Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 2 сентября 2021 г. N 09АП-46112/21 по делу N А40-258304/2020

г. Москва

02 сентября 2021 г.

Дело N А40-258304/20

Резолютивная часть постановления объявлена 31 августа 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 02 сентября 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Бодровой Е.В.,

судей: Титовой И.А., Фриева А.Л.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Платоновым Д.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "ФризСтройИнвест" на Решение Арбитражного суда г.Москвы от 02.07.2021 по делу N А40-258304/20, по иску ООО "ФризСтройИнвест" (ИНН 7722269733) к АО "Мосстроймеханизация-5" (ИНН 7714025229) о взыскании убытков в размере 24 047 353 руб. 50 коп.

При участии в судебном заседании:

от истца: не явился, извещен,

от ответчика: Кузьмина М.С. по доверенности от 11.01.2021,

УСТАНОВИЛ:

ООО "ФризСтройИнвест" обратилось в арбитражный суд с иском к АО "Мосстроймеханизация-5" о взыскании убытков в размере 24 047 353 руб. 50 коп.

Основанием для обращения в суд послужило не исполнения обязательств по выполнению работ в срок, установленный договором.

Решением от 02.07.2021 Арбитражный суд города Москвы в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым решением, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил решение суда отменить, исковые требования удовлетворить.

Заявитель апелляционной жалобы указал, что суд первой инстанции не правомерно сослался на дополнительное соглашение, а также между убытками и действиями ответчика имеются причинно-следственные связи.

Законность и обоснованность принятого решения проверены Девятым арбитражным апелляционным судом в судебном заседании в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие истца, извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

Заслушав возражения представителей ответчика, исследовав и оценив в совокупности все доказательства по делу, судебная коллегия не находит оснований, предусмотренных в ст.270 АПК РФ, для отмены решения от 02.07.2021 и удовлетворения жалобы.

Как усматривается из материалов судебного дела, определением Арбитражного суда города Москвы от 02.10.2019 по делу N А40-3902/2019-169-6 ООО "ФризСтройИнвест" признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Конкурсным управляющим утверждена Журихина И. И. член Ассоциации арбитражных управляющих саморегулируемая организация "Центральное Агентство Арбитражных Управляющих", ИНН 360801334058. Кроме того удовлетворены требования ООО "МедиаСтрой" о взыскании неустойки в размере 5 105 100 руб. 00 коп., а так же государственной пошлины в размере 69 777 руб. 00 коп. Включены в реестр требований кредиторов требования Носова Дмитрия Николаевича в размере 5 560 268 руб. 00 коп., требования Бондарева Андрея Евгеньевича в размере 3 902 724 руб. 00 коп., требования Акимова Бориса Павловича в размере 3 519 082 руб. 50 коп., требования Донченко Петра Владимировича в размере 5 890 402 руб. 00 коп.

Истец указывает, что действиями (бездействиями) инвестора - застройщика АО "Мосстроймеханизация-5", ООО "ФризСтройИнвест" были причинены убытки в виде реального ущерба, которые выразились во взыскании с него неустойки за просрочку выполнения обязательств по договорам, возникшие при следующих обстоятельствах.

Между ООО "Ви Эм Пи недвижимость" (инвестор) и ООО "ФризСтройИнвест" (соинвестор) заключен договор от 01.03.2005 о привлечении финансовых средств, согласно п. 3.1 которого объем инвестиций соинвестора по участию в финансировании строительства объекта составляет 56 000 000 руб. 00 коп.

В счет исполнения принятых на себя обязательств соинвестор передал, а инвестор принял в счет оплаты финансирования строительства по договору о привлечении финансовых средств от 01.03.2005 г. простые векселя, общей стоимостью 56 000 000 руб. 00 коп.

Согласно дополнительному соглашению от 25.06.2007 N 4 к договору от 01.03.2005 г. инвестор обязуется обеспечить сдачу объекта в эксплуатацию во II квартале 2008 г. и передать соинвестору квартиры, пропорционально произведенной им оплате после сдачи объекта в эксплуатацию.

Согласно дополнительному соглашению от 30.04.2008 N 1 к договору от 05.03.2001 N 80, ЗАО "Мосстроймеханизация-5" (новый инвестор-1) переходят права и обязанности инвестора - застройщика строительства инвестиционного проекта в полном объеме.

Соглашениями от 29.07.2013 г., заключенными между ЗАО "Мосстроймеханизация-5" и ООО "ФризСтройИнвест" в качестве лица, имеющего право на получение квартир в жилых домах по строительному адресу: Московская область, г. Железнодорожный, Леоновское шоссе, владение 2, корпуса 1,2,3,4,5,6, ориентировочной общей площадью 3 283,09 кв.м. Кроме того ООО "ФризСтройИнвест" включено в Приложение N 1 к договору от 05.03.2001 N 80 в качестве лица, имеющего право на получение квартиры ориентировочной общей площадью 53,70 кв.м., на основании заключенного с ООО "Ви Эм Пи недвижимость" договора инвестирования от 12.10.2004 N М-167 с учетом договора уступки прав (цессии) от 26.12.2005 N ДУ-1-4/15.

До настоящего момента АО "Мосстроймеханизация-5" не передало квартиры расположенные в корпусах 3,4,5.

Между ООО "ФризСтройИнвест" и Акимовым Б.П., Бондаревым А.Е., Донченко П.В., Запорожец Е.С., Запорожец И.В., Носовым Д.Н., ООО "МедиаСтрой" были заключены договоры долевого участия, по условиям которых ООО "ФризСтройИнвест" обязуется передать жилые помещения и машиноместа, которые будут построены в соответствии с договором инвестирования от 05.03.2001 N 80 на земельном участке, расположенном по адресу: Московская область, г. Железнодорожный, Леоновское шоссе, владение 2, микрорайон "Северное Кучино", корпуса 1,2,3.4,5,6, общей площадью 2232,07 кв.м. жилых помещений и 26 машиномест.

В связи с неисполнением АО "Мосстроймеханизация-5" своих обязательств и как следствие неисполнение обязательств ООО "ФризСтройИнвест" перед участниками долевого строительства, в Пресненский районный суд г. Москвы и в Арбитражный суд Московской области были поданы исковые заявления о взыскании неустойки по вышеуказанным договорам.

На основании решения Пресненского районного суда г. Москвы по делу N 2-3694-2010 от 29.11.2010 с ООО "ФризСтройИнвест" в пользу Акимова Б.П. была взыскана неустойка в сумме 5 000 долларов США в рублевом эквиваленте по курсу ЦБ на день исполнения решения, в пользу Бондарева А.Е. 4 000 долларов США в рублевом эквиваленте по курсу ЦБ на день исполнения решения, в пользу Донченко П.В., 7 000 долларов США в рублевом эквиваленте по курсу ЦБ на день исполнения решения, в пользу Запорожец Е.И. и Запорожец И.В. в равных долях неустойку в сумме 6 000 долларов США в рублевом эквиваленте по курсу ЦБ РФ на день исполнения решения. Общая сумма взыскания составила 22 000 долларов США.

На основании решения Пресненского районного суда г. Москвы по делу N 2-2647/18 от 19.06.2018 г. с ООО "ФризСтройИнвест" в пользу Акимова Б.П. была взыскана неустойка по договору от 08.08.2005 N ДС-4-29 за период с апреля 2015 года по март 2016 года в размере 2 000 000 руб., в пользу Бондарева А.Е. за просрочку исполнения обязательств по договору от 17.02.2006 N ДС-3-24 за период с апреля 2015 года по март 2016 года в размере 2 200 000 руб., в пользу в Донченко П.В., за просрочку исполнения обязательств по договору от 15.06.2006 N ДС-6-4 за период с апреля 2015 года по март 2016 года в размере 4 500 000 руб. в пользу Носова Д.Н., за просрочку исполнения обязательств по договору от 11.08.2005 N ДС-4-21 за период с апреля 2015 года по март 2016 года в размере 4 300 000 руб. Общая сумма взыскания составила 13 000 000 руб. 00 коп.

На основании решения Пресненского районного суда г. Москвы по делу N 2-3700/14 от 23.04.2014 г. была взыскана неустойка в пользу Акимова Б.П. по договору от 08.08.2005 N ДС-4-29 за период с сентября 2010 года по август 2011 года в размере 3 000 долларов США., в пользу Акимова Б.П. по договору от 15.08.2005 N ДС-4-МЗ за период с сентября 2010 года по август 2011 года в размере 1 000 долларов США., в пользу Бондарева А.Е. по договору N ДС-3-24 от 17.02.2006 за период с сентября 2010 года по август 2011 года в размере 3000 долларов США., в пользу Бондарева А.Е. по договору от 28.03.2007 N ДС-3-М5 за период с сентября 2010 года по август 2011 года в размере 2 000 долларов США., в пользу Донченко П.В. по договору от 15.06.2006 N ДС-6-4 за период с сентября 2010 года по август 2011 года в размере 6 000 долларов США., в пользу Запорожец Е.С. по договору от 26.12.2005 N ДС-6-19 за период с сентября 2010 года по август 2011 года в размере 4000 долларов США., в пользу Запорожец И.В. по договору от 26.12.2005 N ДС-6-19 за период с сентября 2009 года по август 2010 года в размере 4000 долларов США., в пользу Носова Д.Н. по договору от 11.08.2005 N ДС-4-21 за период с сентября 2010 года по август 2011 года в размере 4000 долларов США. Общая сумма взыскания составила 27 000 долларов США.

На основании решения Арбитражного суда Московской области от 21.12.2016 года по делу N А41-65301/2016 с ООО "ФризСтройИнвест" была взыскана неустойку в размере 5 105 100 руб. 00 коп., а так же расходы по уплате государственной пошлины по иску в размере 69 777 руб. 00 коп.

Направленная истцом в адрес ответчика претензия от 11.11.2020 с требованием возместить причиненные убытки в общем размере 24 047 353 руб. 50 коп., а именно: (5 105 100,00 + 69 777,00 + 5 560 268,00 + 3 902 724,00 + 3 519 082,50 + 5 890 402), оставлена последним без ответа, что послужило основанием для обращения истца с настоящим иском в суд.

Между Администрацией г. Железнодорожный (администрация) и НО "Фонд социальной защиты "Ветеран" (инвестор) был заключен договор от 05.03.2001 N 80, согласно которому инвестор обязался за счет собственных и/или привлеченных средств построить жилой микрорайон с комплексом инженерной инфраструктуры и коммуникациями на земельном участке площадью 14,14 га по адресу: Леоновское шоссе, микрорайон Северное Кучино.

НО "Фонд социальной защиты "Ветеран" в рамках указанного выше Договора от 05.03.2001 N 80 привлек к реализации инвестиционного проекта ООО "Ви Эм Пи недвижимость", заключив инвестиционный контракт от 19.06.2002 Nб/н на строительство малоэтажного жилого комплекса. В свою очередь ООО "Ви Эм Пи недвижимость" привлекло в качестве соинвестора по реализации данного инвестиционного проекта ООО "ФризСтройИнвест" на основании договора о привлечении финансовых средств от 01.03.2005 N б/н.

Все указанные инвесторы привлекали денежные средства граждан для строительства инвестиционных объектов, на основании предварительных, инвестиционных и иных договоров, которые не проходили государственную регистрацию, как не соответствующие ФЗ N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве" и, соответственно, АО "Мосстроймеханизация-5" мог узнать о передаче инвесторами прав третьим лицам только в случае уведомления об этом инвесторами.

В 2007-2008 году реализация проекта была остановлена в связи с отсутствием финансирования для завершения строительства указанных выше инвестиционных объектов. Граждане, внесшие денежные средства в создание объектов, признаны пострадавшими.

В целях обеспечения прав пострадавших граждан Администрация городского округа Железнодорожный Московской области (администрация) привлекла к участию в проекте в качестве нового инвестора АО "Мосстроймеханизация-5", о чем между Администрацией, НО "Фонд социальной защиты "Ветеран" (инвестор), ЗАО "Мосстроймеханизация-5" (новый инвестор-1), ООО "Ви Эм Пи недвижимость" (новый инвестор-2). заключено дополнительное соглашения к договору от 05.03.2001 N 80.

Указанным дополнительным соглашением стороны также определили список пострадавших соинвесторов, перечень и объем требований которых был указан в Приложениях N N 1.2.3 к дополнительному соглашению. С указанными лицами АО "Мосстроймеханизация-5" в силу п. 5.3.1. дополнительного соглашения заключало соглашения, уточняющие порядок восстановления их нарушенных прав, в том числе порядок передачи объектов.

ООО "ФризСтройИнвест" был включен в указанный перечень (Приложение N 1 к Дополнительному соглашению) пострадавших соинвесторов на основании Договора о привлечении финансовых средств от 01.03.2005 года, заключенного с ООО "Ви Эм Пи недвижимость", в качестве конечного приобретателя квартир.

29.07.2013 года во исполнение указанных выше условий дополнительного соглашения N 1 к договору от 05.03.2001 N 80 между АО "МСМ-5" и ООО

"ФризСтройИнвест" было заключено Соглашение от 29.07.2013 года N б/н, которым стороны уточнили порядок восстановления прав ООО "ФризСтройИнвест".

По мнению истца ответчик не является ни стороной указанного договора, ни правопреемником ООО "Ви Эм Пи недвижимость", права и обязанности по данной сделке ответчику не передавались.

Фактически между истцом и ответчиком на основании Соглашения от 29.07.2013 года возникли новые правоотношения, предметом которых являлось безвозмездное восстановление ответчиком прав истца, нарушенных третьими лицами, а также уточнение порядка предоставления ответчику квартир.

При этом, указанное соглашение было заключено во исполнение дополнительного соглашения N 1 к договору от 05.03.2001 N 80, целью которого являлось определение условий реализации инвестиционного проекта путем привлечения в проект нового инвестора, готового профинансировать завершение строительства инвестиционных объектов и за свой счет компенсировать нарушенные права соинвесторов (п. 1.8. Соглашения). Указанным соглашением ответчик принял на себя обязательства перед Администрацией, НО "Фонд социальной защиты "Ветеран" и ООО "Ви Эм Пи недвижимость", а не перед истцом по исполнению обязательств ООО "Ви Эм Пи Недвижимость" по Договору о привлечении финансовых средств от 01.03.2005 года.

Убытки, заявленные ко взысканию по настоящему делу, возникли у истца в связи со взысканием неустойки за просрочку исполнения обязательств перед третьими лицами за гораздо более ранний период.

Учитывая изложенное, ответчик не может нести ответственность за убытки, возникшие в связи с просрочкой исполнения обязательств истца перед третьими лицами до 31.12.2019 года.

Таким образом, на установленные вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Московской области от 31.01.2014 года по делу N А41-37986/13 обстоятельства в силу ч. 2 ст. 69 АПК РФ распространяется преюдиция и они не подлежат новому доказыванию.

Доводы истца, изложенные в апелляционной жалобе, что суд первой инстанции не правомерно сослался на дополнительное соглашение, а также между убытками и действиями ответчика имеются причинно-следственные связи, отклоняется, поскольку как верно указал суд первой инстанции между истцом и ответчиком на основании Соглашения от 29.07.2013 года возникли новые правоотношения, предметом которых являлось безвозмездное восстановление ответчиком прав истца, нарушенных третьими лицами, а также уточнение порядка предоставления ответчику квартир, доказательств обратного не представлено, а также ответчик не может нести ответственность за убытки, возникшие в связи с просрочкой исполнения обязательств истца перед третьими лицами до 31.12.2019 года в соответствии с установленными фактами по делу N А40-37986/13.

Таким образом, апелляционный суд считает, что суд первой инстанции правильно определил правоотношения сторон, предмет доказывания по спору, с достаточной полнотой выяснил, исследовал и оценил в совокупности все значимые обстоятельства по делу, правильно применив нормы материального права, регулирующие спорные отношения.

С учетом того, что иных доводов, подлежащих оценке, апелляционная жалоба не содержит, решение отмене не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 02.07.2021 по делу N А40-258304/20 без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.В. Бодрова

Судьи

И.А. Титова А.Л. Фриев