Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 1 сентября 2021 г. N 13АП-23893/21 по делу N А56-106832/2020

г. Санкт-Петербург

01 сентября 2021 г.

Дело N А56-106832/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 25 августа 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 01 сентября 2021 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Полубехиной Н.С.

судей Баженовой Ю.С., Нестерова С.А.

при ведении протокола судебного заседания: Самсоновой Е.В.

при участии:

от истца: Литвинов А.М. (доверенность от 10.09.2020)

от ответчика: Панов С.П. (доверенность от 21.12.2020), 2) не явился, извещен

от 3-го лица: не явились, извещены.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-23893/2021) ООО "Испытательный центр "Стройэксперт" на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 10.06.2021 по делу N А56-106832/2020 (судья Салтыкова С.С.), принятое по иску ООО "Испытательный Центр "Стройэксперт" к 1) ООО "Потенциал-Строй"; 2) ООО "Специализированный застройщик "Новые территории Девелопмент" о признании, 3-е лицо: временный управляющий ООО "Специализированный застройщик "Новые территории Девелопмент" Аксеник Дарья Сергеевна,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Испытательный центр "Стройэксперт" обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Потенциал-Строй", обществу с ограниченной ответственностью "Специализированный застройщик "Новые территории Девелопмент", с учетом принятого судом в части размера убытков уточнения в порядке статьи 49 АПК РФ, в котором просил:

- расторгнуть (признать расторгнутыми с момента уведомления истцом ООО "Испытательный Центр "Стройэксперт" исх. N 355 от 03.06.2020. ответчиков ООО "Специализированный застройщик "НТД", ООО "Потенциал-Строй" (ООО "Мастер Девелопмент")) договоры, применить последствия расторжения договоров участия в долевом строительстве N 0025-05-5111, N 0026-06-6114, N 0027-05-5038, N 0028-09-9027, N 0029-05-5045 от "11" октября 2018 года;

- признать подлежащими размещению в Едином государственном реестре недвижимости Сведения о расторжении договоров участия в долевом строительстве N 0025-05-5111, N 0026-06-6114, N 0027-05-5038, N 0028-09-9027, N 0029-05-5045 от "11" октября 2018 года, а также в связи с расторжением указанных договоров - сведения о прекращении прав на предусмотренные указанными договорами объекты долевого строительства.

- расторгнуть (признать расторгнутым с момента уведомления истцом ООО "Испытательный Центр "Стройэксперт" исх. N 00639/20-СЭ от "05" ноября 2020 ответчиков ООО "Потенциал-Строй" (ООО "Мастер Девелопмент"), ООО "Специализированный застройщик "НТД"), соглашение о зачете взаимных требований N 1/2018 от "21" декабря 2018 года, применить последствия расторжения соглашения;

- взыскать в пользу ООО "Испытательный Центр "Стройэксперт" с ответчиков ООО "Специализированный застройщик "НТД" (ОГРН 1157847394407), ООО "Потенциал-Строй" (ООО "Мастер Девелопмент" (ОГРН 1167847327262)) солидарно денежные средства на общую сумму 19 837 463 рубля 92 коп., по договору N 21-018 от "19" марта 2018 года (задолженность в сумме 18 074 589 рублей и пени согласно п. 5.4 указанного договора по состоянию на 05.11.2020 в сумме 903 729 рублей 45 коп.), а равно - по обязательствам, вытекающим из договоров участия в долевом строительстве, в том числе:

по договору участия в долевом строительстве N 0025-05-5111 от 11 октября 2018 года: задолженность в сумме 2 600 000 рублей 00 коп., НДС не облагается; проценты за пользование уплаченными денежными средствами по состоянию на 05.06.2020 в сумме 253 586 рублей 67 коп.;

по договору участия в долевом строительстве N 0026-06-6114 от 11 октября 2018 года: задолженность в сумме 2 600 000 рублей 00 коп., НДС не облагается; проценты за пользование уплаченными денежными средствами по состоянию на 05.06.2020. в сумме 253 586 рублей 67 коп.;

по договору участия в долевом строительстве N 0027-05-5038 от 11 октября 2018 года: задолженность в сумме 2 600 000 рублей 00 коп., НДС не облагается; проценты за пользование уплаченными денежными средствами по состоянию на 05.06.2020 в сумме 253 586 рублей 67 коп.;

по договору участия в долевом строительстве N 0028-09-9027 от 11 октября 2018 года: задолженность в сумме 2 758 005 рублей 00 коп., НДС не облагается; проценты за пользование уплаченными денежными средствами по состоянию на 05.06.2020 в сумме 268 997 рублей 42 коп.;

по договору участия в долевом строительстве N 0029-05-5045 от 11 октября 2018 года: задолженность в сумме 7 516 584 рубля 00 коп., НДС не облагается; проценты за пользование уплаченными денежными средствами по состоянию на 05.06.2020 в сумме 733 117 рублей 49 коп.

Взыскание произвести с последующим доначислением пеней/процентов по состоянию на дату фактического погашения суммы долга.

- взыскать в пользу ООО "Испытательный центр "Стройэксперт" с ООО "Потенциал-Строй" (ООО "Мастер Девелопмент" (ОГРН 1167847327262)) задолженность по договору N 21-018 от 19 марта 2018 года в сумме 145 411 рублей 00 коп., пени согласно п. 5.4. указанного договора в сумме 7 270 рублей 55 коп.

- взыскать в пользу ООО "Испытательный Центр "Стройэксперт" с ООО "Специализированный застройщик "НТД" (ОГРН 1157847394407), ООО "Потенциал-Строй" (ООО "Мастер Девелопмент" (ОГРН 1167847327262)) солидарно убытки, рассчитанные по состоянию на 30.04.2021 в сумме 5 136 542 рубля 47 коп.

- взыскать в пользу ООО "Испытательный Центр "Стройэксперт" с ООО "Специализированный застройщик "НТД" (ОГРН 1157847394407), ООО "Потенциал-Строй" (ООО "Мастер Девелопмент" (ОГРН 1167847327262)) солидарно судебные расходы и издержки.

Решением от 10.06.2021 иск удовлетворен частично. Суд признал расторгнутыми договоры участия в долевом строительстве, заключенные между ООО "Испытательный Центр "Стройэксперт" и ООО "Специализированный застройщик "Новые территории Девелопмент" от 11.10.2018 N N 0025-05- 5111, 0026-06-6114, 0027-05-5038, 0028-09-9027, 0029-05-5045; признал подлежащими размещению в Едином государственном реестре недвижимости сведения о расторжении договоров участия в долевом строительстве от 11.10.2018 NN 0025-05-5111, 0026-06-6114, 0027-05-5038, 0028-09-9027, 0029-05-5045; взыскал с ООО "Потенциал-Строй" в пользу ООО "Испытательный Центр "Стройэксперт" 145 411 руб. задолженности по договору от 19.03.2018 N 21-08, 7 270 руб. 55 коп. пеней по договору от 19.03.2018 N 21-08, 5 580 руб. судебных расходов по оплате госпошлины; взыскал с ООО "Специализированный застройщик "Новые территории Девелопмент" в пользу ООО "Испытательный центр "Стройэксперт" 18 074 589 руб. задолженности по возврату оплаты по договорам участия в долевом строительстве от 11.10.2018 NN 0025-05-5111, 0026-06-6114, 0027-05-5038, 0028-09- 9027, 0029-05-5045; 780 219 руб. 76 коп. процентов по договорам участия в долевом строительстве от 11.10.2018 NN 0025-05-5111, 0026-06-6114, 0027-05-5038, 0028-09- 9027, 0029-05-5045; сумму процентов, начисленных на сумму задолженности по возврату оплаты по договорам участия в долевом строительстве от 11.10.2018 NN 0025-05-5111, 0026-06-6114, 0027-05-5038, 0028-09-9027, 0029-05-5045 за период с 06.06.2020 по дату погашения задолженности в размере одной трехсотой ставки рефинансирования ЦБ РФ, действующей на день исполнения обязательства по возврату денежных средств; 80 162 руб. 01 коп. судебных расходов по оплате госпошлины. В удовлетворении остальной части иска отказано.

Не согласившись с решением в части отказа, ООО "Испытательный центр "Стройэксперт" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило решение изменить, требования удовлетворить в полном объеме.

В судебном заседании представитель истца доводы жалобы поддержал, представитель ответчика ООО "Потенциал-Строй" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве.

Остальные лица, участвующие в деле, извещенные о времени и месте судебного разбирательства, явку представителей не обеспечили. Апелляционный суд рассмотрел жалобу по правилам ст. 156 АПК РФ.

На основании пункта 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части.

Как установлено судом в решении и подтверждается материалами дела, 19.03.2018 между ООО "Мастер Девелопмент" (далее - Заказчик) и ООО "Испытательный Центр "Стройэксперт" заключен договор N 21-018 на выполнение работ по разработке технической документации и оказание инжиниринговых услуг в отношении объектов нового строительства: - Гостиница по адресу: Санкт-Петербург, ул. Кораблестроителей, уч.1 (западнее пересечения с Новосмоленской набережной), земельный участок с кадастровым номером 78:06:0220301 :4" (далее- Объект 1); - Гостиница по адресу: г. Санкт-Петербург, ул. Кораблестроителей, уч.2 (западнее пересечения с Новосмоленской набережной), земельный участок с кадастровым номером 78:06:0220401:5" (далее - Объект 2).

Работы выполнены и услуги оказаны, в связи с неполной оплатой стоимости выполненных работ и оказанных услуг по состоянию на 29.06.2018 образовалась задолженность ООО "Мастер Девелопмент" перед ООО "Испытательный Центр "Стройэксперт" в размере 18 220 000 рублей 00 копеек, что подтверждается актом сверки взаимных расчетов.

11.10.2018 между ООО "Специализированный застройщик "НТД" (ОГРН 1157847394407) (далее - Застройщик, ответчик) и ООО "Испытательный Центр "Стройэксперт" (далее - Участник долевого строительства, истец) заключены договоры участия в долевом строительстве N 0025-05-5111, N 0026-06-6114, N 0027- 05-5038, 0028-09-9027, 0029-05-5045, зарегистрированные Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Санкт-Петербургу 19.12.2018 (далее - Договоры), в соответствии с которыми Застройщик обязался в предусмотренный договором срок построить объект - "Гостиница" (далее - Объект), расположенный по адресу: Санкт-Петербург, ул. Кораблестроителей, уч.1 (западнее пересечения с Новосмоленской набережной), земельный участок с кадастровым номером 78:06:0220301:4 и передать Участнику долевого строительства объекты долевого строительства - 5 нежилых помещений, а участник долевого строительства обязался выплатить Застройщику стоимость помещений (3 помещения по 2 600 000 руб. одно - 2 758 005 руб., одно - 7 516 584 руб.)

Между Застройщиком и ООО "Мастер Девелопмент" заключены договоры от 01.06.2017 N 2-ТЗ и от 01.06.2017 N 3-ТЗ на выполнение функций технического заказчика на этапах проектирования и строительства, в рамках которых у Застройщика возникла задолженность перед ООО "Мастер Девелопмент", что подтверждается представленными в материалы дела отчетами об исполнении, актами сверки расчетов.

21.12.2018 между Застройщиком, ООО "Мастер Девелопмент", Участником долевого строительства ООО "Испытательный Центр "Стройэксперт" заключено Соглашение о зачете взаимных требований N 1/2018, в соответствии с которым права требования Застройщика по указанным Договорам участия в долевом строительстве на общую сумму 18 074 589,00 рублей погашены за счет передачи ему Участником долевого строительства прав требования к ООО "Мастер Девелопмент" по договору от 19.03.2018 N 21-018 на сумму 18 074 589 руб.

Тем самым, в соответствии с условиями п.п. 5.1.-5.3 указанных договоров, Участником долевого строительства оплачена полная стоимость Объектов долевого строительства на общую сумму 18 074 589 рублей 00 коп.; остаток задолженности ООО "Мастер Девелопмент" перед истцом по договору от 19.03.2018 N 21-018 после зачета составил 145 411 руб.

Решением Куйбышевского районного суда Санкт-Петербурга от 14.05.2019 по делу N 2а-342/2019 (2а-3474/2018;) вступившим в законную силу, разрешение на строительство N 78-002- 0146-2018 от 20.06.2018 признано незаконным, вследствие чего строительство Объекта недвижимости прекращено.

Истцом направлено в адрес ответчиков требование - уведомление об одностороннем отказе от исполнения договора, с требованием об уплате задолженности и процентов за пользование чужими денежными средствами с расчетами процентов (исх. N 355 от 03.06.2020), которое было получено ООО "Специализированный застройщик "НТД" 10.06.2020, ООО "Мастер Девелопмент" 15.06.2020.

В дальнейшем истцом ООО "Испытательный Центр "Стройэксперт" направлено уведомление/претензия исх. N 00639/20-СЭ от "05" ноября 2020 г., в адрес ООО "Мастер Девелопмент" и ООО "Специализированный застройщик "НТД" о расторжении Соглашения о зачете взаимных требований от "21" декабря 2018 года в связи с расторжением договоров участия в долевом строительстве, в связи с прекращением строительства объекта недвижимости, с требованием о возврате денежных средств и пеней за просрочку оплаты.

Ссылаясь на данные обстоятельства, а также на то, что задолженность по договору от 19.03.2018 N 21-018 не была погашена, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Исследовав материалы дела и обсудив доводы жалобы, апелляционный суд признал жалобу не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 1 статьи 322 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) солидарная обязанность (ответственность) или солидарное требование возникает, если солидарность обязанности или требования предусмотрена договором или установлена законом, в частности при неделимости предмета обязательства.

Доводы жалобы основаны на неверном применении норм материального права.

Предметом соглашения о зачете от 21.12.2018 является частичное прекращение встречных однородных требований сторон путем зачета на сумму 18074589,00 руб. Таким образом, перевода долга по соглашения не произошло. Фактически истец приобрел права требования по договорам участия в долевом строительстве, которые являются самостоятельными объектами купли-продажи и могли быть в любой момент реализованы истцом. За приобретенное право требования истец расплатился своими правами требования к ООО Потенциал-Строй".

С учетом изложенного требование о солидарном взыскании с ООО "Потенциал-Строй" не основано на нормах права и противоречит условиям самого соглашения о зачете от 21.12.2018.

При этом аффилированность ответчиков не имеет в данном случае правого значения.

Довод о мнимости соглашения о зачете противоречит тому обстоятельству, что указанная сделка исполнена сторонами, вместе с тем требование о признании сделки недействительной истцом не заявлено.

При таких обстоятельствах оснований для расторжения соглашения о зачете и солидарном взыскании заявленных денежных сумм у суда не имеется.

В обоснование понесенных им убытков истец ссылается на упущенную выгоду ввиду невозможности инвестирования.

Согласно разъяснениям, данным в пункте 14 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", по смыслу статьи 15 ГК РФ, упущенной выгодой является неполученный доход, на который увеличилась бы имущественная масса лица, право которого нарушено, если бы нарушения не было. Поскольку упущенная выгода представляет собой неполученный доход, при разрешении споров, связанных с ее возмещением, следует принимать во внимание, что ее расчет, представленный истцом, как правило, является приблизительным и носит вероятностный характер.

При исчислении размера неполученных доходов значение имеет определение реальности тех доходов, которые потерпевшее лицо предполагало получить при обычных условиях гражданского оборота. При определении размера упущенной выгоды должны учитываться данные, которые подтверждают реальную возможность получения денежных сумм или иного имущества.

В обоснование заявленного размера упущенной выгоды истец ссылается на данные инвестиционных калькуляторов различных банков, рассчитывает убытки как проценты по средней ставке инвестирования на переданные Застройщику по договорам денежные средства.

Как правильно указал в решении суд, проценты, начисляемые в соответствии с ч. 2 ст. 9 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" уже представляют собой плату за пользование денежными средствами истца. Фактически истец дважды просит взыскать с Застройщика плату за пользование денежными средствами, но по разным ставкам.

Оснований для переоценки выводов суда апелляционный суд не усматривает.

В апелляционной жалобе не приведены доводы, опровергающие выводы суда первой инстанции. Судом полно и всесторонне исследованы материалы и установлены обстоятельства, имеющие значение для дела. Нарушений норм материального и процессуального права, влекущих отмену или изменение судебного акта, судом при разрешении спора не допущено.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 10.06.2021 по делу N А56-106832/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

Н.С. Полубехина

Судьи

Ю.С. Баженова С.А. Нестеров