расхода электроэнергии по договору N 350621, заключенного с ООО "А-Энерго".

При этом, как следует из материалов дела, между ПАО "Кузбассэнергосбыт" (гарантирующий поставщик) и обществом с ограниченной ответственностью "А-Энерго" (потребитель) заключен договор энергоснабжения N 350621 от 01 января 2020года, согласно условий которого гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу потребителю электрической энергии (мощности), а также путем заключения договоров с третьими лицами оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителю, а потребитель обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги, а также производить другие предусмотренные договором платежи в сроки и на условиях, предусмотренных настоящим договором (п. 1.1.)

Согласно п. 1.2 договора объем взаимных обязательств по настоящему договору определяется в точках поставки на розничном рынке, расположенных, если иное не установлено действующим законодательством РФ, на границе балансовой принадлежности энергопринимающих устройств (объектов электроэнергетики) потребителя и сетевой организации, определенной в документах о технологическом присоединении.

Согласно п. 5.2 договора объем электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактически поставленный потребителю по настоящему договору, определяется на основании данных, полученных с использованием приборов учета электрической энергии и применения расчетных способов в соответствии с Приложением N 7 к настоящему договору.

Сведения о расчетных и контрольных приборах учета, установленных и введенных в эксплуатацию в отношении энергопринимающих устройств потребителя ( в том числе места расположения приборов учета, заводские номера, дата государственной поверки, показания на дату начала действия настоящего договора), а также точки поставки, не оборудованные на дату заключения договора в установленном порядке, приборами расчетного учета, указываются в Приложении 7.2 настоящего договора (п. 5.3.).

Согласно акта об осуществлении технологического присоединения от 10 февраля 2012года осуществлено технологическое присоединение энергопринимающих устройств (энергетических установок) ООО "А-ЭНЕРГО" в ПС 110/35/10 к В Пионерская, ячейка N 0 (опосредованно через сети ОАО "Спиртовый комбинат" через РП-2, ячейка N 23);

- ПС 110/35/10кВ Пионерская, ячейка N 18 (опосредованно через сети ОАО "Спиртовый комбинат" через РП-2, ячейка 18). Граница балансовой принадлежности: контактные соединения на наконечник кабелей отходящего от ячеек 10 кВ N 0, N 18 ПС 110/35/10кВ Пионерская.

Согласно Приложения N 7.2 к договору энергоснабжения N 3505621 от 01.01.2020года в точке присоединения энергопринимающих устройств ООО "А-ЭНЕРГО" к сети РП N 2 Спирткомбинат от ПС Пионерская 10кВ, Ф 10-18, ВВОД -1 ТП "СДС- ЭНЕРГО" в РП N 2, ячейка 18 установлен прибор учета ООО "А-Энерго" с заводским номером 080309214, в точке поставки РП N 2 Спирткомбината от ПС Пионерская 10кВ, Ф10-23, ВВОД -2 ТП "СДС - ЭНЕРГО" в РП-2, ячейка 23 прибор учета ООО "А-ЭНЕРГО" с заводским номером 0106061221.

Показания указанных приборов учета, определяющих объем потребления ООО "А-ЭНЕРГО" в точках поставки, присоединения к энергопринимающим устройствам ООО "Мариинскинвестгрупп" в РПN 2 Спирткомбинат от ПС Пионерская 10кВ, Ф-10-18 и Ф10-23 фактически и были сминусованы при определении объемов потребления ООО "Мариинскинвестгрупп", на протяжении 2019 - 2020годов, что в частности подтверждается представленными в материалы дела счетами - фактурами за период с ноября 2019года по март 2020года и расшифровками к указанным счетам -фактурам.

Так, в частности, за ноябрь 2019 года ПАО "Кузбассэнергосбыт" выставлен ООО "Мариинскинвестгрупп" к оплате счет - фактура N 306833/606 от 30.11.2019года на объем потребления 57 598 кВт. час электроэнергии, объем потребления которой ответчиком определен истцом за минусом объемов потребления ООО "А-ЭНЕРГО", отраженным и зафиксированным по показаниям приборов учета N 0106061221 и N 080309214, на сумму 253 725, 51 рубль Счет - фактура за ноябрь 2019 года (Счет N 337 от 15.11.2019года) оплачен ООО "Мариинскинвестгрупп" по платежному поручению N 815 от 28.11.2019года на сумму 117 432 рубля, и по п/п N 838 от 27.12.2019года на сумму 136 293, 51 рубль.

За декабрь 2019 года ПАО "Кузбассэнергосбыт" выставлен ООО "Мариинскинвестгрупп" к оплате счет - фактура N 342407/606 от 31.12.2019 на объем потребления 26 266 кВт. час электроэнергии, объем потребления которой ответчиком определен истцом за минусом объемов потребления ООО "А-ЭНЕРГО", отраженным и зафиксированным по показаниям приборов учета N 0106061221 и N 080309214, на сумму 112 334, 53 рубля. Счет - фактура за декабрь 2019года (Счет N 2455 от 14.01.2020 года ) оплачен ООО "Мариинскинвестгрупп" по платежному поручению N 861 от 27.01.2020 года на сумму 112 334,53 рубля.

За январь 2020 года ПАО "Кузбассэнергосбыт" выставлен ООО "Мариинскинвестгрупп" к оплате счет - фактура N 5850/606 от 31.01.2020 года на объем потребления 23 868 кВт. час электроэнергии, объем потребления которой ответчиком определен истцом за минусом объемов потребления ООО "А-ЭНЕРГО", отраженным и зафиксированным по показаниям приборов учета N 0106061221 и N 080309214, на сумму 98 957,63 руб. Счет - фактура за январь 2020года N 5850/606 от 31.01.2020года (счет N 353 от 15.01.2020 года) оплачен ООО "Мариинскинвестгрупп" по платежному поручению N 868 от 31.01.2020 года на сумму 74 739, 00 руб., и N 893 от 26.02.2020года на сумму 24 218, 63 руб.

За февраль 2020 года ПАО "Кузбассэнергосбыт" выставлен ООО "Мариинскинвестгрупп" к оплате счет - фактура N 36577/606 от 29.02.2020 года на объем потребления 28 128 кВт. час электроэнергии, объем потребления которой ответчиком определен истцом за минусом объемов потребления ООО "А-ЭНЕРГО", отраженным и зафиксированным по показаниям приборов учета N 0106061221 и N 080309214, на сумму 118 874, 04 рубля. Счет - фактура за февраль 2020года оплачен ООО "Мариинскинвестгрупп" по платежному поручению N 955 от 27.04.2020 года на сумму 20 306, 46 рублей. Остаток неоплаченной задолженности 98 567, 58 рублей.

За март 2020 года ПАО "Кузбассэнергосбыт" выставлен ООО "Мариинскинвестгрупп" к оплате счет - фактура N 66811/606 от 31.03.2020года на сумму объем потребления 18 942 кВт. час электроэнергии, объем потребления которой ответчиком определен истцом за минусом объемов потребления ООО "А-ЭНЕРГО", отраженным и зафиксированным по показаниям приборов учета N 09211147344887, и N 09211147344857 77 432, 42 рубля. (счет - фактура N66811/606 от 31.03.2020года).

Оплата потребления за март 2020 года не произведена.

Письмом исх. N 195 от 22.01.2020 года ООО "Мариинскинвестгрупп" сообщил ПАО "Кузбассэнергосбыт" о своем несогласии с начислением объемов потребления за ноябрь 2019 года, указав, что по итогам ноября 2019 года в адрес ООО "Мариинскинвестгрупп" были выставлены счета за потребленную в ноябре 2019 года электроэнергию в объеме, значительно превышающем фактически потребленный объем. В результате внутренней проверки установлена разница в показаниях приборов учета потребляемой электрической энергии установленных на границе раздела эксплуатационной и балансовой принадлежности сторон ООО "Мариинскинвестгрупп" и ООО "А- Энерго", разница в показаниях составила 60 256 Квт. в час. Указывает, что что у потребителя ООО "А-ЭНЕРГО" не может ни при каких обстоятельствах резко снизиться энергопотребление на 60 тысяч Квт. в час. (получено ПАО "Кузбассэнергосбыт" 02.01.2020года),

Письмом, адресованным в ПАО "Кузбассэнергосбыт" исх. N 196 от 24.01.2020 года ООО "Мариинскинвестгрупп", указав на выявление несоответствия показаний контрольных и расчетных приборов учета по объектам, принадлежащим к ООО "А-ЭНЕРГО" и подключенным к сетям ООО "Мариинскинвестгрупп" было вынуждено оплатить потребленную ООО "А-Энерго" электроэнергию в объеме 60 000 кВт в час. Согласно акта границ балансовой принадлежности объектов энергоснабжения ООО "Мариинскинвестгрупп" и ООО "А-ЭНЕРГО", подписанного сторонами 01 ноября 2019 года, граница раздела находится в РП в ячейке N 18, 23. Указанные ячейки укомплектованы приборами учета, которые в настоящее время являются контрольными. В связи с изложенным, просит в связи с утратой доверия к расчетному прибору учета ООО "А-Энерго" контрольный прибор учета, установленный в РП - 10 ООО "Мариинскинвестгрупп" принять в качестве расчетного, произвести перерасчет потребления электроэнергии за период ноябрь - декабрь 2019 года по показаниям контрольного прибора учета, расположенного в ТП-10 ООО "Мариинскинвестгрупп", провести комплекс необходимых мероприятий по немедленному отключению потребителя ООО "А-Энерго" от сетей ООО "Мариинскинвестгрупп".

В акте осмотра электроустановок от 03.04.2020 года ООО "Мариинскинвестгрупп" и ООО "А -Энерго" в рамках договора N 350777 и N 350621, при котором присутствовали представитель ПАО "Кузбассэнергосбыт" инженер -инспектор Мариинского ПУ ВМО ПАО "Кузбассэнергосбыт" И. С. Сумин и генеральный директор ООО "Мариинскинвестгрупп" Л. А. Косачев, отражено на необходимость предъявления к оплате расхода электрической энергии в количестве 40 097 кВт. в час по объекту "отдельно стоящее здание котельного цеха", расположенному по адресу г. Мариинск, ул. Юбилейная, дом 2а, подключенному от сетей договора N 350777 ООО "Мариинскинвестгрупп", предписано группе реализации электроэнергии юридическим лицам Мариинского ПУ ВМО ПАО "Кузбассэнергосбыт" предъявить к оплате едино разово в 2020году к оплате расход электроэнергии в количестве 40 097 кВт. час по договору N 350621 ООО "А-Энерго", а от общего расхода договора N 350777 ООО "Мариинскинвестгрупп" отминусовать 40 907 кВт. час.

Письмом исх. N 227 от 07.04.2020 года ООО "Мариинскинвестгрупп" обратилось в ПАО "Кузбассэнергосбыт" с письмом "О перерасчете за услуги электроснабжения", в котором ответчик, ссылаясь на акт совместного осмотра установок от 03.04.2020 года, потребовало произвести перерасчет за услуги электроснабжения в сторону снижения на объем электроэнергии, потребленной ООО "А-ЭНЕРГО" (получено ПАО "Кузбассэнергосбыт" ) вх. N 2278 от 07.04.2020года.

В ответ на указанное письмо ПАО "Кузбассэнергосбыт" указало в письме N 80-21-31-13/1755 от 08.04.2020 года, что согласно акта разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности потребителя ООО "А-ЭНЕРГО" являются зажимы в ячейках N 23, N 18 ООО "Мариинскинвестгрупп" РП-10 кВ, а расчетные приборы учета электроэнергии потребителя ООО "А-ЭНЕРГО" установлены в 2 КТП -1000/10/0,4 кВ по которым и предъявляется расход электроэнергии, в договоре энергоснабжения N 350321 ООО "А-Энерго" не указаны иные приборы учета электрической энергии, а именно контрольные, кроме расчетных, о чем свидетельствует акт ввода в эксплуатацию ПУ при заключении договора энергоснабжения, в связи с вышеизложенным пункт письма о показаниях контрольных приборов учета установленных в РП -10 кВ не соответствует действительности. Оспаривая факт фиксирования случая вмешательства в работу ПУ потребителя ООО "А-ЭНЕРГО", указал, что при выезде представителя ПАО "Кузбассэнергосбыт", представителей сетевой организации ПАО "МРСК - Сибири" в присутствии представителя ООО "Мариинскинвестгрупп" факт вмешательства в работу ПУ не установлен (знаки визуального контроля не нарушены), но на дисплеях приборов учета установленных в РП-10 кВ принадлежащие ООО "Мариинскинвестгрупп" высветилась ошибка, что означает неправильность измерения. Также гарантирующий поставщик выразил готовность произвести перерасчет, но на основании акта, подписанного ООО "Мариинскинвестгрупп" и ООО "А-ЭНЕРГО" о распределении потребленной электрической энергии, либо на основании документов, подтверждающих правильность измерения электроэнергии приборов учета истца.

Поскольку с участием ООО "А-ЭНЕРГО" акт об отнесении объемов потребления в количестве 40 097 кВт. час на ООО "А-ЭНЕРГО" за ноябрь 2019года сторонами подписан не был ввиду оспаривания ООО "А-ЭНЕРГО " факта безучетного потребления электрической энергии в объеме неучтенном его приборами учета, истец обратился с иском к ООО "Мариинскинвестгрупп" о взыскании суммы задолженности за потребленную электрическую энергию за февраль 2020года в сумме 98567,58 рублей (остаток задолженности за февраль 2020года) и 77 432, 42 рубля ( долг за март 2020года), всего в сумме 176 000 рублей, отказавшись при этом произвести перерасчет потребления за ноябрь 2019года в сторону увеличения объемов потребления ООО "А-ЭНЕРГО" за ноябрь 2019года на 40 097 кВт. час.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции принял по существу правильное решение, при этом выводы арбитражного суда первой инстанции соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на правильном применении норм действующего законодательства Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции поддерживает выводы суда первой инстанции, отклоняя доводы апелляционной жалобы, при этом исходит из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. Гражданские права и обязанности могут возникать, в частности, из договоров и иных сделок.

Согласно статье 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов; односторонний отказ от исполнения обязательств не допускается.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно статье 544 ГК РФ, оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон, порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно п. 144 (абзацы 5, 6) Основных положений функционирования рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 года N 442 в случае, если к энергопринимающим устройствам потребителя технологически присоединены энергопринимающие устройства смежных субъектов электроэнергетики, а также в случае, если объем потребления электрической энергии (мощности) энергопринимающими устройствами такого потребителя в соответствии с договорами энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оказания услуг по передаче электрической энергии) определяется за вычетом объема электрической энергии (мощности), отпущенной в энергопринимающие устройства смежных субъектов электроэнергетики, то объем потребления электрической энергии энергопринимающими устройствами такого потребителя, подлежащий распределению по часам суток в порядке, установленном настоящим пунктом, определяется как разность объема электрической энергии, определенного на основании показаний прибора учета потребителя за расчетный период, и объема электрической энергии, отпущенной в энергопринимающие устройства смежных субъектов электроэнергетики за соответствующий расчетный период.

В случае отсутствия показаний расчетного прибора учета для определения объема электрической энергии (мощности), отпущенной в энергопринимающие устройства смежных субъектов за соответствующий расчетный период, такой объем для целей определения объема потребления электрической энергии энергопринимающими устройствами такого потребителя (покупателя в отношении такого потребителя) определяется, исходя из показаний контрольного прибора учета, а в случае его отсутствия объем электрической энергии (мощности), отпущенной в энергопринимающие устройства смежных субъектов за соответствующий расчетный период, для целей определения объема потребления электрической энергии энергопринимающими устройствами такого потребителя (покупателя в отношении такого потребителя), подлежащий распределению по часам суток, принимается исходя из замещающей информации.

С учетом изложенных Правил, а также учитывая условия договора энергоснабжения N 350777 от 01 ноября 2018года, согласно условий которого объем потребления ООО "Мариинскинвестгрупп" определяется за минусом объемов потребления смежных потребителей технологически присоединенных к энергопринимающим устройствам ООО "Мариинскинвестгрупп", суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о правомерности определения объемов потребления ответчика, исходя из показаний его расчетных приборов учета, установленных в РП N 2 Спирткомбинат ПС Пионерская 10кВ, Ф-10-23 и Ф-10-18 с заводскими номерами 0103081995 (ввод N 1) и N 0104081990 (ввод N2) за минусом объемов потребления, которые зафиксировали приборы учета ООО "А-ЭНЕРГО", установленные в РП N2 Спирткомбинат 10кВ, Ф10-18 (ячейка 18) с заводским номером 080309214 и в РП N2 Спирткомбинат от ПС Пионерская 10кВ, Ф10-23, ВВОД N2 (ячейка N23) прибор учета с заводским номером 0106061221.

В связи подлежат отклонению доводы апелляционной жалобы о неверности и нераскрытости алгоритма начисления и установления объема потребления.

При этом, достоверность показаний указанных приборов учета ООО "А-ЭНЕРГО", установленных в РП N 2 Спирткомбинат от ПС Пионерская 10кВ, Ф-10-18 и Ф-10-23 с заводскими номерами 080309214 и N 0106061221, подтверждены актами допуска (проверки ) приборов учета электроэнергии, оформленные и составленные филиалом ПАО МРСК Сибири - "Кузбассэнерго - РЭС" от 18.02.2020 года (представлен акт проверки достоверности показаний прибора учета N 0106061221, взамен которого установлен прибор учета 0921147344887) и акт допуска (проверки) приборов учета электроэнергии филиала ПАО "МРСК "Сибири " - Кузбассэнерго - РЭС" от 28.02.2020года на прибор учета с номером 080309214, взамен которого установлен прибор учета 09211147344857.

Доказательств того, что приборы учета ООО "А-Энерго" с заводскими номерами 0106061221 и N 080309214 в спорный период были выведены из эксплуатации, или показывали недостоверные показания объемов потребления третьим лицом электрической энергии в материалах дела отсутствуют, равно как и доказательства и сведения о безучетном потреблении ООО "А- Энерго" в ноябре 2019года объемов потребления, помимо того объема, который зафиксировали расчетные приборы учета ООО "А -Энерго", установленные на объекте.

Таким образом, судом сделан верный вывод об отсутствии оснований для принятия и учета в расчетах объемов потреблений, приходящихся в ноябре 2019года на ООО "А-Энерго", объема потребления электрической энергии согласно показаниям контрольных приборов учета Меркурий 230 N 00263432 и N 00263418, акты контрольных проверок на которые составлены ООО "КЭЫК" 23.03.2020года (номер акта N 024112 от 23.03.2020года на контрольный прибор учета Меркурий -230 ART-00 в ячейке N 18 с заводским номером N 00263432 и акт N 031888 от 23.03.2020года проверки контрольного прибора учета Меркурий - 230 с заводским номером N 00263418 в РП-ячейка N 23).

С учетом вышеизложенного, суд признал правомерным предъявление истцом ответчику к оплате объема потребления в количестве 57 598 кВт. в час, на сумму 253 725,51 рублей, объем которых определен по показаниям расчетных приборов учета ООО "Мариинскинвестгрупп" с заводскими номерами 0104081990 и 0103081995, установленных в ПС Спиртовой комбинат по ул. Юбилейная дом 2А г. Мариинск и достоверность показаний которых ответчик не оспаривает и подтверждена актами проверки приборов учета филиалом ПАО "МРСК - Сибири - "Кузбассэнерго - РЭС" от 01.11.2018года N 4210-03-8757-0544 и N 4210-03-8757-0545 от 01.11.2018года ( л. д. 50, 51 тома 2 ), за минусом показаний приборов учета ООО "А- Энерго" с заводскими номерами N 08030924 и N 0106061221, установленных в РП N2 Спирткомбината от ПС Пионерская 10кВ, Ф10-18 и Ф10-23, принятых ПАО "Кузбассэнергосыт" в качестве расчетных и в подтверждение достоверности показаний которых, представлены третьим лицом акты проверки приборов учета электроэнергии N4210-03-9309-4031 от 28.02.2020года и N4210-03-9309-4030 от 28.02.2020 года.

Кроме того, согласно информации, содержащейся в письме ПАО "Кузбассэнергобыт" N 80-21-31-13/1755 от 08.04.2020года при выезде представителя ПАО "Кузбассэнергосбыт", представителя сетевой организации ПАО "МРСК - Сибири" с присутствии представителя ООО "Мариинскинвестгрупп" вмешательства в работу ПУ ООО "А-Энерго" не установлено (знаки визуального контроля не нарушены), на дисплеях приборов учета, установленных в РП -10 кВ принадлежащих ООО "Мариинскинвестгрупп" высветилась ошибка, что означает неправильность измерения.

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно не нашел оснований для произведения перерасчета объемов потребления ООО "Мариинскинвестгрупп" за ноябрь 2019года с последующим зачетом суммы якобы образовавшейся у ответчика переплаты за ноябрь в счет оплаты задолженности за февраль и март 2020года, в связи с чем, сумма оставшейся неоплаченной задолженности за февраль 2020года в размере 98 567, 58 рублей и суммы остатка долга за март 2020года в размере 77 432, 42 рубля, всего в размере 176 000 рублей. подлежат взысканию с ответчика в пользу истца.

Доводы подателя жалобы о необоснованном отклонении ходатайства о допросе свидетеля - специалиста (эксперта), который выявил безучетное потребление, являются несостоятельными и подлежат отклонению.

По правилам статьи 88 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, удовлетворение ходатайств о вызове и допросе в качестве свидетелей определенных лиц представляет собой право, а не обязанность суда.

Суд удовлетворяет ходатайства в том случае, если свидетель может подтвердить обстоятельства, непосредственно относящиеся к предмету доказывания по настоящему делу. В рассматриваемом случае суд первой инстанции не усмотрел процессуальных оснований для удовлетворения заявленного ходатайства.

Как указано в статье 64 АПК РФ, доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном АПК РФ и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела.

В силу пункта 1 статьи 75 АПК РФ письменными доказательствами являются содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела документы, выполненные способом, позволяющим установить их достоверность. Частью 1 статьи 89 АПК РФ установлено, что иные документы и материалы допускаются в качестве доказательств, если содержат сведения об обстоятельствах, имеющих значение для правильного рассмотрения дела.

Из указанных норм следует, что вызов свидетеля на основании ходатайства стороны, участвующей в деле, является правом, а не обязанностью суда. Кроме того наличие у суда такого права предполагает оценку необходимости вызова лица для дачи показаний. Суд апелляционной инстанции учитывает, что в соответствии с положениями статьи 68 АПК РФ, согласно которой обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами, свидетельские показания не могут заменить письменные документальные доказательства, необходимые для подтверждения позиции ответчика.

Ссылка ответчика на неудовлетворение ходатайства о запросе динамики потребления электроэнергии контрагентом ООО "А-Энерго" за период с 01.01.2018 по 31.01.2020, является несостоятельной, поскольку определением от 20.05.2021 истцу следовало представить "все выставленные ответчику в 2019 году счета - фактуры на оплату потребленной электрической энергии и платежные документы, подтверждающие оплату, документально подтвердить объем оказанных услуг по энергоснабжению (объем услуг по поставке электрической энергии ответчику) и ООО "А-Энерго" с учетом перерасчетов, данные об объемах потребления электроэнергии контрагентом ООО "А-ЭНЕРГО" в динамике за период с 01.01.2018года по 31.01.2020 года с целью безучетного потребления". Истцом в материалы дела представлены данные документы.

Кроме того, динамика потребления электроэнергии не может безусловно установить факт безучетного потребления в связи с тем, что потребление электроэнергии в разные периоды может отличаться от аналогичных периодов следующего года.

При этом в деле отсутствуют доказательства безучетного потребления электроэнергии ООО "А-Энерго".

Стенограмма, на которую ссылается апеллянт, сама по себе таким доказательством также признана быть не может.

Тогда как ссылка ответчика на акт осмотра электроустановок от 03.04.2020 года как доказательство безучетного потребления ООО "А-Энерго" объемов потребления электрической энергии в ноябре 2019года в количестве 40 097 кВт в час. судом обоснованно не принята, поскольку указанный акт не основан на фактических обстоятельствах проверки показаний приборов учета ООО "А-Энерго", не отражает, в связи с чем, и на основании чего, каких обстоятельств ПАО "Кузбассэнергосбыт" установлен факт занижения ООО "А-Энерго" объемов потребления электрической энергии, и указанный акт не подписан и оспаривается представителями ООО "А-Энерго" как недостоверный документ, не свидетельствующий об обстоятельствах занижения объемов потребления ООО "А-Энерго" в ноябре 2019года.

Довод апеллянта о том, что суд первой инстанции не рассмотрел ходатайство о вынесении частного определения, не является основанием для отмены обжалуемого судебного акта, поскольку вынесение частного определения в соответствии со статьей 188.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации является правом, а не обязанностью суда, при этом принимается при определенных установленных судом обстоятельствах.

С учётом изложенного, суд первой инстанции пришел к верному выводу об удовлетворении исковых требований.

Оценивая изложенные в апелляционной жалобе доводы, суд апелляционной инстанции установил, что в ней отсутствуют ссылки на факты, которые не были бы предметом рассмотрения суда первой инстанции, имели бы юридическое значение и могли бы повлиять в той или иной степени на принятие законного и обоснованного судебного акта при рассмотрении заявленного требования по существу, в связи с чем признаются несостоятельными.

Принятое арбитражным судом первой инстанции решение является законным и обоснованным, судом полно и всесторонне исследованы имеющиеся в материалах дела доказательства, им дана правильная оценка, нарушений норм материального и процессуального права не допущено. Оснований для отмены решения суда первой инстанции, установленных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а равно принятия доводов апелляционной жалобы у суда апелляционной инстанции не имеется.

По правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на заявителя.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 09 июня 2021 года Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-20932/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Мариинскинвестгрупп" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Кемеровской области.

Председательствующий

Л.Е. Ходырева

Судьи

Д.Н. Аюшев Е.С. Сластина