Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 3 сентября 2021 г. N 15АП-11703/21 по делу N А53-44376/2020

город Ростов-на-Дону

03 сентября 2021 г.

дело N А53-44376/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 01 сентября 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 03 сентября 2021 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ереминой О.А.

судей Величко М.Г., Шапкина П.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Кириленко А.М.

при участии:

от истца - представитель Закурка А.В. по доверенности от 03.02.2020;

от ответчика - представитель Данченко А.В. по доверенности от 19.03.2021 (до перерыва);

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу АО "Авиаприборный ремонтный завод" на решение Арбитражного суда Ростовской области от 14.05.2021 по делу N А53-44376/2020

по иску ООО "Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону"

к ответчику - АО "Авиаприборный ремонтный завод"

о взыскании задолженности, пени

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону" обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к акционерному обществу "Авиаприборный ремонтный завод" о взыскании задолженности за март - апрель 2020 года в размере 1989241 руб. 08 коп., пени за период с 28.04.2020 по 19.11.2020 в размере 103381 руб. 54 коп. (дело N А53-44337/2020).

ООО "Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону" обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к акционерному обществу "Авиаприборный ремонтный завод" о взыскании задолженности за февраль - апрель 2020 года в размере 21010171 руб. 91 коп., пени за период с 28.01.2020 по 19.11.2020 в размере 1158673 руб. 82 коп. (дело N А53-44821/2020).

Определением от 29.03.2021 дела N А53-44376/2020, N А53-44821/2020 объединены в одно производство, объединенному делу присвоен N А53-44376/2020. Требования по обоим искам изложены ООО "Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону" в заявлении от 28.04.2021 без изменения размера взыскиваемых сумм (т. 1 л.д. 109).

Решением от 14.05.2021 иск удовлетворен, с ответчика в пользу истца взыскано 22999412 руб. 99 коп. задолженности, 1262055 руб. 36 коп. неустойки.

Решение мотивировано тем, что расчет количества потребленного газа за спорный период произведен истцом расчетным способом правомерно. Установленный 17.01.2020 прибор учета газа не был согласован с поставщиком, не внесен в договор и проектную документацию, в связи с чем не был введен в эксплуатацию. Поскольку за спорный период оплата поставленного газа не произведена, к ответчику применена ответственность, предусмотренная статьей 25 Федерального закона "О газоснабжении в Российской Федерации", в виде взыскания неустойки.

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность решения, просил его отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что срок действия расходомера ответчика марки РГА-100(300), заводской номер 300733, истекал 22.04.2019. В письме от 07.12.2017 истец сообщил о возможности модернизации морально устаревшего расходомера газа РГА-100(300) заводом изготовителем. По рекомендации истца, на основании договоров от 04.10.2019 завод-изготовитель ОО НПО "Турбулентность-Дон" произвело капитальный ремонт расходомера, предповерочное техническое обслуживание, диагностику. После проведения указанных работ модернизированный расходом переименован в TFG-S с тем же заводским номером 300733 установлен на прежнее место для учета расхода газа в соответствии с договором поставки, ранее разработанными техническими условиями и проектной документацией. Отказ истца в приемке расходомера необоснован, и свидетельствует о злоупотреблении правом. Реконструкция расходомера не производилась, требование о необходимости разработки проектной документации и получения новых технических условий необоснованно. Новая проектная документация разработана и согласована с истцом, проведены повторные испытания внутреннего диаметра трубы в целях недопущения прекращения поставки газа и остановки хозяйственной деятельности ответчика. При этом истец до настоящего времени не внес соответствующие извещения в договор поставки газа. По мнению заявителя, расчет потребленного газа в спорный период по максимальной проектной мощности газопотребляющего оборудования, с учетом изложенных обстоятельств, неправомерен.

Вывод суда о том, что показания расходомера не передавались потребителем, необоснован. В связи с отказом в приемке к расчетам спорного расходомера, на распечатках показаний расходомера отсутствует подпись работника Батайского участка ООО "Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону". Однако, спорный расходомер оборудован системой телеметрии, которая обеспечивает передачу показаний о расходе газа на диспетчерский пункт. Спорный прибор учета оборудован системой "Стел" обеспечивающей сбор и архивирование информации в базе данных снабжающей организации. Судом необоснованно отклонено ходатайство об объявлении перерыва для предоставления сведений о показаниях расходомера за спорный период. По сведениям расходомера за февраль 2020 года потреблено 179251,8 куб.м, за март 2020 года - 121615,2 куб.м, в апреле 2020 года - 53151,12 куб.м на общую сумму 2256257 руб. 80 коп. Сумма пени за спорный период с учетом подлежащей оплате задолженности - 140092 руб. 61 коп.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель ответчика жалобу поддержал, поддержал ходатайство о приобщении дополнительных доказательств.

Представитель истца в заседании доводы жалобы отклонил как несостоятельные по основаниям, изложенным в письменном отзыве.

В судебном заседании апелляционной инстанции 25.08.2021 был объявлен перерыв до 01.09.2021 до 14 час. 10 мин. Информация о перерыве размещена на официальном сайте Федеральных арбитражных судов Российской Федерации.

После перерыва заседание продолжено с участием представителя истца.

В суд апелляционной инстанции поступили пояснения от заявителя жалобы, в соответствии с которыми общая сумма задолженности за спорный период составляет 2213022 руб. 06 коп., сумма пени 137779 руб. 54 коп., а также пояснения по делу от истца.

Изучив материалы дела и заслушав пояснения представителей сторон, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что обжалуемое решение подлежит отмене по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, 05.09.2012 между сторонами заключен договор N 43-3-23264/13 (т. 1 л.д. 9-14), по условиям которого ООО "Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону" (поставщик) обязалось поставлять, а АО "Авиаприборный ремонтный завод" (покупатель) обязался получать (выбирать) газ, добытый ОАО "Газпром" и его аффилированными лицами, оплачивать стоимость газа и плату за снабженческо-сбытовые услуги.

В соответствии с пунктом 2.2 договора суточный договорный объем поставки газа по месяцам приведён в таблице 1 (приложение N 1 - т. 1 л.д. 15).

В пункте 4.1 договора определено, что стороной, ведущей учет газа, является поставщик. Количество поставляемого газа (объем, куб.м) определяется по узлам учета газа (УУГ) поставщика, установленным на распределительных газопроводах. При отсутствии или неисправности УУГ поставщика, а также при несоответствии их требованиям действующих стандартов, качество поставляемого газа определяется по УУГ газораспределительный организации. При отсутствии или неисправности УУГ газораспределительной организации количество поставляемого газа определяется по УУГ покупателя.

Место установки узла учета газа покупателя - котельная ОАО "АПРЗ", марка РГА-100/300, тип вычислителя ВР 44.9.

Определение количества газа (объема) производится УУГ в соответствии с требованиями ГОСТ 8.586.1-2005, ПР 50.2.2019-2006 во взаимосвязи с ГОСТ 30319.0-3-96 (пункт 4.2).

В пункте 4.5 договора установлено, что определение количества газа по узлу учета ведется с момента приема узла учета в эксплуатацию, зафиксированного актом. В акте или в приложении к акту указывается условно-постоянные и договорные значения параметров газа, используемые для определения количества газа.

Не позднее первого рабочего дня месяца, следующего за отчетным, покупатель обязан предоставить территориальному представителю поставщика на бумажных носителях отчет о суточных параметрах расхода газа и нештатных ситуациях за отчетный период (распечатка с УУГ). Если распечатка с УУГ не предусмотрена заводом-изготовителем УУГ, покупатель предоставляет срочное донесение, заверенное печатью и подписью руководителя предприятия (ответственного лица). Покупатель несет ответственность за несвоевременность и недостоверность передачи информации (пункт 4.11).

Согласно пункту 4.14 договора количество поданного газа определяется по максимальной проектной мощности неопломбированного газоиспользующего оборудования, указанного в пункте 3.4 настоящего договора, или иным способом, согласованным с поставщиком, исходя из 24 часов работы его в сутки с 1-го числа текущего месяца поставки в случаях:

отсутствия или неисправности УУГ у покупателя;

отсутствия или нарушения пломб, установленных поставщиком и (или) ГРО на УГГ, байопасной линии УУГ;

недопуска представителей поставщика или ГРО для проверки приборов учета газа;

с момента истечения срока поверки - при наличии неповеренных средств измерений в составе УУГ, в том числе сужающего устройства (СУ) и вычислителя (корректора).

Объем газа, выбранный/поставленный за месяц, оформляются актами поданного-принятого газа. Если на момент составления данного акта покупателем не представлены поставщику, в соответствии с пунктом 4.11 договора, сведения о количестве потребленного за отчетный месяц, акт составляется на основании данных, полученных в соответствии с пунктом 4.14 настоящего договора. Акты поданного-принятого газа подписываются уполномоченными лицами сторон и заверяются печатями для актов (пункт 4.15).

В соответствии с пунктом 5.4.2 договора окончательный платеж за фактически потребленный в истекшем месяце природный газ с учетом средств, ранее внесенных покупателем в качестве оплаты за природный газ в расчетном периоде, осуществляется в срок до 25-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата, и рассчитывается как разница между фактической стоимостью по настоящему договору, определенной товарной накладной на отпуск газа, конденсата по форме ТОРГ-12 (газ), актом на оказание снабженческо-сбытовых услуг и произведенной оплатой (или авансовыми платежами).

Согласно приложению N 1 к договору поставки газа в редакции дополнительного соглашения от 09.10.2019 (т. 1 л.д. 20) договорной объем поставляемого газа составляет 1126,638 тыс. куб.м, в том числе в январе - 263,000 тыс.куб.м, февраль - в размере 251 тыс.куб.м, март - 213 тыс.куб.м, апрель - 57,638 тыс. куб.м.

Во исполнение названного договора, поставщик в марте-апреле 2020 года поставил покупателю природный газ. Количество поставленного газа определено расчетным способом: в марте 2020 года 251 тыс.куб.м, в апреле 2020 года - 57,638 тыс.куб.м. (акты - т. 1 л.д. 21-22).

Стоимость поставленного газа в указанный период - 1989241 руб. 08 коп, из них за март 2020 года - 1564887 руб. 99 коп., за апрель 2020 года 424353 руб. 09 коп.

Сторонами 23.12.2013 заключен договор поставки газа N 43-3-23264/14-Н (т. 2 л.д. 11-16) с протоколом разногласий, согласно которому ООО "Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону" (поставщик) обязалось поставлять с 01.01.2014 по 31.12.2014 до границы транспортной системы Трансгаза, включая газораспределительную станцию с газопроводами и газораспределительными организациями или покупателя, а АО "АПРЗ" (покупатель) - получать (выбирать) газ, добытый ПАО "Газпром" и его аффилированными лицами и оплачивать стоимость газа и плату за снабженческо-сбытовые услуги. Поставка газа производится в соответствии с Правилами поставки газа в Российской Федерации, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 N 162 (пункт 3.1).

В соответствии с пунктом 3.4 договора покупателю разрешается использовать следующие газопотребляющие установки при соблюдении положений Федерального закона "О промышленной безопасности опасных производственных объектов" от 21.07.1997 N 116-ФЗ, требований Правил безопасности систем газораспределения и газопотребления: котел ДКВР-10/13 в водогрейном режиме - 3 шт., проектная мощность 3,300 Нкуб.м/час.

В пункте 4.1 договора определено, что стороной, ведущей учет газа, является поставщик. Количество поставляемого газа (объем куб.м) определяется по узлам учета газа поставщика, установленные на газораспределительных газопроводах.

При неисправности или отсутствии узла учета газа поставщика, а также при несоответствии их требованиям действующих стандартов, количество поставляемого газа определяется по УГГ газораспределяющей организации. При отсутствии или неисправности УГГ ГРО количество поставляемого газа определяется по УГГ покупателя: котельная ОАО "АПРЗ", РГА-100/300, ВР 449.

Согласно пункту 4.14 договора количество поданного газа определяется по максимальной проектной мощности неопломбированного газоиспользующего оборудования, указанного в пункте 3.4 договора или иным способом, согласованным с поставщиком, исходя из 24 часов работы его в сутки с 1-го числа текущего месяца поставки в случае:

отсутствия или неисправности УГГ у покупателя;

отсутствия или нарушения пломб, установленных поставщиком и (или) ГРО на УГГГ на байпасной линии УГГ;

недопуска представителей поставщика или ГРО для проверки приборов учета газа;

с момента истечения срока поверки - при наличии неповеренных средств измерений в составе УГГ, в том числе сужающего устройства и вычислителя (корректора).

В соответствии с пунктом 5.2 договора окончательный платеж за фактически потребленный в истекшем месяце природный газ с учетом средств, ранее внесенных покупателем в качестве оплаты за природный газ в расчетном периоде, осуществляется в срок до 25-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата и рассчитывается как разница между фактической стоимостью по настоящему договору, определенной товарной накладной на отпуск газа, конденсата по форме ТОРГ-12 (газ), актом на оказание снабженческо-сбытовых услуг и произведенной оплатой (или авансовыми платежами).

В приложении N 1 к данному договору (в редакции дополнительного соглашения от 09.10.2019 к договору) согласован годовой объем поставляемого газа - 1120,362 тыс.куб.м, в том числе в феврале - 169 тыс.куб.м, марте - 159 тыс.куб.м, апреле - 17,362 тыс.куб.м (т. 2 л.д. 22).

В период февраль-апрель 2020 года поставщик поставил покупателю природный газ.

Количество поставленного газа определено расчетным путем за февраль 2020 года - 918,28 тыс.куб.м, март 2020 года - 1036,92 тыс.куб.м, апрель 2020 года - 547,162 тыс.куб.м (акты - т. 2 л.д. 24-26).

Стоимость поставленного газа за указанный период составляет 21010171 руб. 91 коп., из них за февраль 2020 года - 7022461 руб. 81 коп., март 2020 года - 7925731 руб. 20 коп., апрель 2020 года - 6061978 руб. 90 коп.

В связи с неисполнением обязательств по оплате поставленного газа в указанный период, а также в связи с нарушением срока оплаты поставленного газа в декабре 2019 года, феврале - апреле 2020 года (расчеты - т. 1 л.д. 29, т. 2 л.д. 44), ПАО "Газпром газораспределение Ростов-на-Дону" обратилось в арбитражный суд.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно пункту 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

Согласно статье 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Из этой нормы следует, что использование иных, нежели данные учета энергии, способов определения объема поставленного газа возможно в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами либо соглашением сторон.

В пункте 2 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547 Кодекса) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

Отношения между поставщиками и покупателями газа регулируются Правилами поставки газа в Российской Федерации, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 N 162, а также Правилами учета газа, утвержденными приказом Минэнерго России от 30.12.2013 N 961.

В соответствии с пунктом 40 постановления Правительства Российской Федерации от 17.05.2002 N 317 "Об утверждении Правил пользования газом и предоставления услуг по газоснабжению в Российской Федерации" поставка газа организациям производится на основании договоров, заключенных в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Исходя из пункта 42 Правил пользования газом и предоставления услуг по газоснабжению для осуществления финансовых расчетов при газоснабжении, контроля за режимами поставки газа и контроля за потреблением газа организацией в целом, отдельным газоиспользующим оборудованием или в технологическом процессе, а также контроля за эффективным использованием газа производится учет газа. Эксплуатация газоиспользующего оборудования без приборов учета расхода газа не допускается. Правила учета газа определяются Министерством энергетики Российской Федерации.

В пунктах 22 и 23 Правил поставки газа указано, что поставщик обязан поставлять, а покупатель - отбирать газ в количестве, определенном в договоре поставки газа.

В соответствии с пунктом 21 названных Правил поставка и отбор газа без учета его объема не допускается. Учет объема газа, передаваемого покупателю, производится контрольно-измерительными приборами стороны, передающей газ, и оформляется документом, подписанным по форме и в сроки, указанные в договоре поставки газа (пункт 22 Правил поставки газа).

Согласно пункту 23 Правил поставки газа при неисправности или отсутствии контрольно-измерительных приборов у передающей стороны объем переданного газа учитывается по контрольно-измерительным приборам принимающей газ стороны, а при их отсутствии или неисправности - по объему потребления газа, соответствующему проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок и времени, в течение которого подавался газ в период неисправности приборов, или иным методом, предусмотренным договором.

Как указано выше, количество потребленного газа в спорный период по договорам определено расчетным способом - по максимальной проектной мощности газоиспользующего оборудования. Основанием для применения расчетного способа определения количества потребленного газа расчетным путем послужили следующие обстоятельства.

Письмом от 07.12.2017 поставщик сообщил покупателю о том, что расходомер газа РГА-100(300) морально устарел, снят с производства, взамен РГА-100(300) выпускается расходомер TFG-S. По заявке собственников изготовитель производит модернизацию старых приборов в TFG-S (т. 1 л.д. 71).

АО "АПРЗ" 04.10.2019 заключило с ООО НПО "Турбулентность-Дон" (изготовитель расходомера, исполнитель) договоры N МПГ081911 на выполнение работ по капитальному ремонту расходомера газа типа TFG-S (т. 1 л.д. 55-58), N МПГ081909 на оказание услуг по предповерочному техническому обслуживанию расходомера газа TFG-S N 300733 (т. 1 л.д. 59-62), N МПГ081908 на проведение диагностики (т. 1 л.д. 64-67).

По акту N 25134345 от 29.11.2019 расходомер РГА-100(300) с заводским номером 300733 демонтирован для выполнения работ по капитальному ремонту (модернизации), диагностике, поверки (т. 1 л.д. 23) и передан ООО НПО "Турбулентность-Дон" (т. 1 л.д. 69), установлен подменный прибор учета.

После проведения названных выше работ по капитальному ремонту, диагностике, поверки по акту от 17.01.2019 расходомер TFG-S N 300733 установлен (т. 1 л.д. 70), прибор учета опломбирован ООО "Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону" (т. 1 л.д. 24).

В акте опломбировки N 25138438 от 17.01.2020 ООО "Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону" указало на то, что расчет производится по пункту 4.14 договора, поскольку установленный расходомер TFG-S N 300733 не указан в договоре, не предоставлена проектная документация.

Письмом от 23.01.2020 покупатель просил признать прибор учета TFG-S N 300733 пригодным к расчетам, обязался внести соответствующие изменения в проектную документацию в срок до 01.05.2020 (т. 1 л.д.).

В связи с названными обстоятельствами, поставщик газа произвел расчет потребленного газа по максимальной проектной мощности газоиспользующего оборудования.

Порядок учета количества потребляемого природного газа определен в Правилах учета газа, утвержденных приказом Минэнерго России от 30.12.2013 N 961.

Согласно пункту 3.9 Правил учета газа при отсутствии или неисправности средств измерений и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями у потребителя количество поданного газа поставщиком или газораспределительной организацией определяется по проектной мощности газопотребляющих объектов исходя из времени, в течение которого подавался газ в период отсутствия либо неисправности средств измерения и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями.

Как указано выше, в спорных договорах определено, что стороной, ведущей учет газа, является поставщик (пункт 4.1). Количество поставляемого газа (объём, куб.м) определяется по узлам учета газа (УУГ) поставщика, установленным на распределительных газопроводах. При неисправности или отсутствии УУГ поставщика, а также при несоответствии их требованиям действующих стандартов, качество поставляемого газа определяется по УУГ газораспределительный организации. При отсутствии или неисправности УУГ газораспределительной организации количество поставляемого газа определяется по УУГ покупателя, установленному в котельной ОАО "АПРЗ", марка, тип N счетчика РГА-100(300), тип вычислителя ВР 449.

Согласно абзацу четвертому пункта 3.4 договоров поставки газа в редакции дополнительных соглашений от 19.09.2018 (т. 1 л.д. 19, т. 2 л.д. 21) в случае реконструкции существующего или строительстве нового узла учета газа, переустройства сетей газопотребления с газоиспользующим оборудованием с увеличением его единичной тепловой мощности покупатель обязан получить у поставщика технические условия на реконструкцию (строительство) узла учёта газа и согласовать проектную документацию в соответствии с ГОСТ Р 54961-2012 в части ее соответствия выданным техническим условиям на установку УУГ.

Покупатель обязан в течение трех рабочих дней после окончания работ по установке (демонтажу) газоиспользующего оборудования, изменению в составе УУГ, довести до сведения поставщика данные о наименовании, количестве, мощности по газу и другие сведения об установленных (демонтируемых) установках УУГ, в том числе в случае отсутствия на объектах газопотребления покупателя такого оборудования при заключении договора, с предоставлением документов для внесения изменений в договор.

В соответствии с пунктом 4.14 договоров поставки газа количество поданного газа определяется по максимальной проектной мощности неопломбированного газоиспользующего оборудования, указанного в пункте 3.4 настоящих договоров, или иным способом, согласованным с поставщиком, исходя из 24 часов работы его в сутки: с 1-го числа текущего месяца поставки в случаях:

отсутствия или неисправности УУГ у покупателя;

отсутствия или нарушения пломб, установленных поставщиком и/или ГРО на УУГ, байпасной линии УУГ;

недопуска представителей поставщика или ГРО для проверки приборов учёта газа;

с момента истечения срока поверки - при наличии неповеренных средств измерений в составе УУГ, в том числе сужающего устройства (СУ) и вычислителя (корректора).

Таким образом, по смыслу приведенных нормативных положений и условий договоров поставки учет объема газа, передаваемого покупателю, производится контрольно-измерительными приборами принимающей газ стороны, а при их отсутствии или неисправности, отсутствии или нарушении пломб, установленных поставщиком и/или ГРО на УУГ, байпасной линии УУГ, недопуска представителей поставщика или ГРО для проверки приборов учёта газа, истечения срока поверки средств измерений в составе УУГ, в том числе сужающего устройства (СУ) и вычислителя (корректора), а также при неисполнении покупателем обязанностей, предусмотренных пунктом 3.4 договоров поставки, возлагаемых на него в случае реконструкции существующего или строительстве нового узла учета газа, учет объема газа производится по проектной мощности неопломбированного газоиспользующего оборудования.

Сторонами не оспаривается, что количество потребленного газа на объекте покупателя до 29.11.2019 (дата демонтажа расходомера РГА-100(300) с заводским номером 300733 для выполнения работ по капитальному ремонту) определялось по УУГ покупателя, установленному в котельной ОАО "АПРЗ".

В комплект расходомера газа термоанемометрического РГА-100(300), согласно разработанной заводом-изготовителем "Турбулентность-ДОН" и согласованной ООО "Ростоврегионгаз", проектной документации "326-00-ПЗ Общая пояснительная записка. 326-00-ГСВ Газоснабжение. 326-00-АГСВ Автоматизация газоснабжения" (представлен в суде апелляционной инстанции), руководству по эксплуатации и формуляру НКИЯ.407282.000 РЭ входили измеритель скорости потока, вычислитель расхода N 449, базовый блок питания, блок автономного питания, а также система телеметрии СТЕЛ-ЗМ (т. 1 л.д. 100-106, т. 1 л.д. 133-165).

В ответ на обращение АО "АПРЗ" заместитель генерального директора по реализации газа ООО "Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону" Бережной П.В. письмом от 07.12.2017 N 05-01-33/8286 сообщил, что расходомеры газа РГА-100(300) являются морально устаревшими приборами и в настоящее время сняты с производства. Взамен РГА-100(300) выпускаются аналогичного типа приборы TFG-S. По заявке собственников завод-изготовитель производит модернизацию старых приборов РГА-100(300) в TFG-S. Особенностью расходомеров РГА-100(300) является отсутствие параметра отсечки, обеспечивающего прекращение учета газа при снижении расхода ниже значения Qmin газопотреблящего оборудования. Расходомеры TFG-S лишены этого недостатка (т. 1 л.д. 95). В связи с чем в целях исключения учета газа при отсутствии его фактического расхода поставщиком рекомендовано обеспечить потребление газа более Qmin или провести его модернизацию.

Суд апелляционной инстанции считает необходимым отметить, что в названном письме от 17.12.2017 поставщик не указывал на несоответствие расходомера газа РГА-100(300) каким-либо техническим требованиям, в том числе ГОСТ 8.586.1-2005 (ИСО 5167-1:2003) "Межгосударственный стандарт. Государственная система обеспечения единства измерений. Измерение расхода и количества жидкостей и газов с помощью стандартных сужающих устройств. Часть 1. Принцип метода измерений и общие требования", ГОСТ Р 8.740-2011 "Национальный стандарт Российской Федерации. Государственная система обеспечения единства измерений. Расход и количество газа. Методика измерений с помощью турбинных, ротационных и вихревых расходомеров и счетчиков", ГОСТ Р 8.741-2011 (утратил силу, утвержден ГОСТ Р 8.741-2019 "Национальный стандарт Российской Федерации. Государственная система обеспечения единства измерений. Объем природного газа. Общие требования к методикам измерений"), ГОСТ 30319.0-3-96, указанным в пунктах 4.2 спорных договоров.

Следуя рекомендациям поставщика, АО "АПРЗ" 04.10.2019 заключило с заводом-изготовителем ООО НПО "Турбулентность-ДОН" три договора на выполнение работ N МПГ081911 на выполнение капитального ремонта расходомера газа типа TFG-S, N МПГ081909 на оказание услуг по предповерочному техническому обслуживанию расходомера газа TFG-S N300733, N МПГ081908 на выполнение работ, указанных в спецификации от 04.10.2019 N 1, а именно: демонтаж РГА-100(300); поверка: комплекс-расходомер газа РГА-100(300), TFG с одним первичным преобразователем; монтаж TFG, наладка TFG, аренда TFG/РГА (с учетом Д/М).

Согласно письму директора ООО НПО "Турбулентность-ДОН" от 25.06.2021 N НП00-003901, в соответствии с условиями договора от 04.10.2019 N МПГ081911 выполнены работы по капитальному ремонту с заменой основных частей и комплектующих, входящих в расходомер газа термоанемометрического РГА-100(300), с модернизацией в расходомер - счетчик TFG-S.

В целях выполнения указанных работ согласно акту от 29.11.2019 N 25134345 газоснабжающей организацией произведен демонтаж пломб со старого счетчика РГА-100(300) для его отправки на модернизацию.

Представителем ООО "Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону" при демонтаже пломб зафиксированы следующие замечания:

истек срок поверки;

узел учета расхода газа не обеспечивает измерение расхода газа во всем диапазоне;

истек срок действия поверки средства измерения в составе узла учета расхода газа;

предоставленная проектная документация не содержит сведений о наименовании газопотребляющего оборудования, расхода газа (указанный диапазон 300-1000 куб.м/ч не соответствует действительности);

паспорт расходомера газа РГА-100(300) содержит исправления в части номеров (заводских) средств измерений, входящих в комплект расходомера, заводской номер вычислителя расхода, указанный в паспорте, не соответствует договору поставки газа;

протокол замера трубопровода составлен без присутствия представителя поставщика газа;

подключено несанкционированно установленное газопотребляющее оборудование, не предоставлены режимные карты на установленное газопотребляющее оборудование.

Указание на истечение срока поверки в данном случае не имеет правого значения, так как на момент составления акта газ не потреблялся, учет газа не производился.

В связи с тем, что узел учета расхода газа не обеспечивал измерение расхода газа во всем диапазоне, а также в связи с истечением срока поверки средств измерения в составе узла учета расхода газа, по акту от 29.11.2019 расходомер демонтирован и направлен на капитальный ремонт.

Относительно несоответствии проектной документации в части сведений о наименовании газопотребляющего оборудования, расхода газа (указанный диапазон 300-1000 куб.м/ч не соответствует действительности), данное указание не соответствует условиям договоров поставки газа, согласно которым наименование газопотреблящего оборудования согласовано сторонами в пункте 3.4 договоров - котел ДКВР-10/13 в водогрейном режиме в количестве 3 шт. максимальной проектной мощностью 3,300 тыс. куб. м/ч.

Паспорт расходомера РГА-100/300 действительно содержит исправления в части номеров (заводских) средств измерений, однако, заводской номер расходомера 300733, указанный в паспорте, соответствует заводскому номеру расходомера, указанному заводом-изготовителем в протоколах замера трубопровода от 11.01.2006 и от 01.06.2016, заводскому номеру расходомера, имеющемуся в иных графах паспорта на расходомер. Заводской номер вычислителя расхода 449, указанный в паспорте на расходомер, соответствует номеру вычислителя расхода, указанному в пункте 3.4 договоров поставки газа, допущенного ранее к расчетам. В договорах не указано иных заводских номеров.

Также необоснованно замечание по отсутствию протокола замера трубопровода, поскольку до демонтажа расходомера УУГ к расчетам поставщиком принимался.

Относительно несанкционированного оборудования, данные обстоятельства не названы поставщиком как основание для применения расчетного метода определения количества поставленного газа.

По данному акту одноконфорочная газовая горелка была закрыта и опломбирована пломбой N 001175747, то есть до спорного периода взыскания долга.

Согласно акту опломбирования средств измерений узла учета от 29.11.2019 N 25134346 потребителю установлен арендный расходомер TFG-S BOP FIE N 9049 в составе расходомерного шкафа N 1376, преобразователя потока N 9049 и вычислителя расхода N1288, срок поверки до 16.12.2020.

По заключению представителя газоснабжающей организации, изложенному в акте от 29.11.2019 N 25134346, узел учета (с арендованным расходомером) допущен к применению с замечаниями сроком до 29.12.2019.

В соответствии с актами демонтажа пломб и опломбирования средств измерений 17.01.2020 в присутствии представителя газоснабжающей организации произведена замена арендного расходомера на расходомер TFG-S N 300733 (расходомер РГА-100(300), модернизированный после ремонта).

Представителем газоснабжающей организации узел учета газа не принят к расчетам, в связи с ранее установленными недостатками по акту от 29.11.2019 N 25134345, оценка которым судом апелляционной инстанции дана выше.

Кроме того, представителем газоснабжающей организации указано на то, что установленный расходомер TFG-S не внесен в договор поставки газа, в проектную документацию, не представлены акт проверки состояния и применения средств измерений и вычислений внутреннего диаметра трубопровода.

Как указал суд первой инстанции, в случае реконструкции узла учета в силу положений договоров поставки газа покупатель обязан получить вышеуказанные документы и представить на согласование поставщику новый узел учета после реконструкции. Покупатель не доказал исполнение положений договора о передаче показаний, в связи с чем начисление платы производится по проектной мощности трубопровода.

Между тем, судом первой инстанции не учтено следующее.

В соответствии с пунктом 3.4 договора поставки газа от 23.12.2013 в редакции дополнительного соглашения N 1/19 (т. 2 л.д. 21) в случае реконструкции существующего или строительства нового узла учета газа, переустройства сетей газопотребления с газоиспользующим оборудованием с увеличением его единичной тепловой мощности, покупатель обязан получить у поставщика технические условия на реконструкцию (строительство узла учета газа) и согласовать проектную документацию в соответствии с ГОСТ Р 54961-2021 в части ее соответствия выданным техническим условиям на установку узла учета газа.

Покупатель обязан в течение трех рабочих дней после окончания работ по установке (демонтажу) газоиспользующего оборудования довести до сведения поставщика газа данные о наименовании, мощности по газу и др. сведения об установленных (демонтируемых) установках, УУГ, в том числе в случае отсутствия на объектах газопотребления покупателя такого оборудования при заключении договора, с предоставлением документов для внесения изменений в договор.

Согласно части 1 статьи 26 Федерального закона от 29.06.2015 N 162-ФЗ "О стандартизации в Российской Федерации" документы национальной системы стандартизации применяются на добровольной основе одинаковым образом и в равной мере независимо от страны и (или) места происхождения продукции (товаров, работ, услуг), если иное не установлено законодательством Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 3.5 ГОСТ Р 8.995-2020 "Национальный стандарт РФ. Государственная система обеспечения единства измерений. Объемный расход и объем природного газа. Методика (метод) измерений с применением мембранных и струйных счетчиков газа" реконструкция узла измерений расхода (объема) газа это изменение количественных и/или качественных параметров узла измерений расхода (объема) газа, оказывающее влияние на результаты и/или показатели точности измерений объемного расхода и объема газа, приведенных к стандартным условиям.

В силу пункта 1.1 настоящий ГОСТ Р 8.995-2020 устанавливает методику (метод) измерений объемного расхода и/или объема, приведенных к стандартным условиям, природного горючего газа (далее - газ) промышленного и коммунально-бытового назначения, находящегося в однофазном состоянии и соответствующего по качеству ГОСТ 5542, с применением мембранных счетчиков и струйных расходомеров/счетчиков.

Однако, данный ГОСТ введен в действие приказом Росстандарта от 13.11.2020 N 1081-ст и не может применяться к спорным отношениям.

В соответствии с пунктом 3.4 ГОСТ Р 8.899-2015 "Национальный стандарт РФ. Государственная система обеспечения единства измерений. Измерение расхода и количества жидкостей и газов с помощью стандартных сужающих устройств. Аттестация методики измерений" реконструкция измерительного комплекса - это изменение количественных и/или качественных параметров ИК, оказывающих влияние на результаты и/или метрологические характеристики измерения расхода и количества среды.

В примечании указано, что изменение значений условно-постоянных величин в установленных при аттестации пределах не является реконструкцией.

Согласно пункту 3.3 ГОСТа Р 8.899-2015 условно-постоянная величина - это параметр состояния среды или характеристика определенной части измерительного комплекса, значение которого (которой) при расчетах расхода и количества принимают в качестве постоянной величины на определенный интервал времени (например, час, сутки, месяц, год и т.п.).

В пункте 3.1 названного ГОСТа определено, что измерительный комплекс представляет собой совокупность ИТ, СУ, СИ параметров среды и потока, вычислительных устройств, соединительных трубок (линий) и другого вспомогательного и дополнительного оборудования (фильтры, сепараторы, пробоотборники, запорная арматура, устройства подготовки потока, струевыпрямители, блоки питания, барьеры искрозащиты и т.п.), применяемых при измерении расхода и количества среды методом переменного перепада давления.

Узел учета газа покупателя состоит из различного набора технических и монтажных элементов, в том числе расходомерного шкафа и преобразователя потока.

Согласно руководству по эксплуатации и формуляру НКИЯ 407282 000 РЗ на РГА-100(300) и паспортe на расходомер TFG-S (представлен в судебном заседании апелляционной инстанции 25.08.2021) указанные расходомеры являются однотипными, аналогичными и относятся к расходомерам термоанемометрическим.

Кроме того, по договору с заводом-изготовителем ООО НПО "Турбулентность-ДОН" покупателем произведен капитальный ремонт расходомера РГА-100(300) с модернизацией в TFG-S, что также подтверждается письмом ООО НПО "Турбулентность-ДОН" от 25.06.2021 N НП00-003901.

В представленной заявителем жалобы схеме "Техническое перевооружение. Установка коммерческого узла учета газа" указано, что в узел учета расхода газа входит расходомер РГА-100(300), после ремонта - расходомер TFG-S (т. 2 л.д. 103-135).

Согласно схеме узел учета расхода газа представлен в составе газопотребляющего объекта - котельная АО "АПРЗ", состоит из водопроводных устройств и механизмов, снабженных датчиками, преобразователя потока газа, расходомерного шкафа, в состав которого и входит расходомер; аппаратно-программного комплекса "СТЕЛ", обеспечивающего передачу показаний расходомера дистанционно на диспетчерский пункт ООО "Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону"; устройством GSM сети Мегафон, при помощи которых работает АПК "СТЕЛ".

Данный проект разработан и утвержден метрологической службой поставщика, при установке за пределами периода взыскания задолженности дополнительного датчика давления.

На листах 32, 33 рабочей документации "Техническое перевооружение" 235-2020 приведен перечень проектируемого оборудования, а именно: датчик избыточного давления, комплект монтажных частей для стационарного исполнения, два защитных кожуха ПП для установки на трубопроводе. Остальные элементы и оборудование узла учета поименованы как существующие и не являлись основанием для разработки проекта.

Как следует из проекта, существующим оборудованием является преобразователь потока TFG, расходомерный шкаф, блок грозозащиты, АПК СТЕЛ, матрчиный принтер.

Это же оборудование входило в состав узла учета газа и согласно прежней проектной документации в составе "326-00-ПЗ Общая пояснительная записка. 326-00-ГСВ Газоснабжение. 326-00-АГСВ Автоматизация газоснабжения".

Согласно паспорту на расходомер TFG-S и руководству по эксплуатации РГА-100(300) расходомеры термоанемометрическим имеют незначительные различия в таких условно-постоянных характеристиках как диапазон измерения температуры (от минус 40 до 70 градусов и от минус 60 до 70 градусов), пределы допускаемой абсолютной погрешности измерения времени (от 1 до 5 сек в сутки).

Диаметр трубопровода в руководстве по эксплуатации РГА-100(300) для приведения примерных расчетов взят за основу как 100 мм, при этом при других диаметрах приведена формула его перерасчета.

В паспорте TFG-S диаметр трубопровода имеет пределы от 50 до 1400 мм. В связи с чем с учетом неизменности трубопровода, данный параметр не влиял на измерение расхода газа, а является условно-постоянной величиной расходомера, свидетельствующей о том, при каких диаметрах трубопровода расходомер будет работать в штатном режиме.

Согласно описанию средства измерения расходомера РГА-100(300) его пределы допускаемой абсолютной погрешности при измерении температуры идентичны TFG-S и составляют 0,3 градуса.

Длина первичного измерительного преобразователя (ПИП) согласно руководству по эксплуатации РГА-100(300) и паспорту TFG не изменилась, равна 367 мм, что подтверждается также протоколом замера трубопровода от 01.06.2016 в составе руководства по эксплуатации РГА-100(300).

Заводской номер расходомера и преобразователя потока, входящих в состав РГА-100(300) и TFG-S не изменились.

Внутренний диаметр трубопровода согласно руководству по эксплуатации РГА-100(300), акту замера внутреннего диаметра от 19.10.2020 фактически не изменился и соответствует среднему значению в 201 - 206 мм. Наружный диаметр согласно проектной документации в составе "326-00-ПЗ Общая пояснительная записка. 326-00-ГСВ Газоснабжение. 326-00-АГСВ Автоматизация газоснабжения", протоколу замера трубопровода от 11.01.2006 и проектной документации "Техническое перевооружение 235-2020 также не изменился и составляет 2019 - 220 мм.

На основании изложенного суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что произведенные изменения в результате капитального ремонта расходомера не являются реконструкцией узла учета, проведен капитальный ремонт (модернизация) аналогичного прибора РГА-100(300) в TFG-S, работающий по тому же принципу, следовательно не повлекли за собой обязанности покупателя исполнять требования пункта 3.4 договоров поставки газа в части согласования проектной документации в части ее соответствия выданным техническим условиям на установку узла учёта газа, доведения до сведения поставщика данных о наименовании, количестве, мощности по газу и другие сведения об установленных (демонтируемых) установках узла учета газа, в том числе в случае отсутствия на объектах газопотребления покупателя такого оборудования при заключении договора, с представлением документов для внесения изменений в договор.

При таких обстоятельствах, в принятии к расчетам узла учета газа в спорный период отказано неправомерно.

ООО "Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону" не доказано, что в результате капитального ремонта расходомера произошла реконструкция всего узла учета расхода газа. После проведенного капитального ремонта в отношении УУГ потребителя получены необходимые допуски, свидетельства, поверки, что подтверждается, в том числе, согласованием метрологической службой поставщика газа проектной документации "Техническое перевооружение 235-2020" с существующим оборудованием, установленным после производства капитального ремонта. Данная проектная документация, исходя из ее смысла и содержания, разработана исключительно в связи с установкой дополнительного датчика давления, указанного в составе оборудования по проекту в качестве проектируемого. Установка данного датчика давления имела место после окончания спорного периода, о чем свидетельствует представленный заявителем жалобы акт выполненных работ от 19.10.2020, согласно которому подрядчик выполнил монтаж и подключение датчика, наладку расходомера и проверку настроенных параметров. Согласно заключению завода-изготовителя ООО НПО "Турбулентность-ДОН" датчик приведен в рабочий режим без замечаний.

Поскольку реконструкции УУГ не проводилась, отказ в принятии УУГ к расчетам необоснован, расчет объема потребленного газа по проектной мощности, произведен неправомерно.

Ссылка ООО "Газпром газораспределение Ростов-на-Дону" на неисполнение потребителем обязанности по передаче показаний УУГ за спорный период, отклоняется судом апелляционной инстанции как несостоятельная.

В соответствии с представленной проектной документацией УУГ оборудован существующей системой аппаратно-программного комплекса "СТЕЛ", обеспечивающего передачу показаний расходомера дистанционно на диспетчерский пункт ООО "Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону" и устройством GSM сети Мегафон, при помощи которых работает АПК "СТЕЛ".

В дело не представлено доказательств того, что показания прибора учета за предшествующий спорному периоду передавались в соответствии с условиями договоров на бумажных носителях в распечатанном виде либо по срочным донесениям.

Довод ООО "Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону" о том, что данная телеметрическая система была отключена в декабре 2019 года документально не подтвержден.

В дело сменный журнал котельной установки, распечатки показаний с расходомера заводской N 300733, содержащие показания расхода газа за спорный период. Достоверность данных сведений ООО "Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону" не опровергнута.

При рассмотрении дела в суде апелляционной инстанции представитель ООО "Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону" возражал против приобщения данных сведений о показаниях расхода газа и сменного журнала котельной установки на основании части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В силу части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, в том числе в случае, если судом первой инстанции было отклонено ходатайство об истребовании доказательств, и суд признает эти причины уважительными.

В пункте 29 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 30.06.2020 N 12 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" разъяснено, что поскольку арбитражный суд апелляционной инстанции на основании статьи 268 АПК РФ повторно рассматривает дело по имеющимся в материалах дела и дополнительно представленным доказательствам, то при решении вопроса о возможности принятия новых доказательств, в том числе приложенных к апелляционной жалобе или отзыву на апелляционную жалобу, он определяет, была ли у лица, представившего доказательства, возможность их представления в суд первой инстанции или заявитель не представил их по независящим от него уважительным причинам.

К числу уважительных причин, в частности, относятся: необоснованное отклонение судом первой инстанции ходатайств лиц, участвующих в деле, об истребовании дополнительных доказательств, о назначении экспертизы; наличие в материалах дела протокола, аудиозаписи судебного заседания, оспариваемых лицом, участвующим в деле, в части отсутствия в них сведений о ходатайствах или об иных заявлениях, касающихся оценки доказательств.

Признание доказательства относимым и допустимым само по себе не является основанием для его принятия арбитражным судом апелляционной инстанции.

Также отсутствуют основания для рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстанции заявлений о фальсификации доказательств, представленных в суд первой инстанции, так как это нарушает требования части 3 статьи 65 Кодекса о раскрытии доказательств до начала рассмотрения спора, за исключением случая, когда в силу объективных причин лицу, подавшему такое заявление, ранее не были известны определенные факты. При этом к заявлению о фальсификации должны быть приложены доказательства, обосновывающие невозможность подачи такого заявления в суд первой инстанции.

Мотивированное принятие дополнительных доказательств арбитражным судом апелляционной инстанции в случае, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными, а также если судом первой инстанции было отклонено ходатайство об истребовании доказательств, не может служить основанием для отмены постановления арбитражного суда апелляционной инстанции; в то же время немотивированное принятие или непринятие арбитражным судом апелляционной инстанции новых доказательств при наличии к тому оснований, предусмотренных в части 2 статьи 268 Кодекса, может в силу части 3 статьи 288 Кодекса являться основанием для отмены постановления арбитражного суда апелляционной инстанции, если это привело или могло привести к принятию неправильного постановления.

Ходатайство о принятии новых доказательств в силу требований части 3 статьи 65 АПК РФ должно быть заявлено лицами, участвующими в деле, до начала рассмотрения апелляционной жалобы по существу. Данное ходатайство должно соответствовать требованиям части 2 статьи 268 АПК РФ, то есть содержать обоснование невозможности представления данных доказательств в суд первой инстанции, и подлежит рассмотрению арбитражным судом апелляционной инстанции до начала рассмотрения апелляционной жалобы по существу.

О принятии новых доказательств либо об отказе в их принятии арбитражный суд апелляционной инстанции выносит определение (протокольное либо в виде отдельного судебного акта) с указанием мотивов его вынесения.

Копия сменного журнала котельной установки (т. 3 л.д. 24-76) и распечатки показаний прибора учета газа за февраль, март и апрель 2020 года (т. 3 л.д. 94-96) представлены до рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции по существу.

В обоснование ходатайства о приобщении данных доказательств в материалы дела заявитель ссылается на то, что судом первой инстанции отказано в удовлетворении об объявлении перерыва в судебном заседании арбитражного суда первой инстанции 13.05.2021.

Из протокола судебного заседания 13.05.2021 следует, что представитель АО "Авиаприборный ремонтный завод" заявлял ходатайство об объявлении перерыва для представления дополнительных письменных доказательств (т. 1 л.д. 108).

В удовлетворении ходатайства судом первой инстанции отказано.

Принимая во внимание изложенные обстоятельства, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об удовлетворении ходатайства о приобщении дополнительных доказательств.

Представитель заявителя жалобы пояснил, что в связи с возникшими разногласиями между сторонами относительно принятия спорного УУГ к расчетам показания не приняты Батайском участком ООО "Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону".

Между тем, согласно проектной документации на узел учета до и после капитального ремонта расходомера узел учета оборудован системой телеметрии, обеспечивающей передачу показаний расхода газа и сведения об иных параметрах работы узла учета дистанционно на диспетчерский пункт поставщика газа.

Согласно письму от 23.01.2020 N 26-ЭП (т. 1 л.д. 96) покупатель газа просил поставщика производить расчет газа по прибору учета TFG-S зав. N300733. В соответствии с представленными данными расход газа за январь 2020 года, когда спорный прибор учета был уже установлен, составил около 204 тыс.куб.м.

Поставщиком газа 31.01.2020 переданы через оператора электронного документооборота ЭДО АО "ПФ "СКБ Контур" покупателю подписанные электронно-цифровой подписью акты сдачи-приёмки услуг, товарные накладные от 31.01.2020 по форме Газторг-12, счета-фактуры от 31.01.2020, согласно которым плата за газ рассчитана на основании показаний расходомера, объем потребленного газа учтен в количестве 223,46 тыс.куб.м.

Согласно пункту 5.3 договоров поставки газа фактическая стоимость газа, выбранного по договору в месяце поставки, отражается в товарной накладной по форме Газторг-12, и складывается из стоимости газа, фактически выбранного покупателем.

Таким образом, направленная поставщиком покупателю товарная накладная по форме Газторг-12, содержащая сведения об объеме потребленного газа за месяц, содержит окончательный расчет и свидетельствует о принятии поставщиком газа показаний расходомера, установленного после капитального ремонта, для коммерческого учета.

В пункте 1 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" разъяснено, что добросовестным поведением, является поведение, ожидаемое от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении необходимой информации. В силу общеправового принципа "эстоппель" сторона лишается права ссылаться на возражения в отношении ранее совершенных действий и сделок, а также принятых решений, если поведение свидетельствовало о его действительности. Главная задача принципа "эстоппель" - не допустить, чтобы вследствие непоследовательности в своем поведении сторона получила выгоду в ущерб другой стороне, которая добросовестным образом положилась на определенную юридическую ситуацию, созданную первой стороной.

Принцип "эстоппель" можно определить как запрет ссылаться на обстоятельства, которые ранее признавались стороной бесспорными исходя из ее действий или заверений (постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 30.01.2018 по делу N А53-5287/2017).

Кроме того, согласно сложившейся судебной практике при применении расчетного способа определения количества потребленного коммунального ресурса потребитель вправе доказывать иной объем потребленного ресурса (постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 07.08.2019 N Ф01-2329/2019 по делу N А43-35845/2018, постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 07.08.2019 N Ф01-2329/2019 по делу N А43-35845/2018, Обзор судебной практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства об энергоснабжении, утвержденный Президиумом Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 21.12.2020 (в редакции от 22.03.2021 и проч.).

Поскольку достоверность представленных в материалы дела сведений о показаниях УУГ не оспорена, названные сведения о количестве потребленного газа принимаются судом апелляционной инстанции.

Суд апелляционной инстанции также считает необходимым отметить, что спорный расходомер после капитального ремонта поверен заводом-изготовителем - ООО НПО "Турбулентность-Дон", заводом-изготовителем проведена также предповерочное техническое обслуживание, что в соответствии с позицией Верховного Суда Российской Федерации (определение от 30.09.2020 N 310-ЭС20-9716) является достаточным подтверждением технической исправности и коммерческой пригодности прибора учета.

ООО "Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону" не представлено доказательств того, что представленные показания искажены либо недостоверны.

Объем газа, потребленного в феврале 2020 года, составил - 179251,8 куб.м, в марте 2020 года - 121615,2 куб.м, в апреле 2020 года - 53151,17 куб.м.

За февраль 2020 года сумма задолженности составляет 1142344 руб. 31 коп. в соответствии со следующим расчетом:

1) с учетом тарифа, применяемого в феврале 2020 года (счета-фактуры от 29.02.2021 N 21720, расчет истца, представленный в суде апелляционной инстанции): 179,252 тыс.куб.м х 5271,97 = 945011 руб. 17 коп.;

2) снабженческо-бытовые услуги за февраль 2020 года - 179,252 тыс.куб.м х 166,30 = 29809 руб. 60 коп.;

3) транспортировка за февраль 2020 года 179,252 тыс.куб.м х 934,57 руб. = 167523 руб. 54 коп.

За март 2020 года по тарифам, применяемым в данный период (по сведениям счета-фактуры от 31.03.2020 N 41868, расчета истца, представленного в суде апелляционной инстанции) - 774578 руб. 12 коп. по следующему расчету:

1) количество газа 121,6152 тыс.куб.м х 5268,74 = 640758,87;

2) снабженческо-бытовые услуги: 121,6152 тыс.куб.м х 166,30 = 20224,61;

3) транспортировка: 121,199 тыс.куб.м х 934,57 руб. = 113657,92.

За апрель 2020 года - 326099 руб. 63 коп. по тарифам, действующим в апреле 2020 года (счета-фактура - т. 1 л.д. 25-26, расчет истца, представленный в суде апелляционной инстанции ) по следующему расчету:

1) 53,1512 тыс.куб.м х 5282,28 = 280759,52;

2) снабженческо-бытовые услуги: 53,1512 тыс.куб.м х 166,30 = 8839,05;

3) транспортировка: 53,1512 тыс.куб.м х 934,57 = 49673,52.

Общая сумма за февраль-апрель 2020 года составляет 2213022 руб. 06 коп., данная сумма подлежит взысканию с ответчика, решение в данной части подлежит изменению.

Ссылка ООО "Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону" на решение Арбитражного суда Ростовской области от 21.10.2020 по делу N А53-24063/2020 как имеющего преюдициальное значение для рассмотрения настоящего дела, отклоняется судом апелляционной инстанции.

В силу части 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Предметом спора по названному делу являлось требование ООО "Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону" взыскание задолженности с АО АПРЗ" за поставленный в декабре 2019 года, январе и феврале 2020 года природный газ в общей сумме 4734412 руб. 97 коп.

В названном решении отсутствуют какие-либо выводы о применяемом способе определения количества поданного газа в указанный период.

Поскольку в рамках дела N А53-24063/2020 заявлены иные расчетные периоды образования задолженности, решение по названному делу не может быть признано преюдициальным для рассмотрения настоящего дела.

Истцом заявлено также требование о взыскании пени за нарушение срока оплаты поставленного газа за спорный период, а также за декабрь 2019 года.

В силу статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой признается определенная законом или договором денежная сумма которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Согласно абзацу 4 статьи 25 Федерального закона от 31.03.1999 " 69-ФЗ "О газоснабжении в Российской Федерации" управляющие организации, приобретающие газ для целей предоставления коммунальных услуг, теплоснабжающие организации (единые теплоснабжающие организации) в случае несвоевременной и (или) неполной оплаты газа уплачивают поставщику пени в размере одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со дня, следующего за днем наступления установленного срока оплаты, по день фактической оплаты, произведенной в течение шестидесяти календарных дней со дня наступления установленного срока оплаты, либо до истечения шестидесяти календарных дней после дня наступления установленного срока оплаты, если в шестидесятидневный срок оплата не произведена. Начиная с шестьдесят первого дня, следующего за днем наступления установленного срока оплаты, по день фактической оплаты, произведенной в течение девяноста календарных дней со дня наступления установленного срока оплаты, либо до истечения девяноста календарных дней после дня наступления установленного срока оплаты, если в девяностодневный срок оплата не произведена, пени уплачиваются в размере одной стосемидесятой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки. Начиная с девяносто первого дня, следующего за днем наступления установленного срока оплаты, по день фактической оплаты пени уплачиваются в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки.

Плата за декабрь 2019 года в сумме 165744 руб. 61 коп. со сроком оплаты до 27.01.2020 внесена 17.06.2020 (т. 2 л.д. 45).

За указанный период просрочки с 28.01.2020 по 17.06.2020 пеня составляет 5469 руб. 57 коп. по ставке Центрального Банка Российской Федерации, действующей на день оплаты.

На сумму задолженности за февраль 2020 года за заявленный период просрочки с 26.03.2020 по 19.11.2020 с учетом действующей ставки Центрального Банка российской Федерации, действующей на день принятия решения (4,25 %) пеня составляет 73922 руб. 86 коп.

За период просрочки с 28.04.2020 по 19.11.2020 на сумму задолженности за март 2020 года пеня составляет 40149 руб. 94 коп. (по ставке Центрального Банка Российской Федерации, действующей на день принятия решения).

За период просрочки оплаты с 26.05.2020 по 19.11.2020 на сумму задолженности за апрель 2020 года сумма пени - 14599 руб. 24 коп.

Итого сумма пени, подлежащая взысканию с ответчика, составляет 134141 руб. 61 коп., в остальной части требование о взыскании пени удовлетворению не подлежит.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины подлежат перераспределению между сторонами с учетом частичного удовлетворения исковых требований (на 9,68 %).

Платежными поручениями N 28584 от 07.12.2020 на 2000 рублей (т. 1 л.д. 36), N 29061 от 14.12.2020 на 31463 рубля (т. 1 л.д. 37), N 29058 от 15.12.2020 на 3854 рубля (т. 2 л.д. 9), N 16457 от 29.07.2020 на 129990 рублей (т. 2 л.д. 10) истцом оплачено 167307 рублей государственной пошлины по иску. При заявленном размере требований (24261468,35) пошлина подлежала уплате в размере 144307 рублей, в связи с чем 23000 рублей подлежит возврату истцу из бюджета.

За подачу апелляционной жалобы АО "АПРЗ" оплачено 3000 рублей государственной пошлины по платежному поручению N 7823 от 08.06.2021 (т. 3 л.д. 93). В связи с удовлетворением жалобы и частичным удовлетворением иска, с истца в пользу ответчика подлежит взысканию 2709 руб. 60 коп. в возмещение расходов по уплате пошлины по жалобе. Указанная сумма подлежит зачету к сумме государственной пошлины, подлежащей истцу возмещению за счет ответчика по иску.

С учетом изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 14.05.2021 по делу N А53-44376/2020 изменить.

Изложить резолютивную часть решения в следующей редакции:

"Взыскать с АО "Авиаприборный ремонтный завод" (ОГРН 1096181000673, ИНН 6141032373) в пользу ООО "Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону" (ОГРН 1026103159840, ИНН 6167049710) 2213022 руб. 06 коп. задолженности, 134141 руб. 61 коп. неустойки, 11251 руб. 40 коп. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины по иску и апелляционной жалобе.

В удовлетворении остальной части исковых требований отказать.

Возвратить ООО "Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону" (ОГРН 1026103159840, ИНН 6167049710) из федерального бюджета 23000 рублей излишне уплаченной государственной пошлины по иску по платежному поручению N 29061 от 14.12.2020".

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Еремина О.А.

Судьи

Величко М.Г. Шапкин П.В.